Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2021 г. N 09АП-49099/21 по делу N А40-263644/2020

г. Москва

03 сентября 2021 г.

Дело N А40-263644/20

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Новиковой Е.М., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" и ООО СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2021 по делу N А40-263644/20 рем с/з Власенко А.В. рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" (ОГРН: 1185543036766) к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" (ОГРН: 5157746162910) о взыскании долга и неустойки по договорам NN 078/П/2019 от 29 апреля 2019 г., N 183/П/2019 от 01 декабря 2019 г., N 014/П/2020 от 01 апреля 2020 г., N 088/П/2020 от 08 июня 2020 г.

При участии в судебном заседании:

от истца: Ревзин В.Л. по доверенности от 10.12.2020,

от ответчика: Терская И.О. по доверенности от 01.12.2020.

УСТАНОВИЛ:

ООО СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" (далее - ответчик) о взыскании основного долга по договору N N 078/П/2019 от 29 апреля 2019 г., N 183/П/2019 от 01 декабря 2019 г., N 014/П/2020 от 01 апреля 2020 г., N 088/П/2020 от 08 июня 2020 г. в общем размере 24 798 071,47 руб., неустойки в общем размере 991 724,43 руб.

Решением от 31.08.2021 с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" взыскан основной долг 5 185 307,43 руб., а также расходы по оплате государственной пошлины по иску в размере 48 927 руб., в удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Стороны, не согласившись с принятым решением, обратились с апелляционными жалобами, в которых просит решение суда отменить. По их мнению, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании стороны поддержали свои правовые позиции по спору.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив материалы дела, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, находит решение Арбитражного суда города Москвы не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 29 апреля 2019 г. Общество с ограниченной ответственностью "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" (Подрядчик) и Общество с ограниченной ответственностью СК "Элитстройгрупп" (Субподрядчик) заключили договор подряда N 078/П/2019.

В соответствии с пунктом 1.1. данного договора: Подрядчик поручает и оплачивает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса кладочных работ на Объекте: "этап 4.2 строительства комплексной жилой застройки "Лучи": Многоквартирный жилой дом секционного типа (Корпус 3) со встроенными объектами сопутствующей инфраструктуры и подземным паркингом", предполагаемый к размещению по адресу: Москва. Западный административный округ, ул. Производственная, вл. 6"

В соответствии с пунктом 2.2. к указанному договору: "Стоимость Работ по Договору является твердой, определяется на основании Сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 137 669 089, 33 рублей, в том числе НДС 20%. - 22 944 848, 22 рубля"

В соответствии с пунктом 3.1. указанного договора: "Подрядчик ежемесячно оплачивает фактически выполненные Субподрядчиком Работы по счетам Субподрядчика, выставляемым на основании Актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 за соответствующий период (которые должны соответствовать Графику производства работ), подписанных Сторонами.

Не позднее 17 числа каждого отчетного месяца Субподрядчик направляет Подрядчику следующие документы: счет на оплату; счет-фактуру; Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, (3 экземпляра); Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, (3 экземпляра);

Счета на оплату выполненных работ оплачиваются Подрядчиком в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Подрядчиком Акта сдачи-приемки выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости, выполненных работ и затрат (форма КС-3)."

В соответствии с пунктом 3.2 указанного договора: "3.2. Подрядчик формирует Гарантийную сумму в размере 5% (пяти процентов) от стоимости всех предъявленных к приемке по настоящему Договору и дополнительным соглашениям к нему строительно-монтажных (с учетом стоимости материалов поставки Субподрядчика) и пуско-наладочных работ путем ее ежемесячного удержания. Гарантийная сумма формируется Подрядчиком в обеспечение надлежащего исполнения обязательств Субподрядчика по качественному и в установленные Договором сроки выполнению Работ, включая обеспечение исполнения обязательств Субподрядчика по устранению недостатков результата Работ, выявленных в гарантийных период, возмещению Подрядчику затрат, штрафных санкций и прочих убытков, вызванных ненадлежащим исполнением Субподрядчиком обязательств по настоящему Договору. При наличии требований, связанных с некачественным выполнением работ, просрочкой выполнения работ, иными нарушениями условий настоящего Договора (в том числе в Гарантийный период), Подрядчик производит удовлетворение имеющихся требований в бесспорном порядке, без согласия Субподрядчика путем удержания суммы требований из Гарантийной суммы. О факте удовлетворения требований Подрядчик уведомляет Субподрядчика путем направления соответствующего письма с указанием размера требований, на которые будет уменьшена гарантийная сумма, подлежащая возврату Субподрядчику, оснований, по которым она уменьшается, и при необходимости с приложением копий подтверждающих документов.

Сумма Гарантийного удержания оплачивается Субподрядчику после получения Подрядчиком в отношении Объекта Заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации (далее по тексту - "Заключение о соответствии Объекта"). При этом Стороны обязуются в течение 10 (Десяти) рабочих дней после окончания Работ произвести сверку расчетов и подписать акт сверки взаиморасчетов. Окончательный расчет по Договору в виде оплаты гарантийной суммы в размере 5% от стоимости строительно-монтажных (с учетом стоимости материалов поставки Субподрядчика) и пуско-наладочных работ, за минусом возможных удержаний, предусмотренных Договором, выплачивается Субподрядчику в течение 10 (Десяти) календарных дней со дня получения Подрядчиком Заключения о соответствии Объекта. Обязательство Подрядчика по оплате Гарантийного удержания является встречным по отношению к обязательствам Субподрядчика по устранению недостатков, выявленных в процессе выполнения Работ, приемки и эксплуатации результата Работ, а также по отношению к обязательствам Субподрядчика, предусмотренных пунктами 6.7,6.33,6.38 настоящего Договора".

В соответствии с пунктом 4.1. указанного договора: "4.1. Работы по настоящему Договору должны быть начаты Субподрядчиком не позднее 30.04.2019 года, и полностью завершены не позднее 20.10.2019 года".

"05" ноября 2019 г. ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН", именуемое в дальнейшем "Подрядчик", и ООО СК "Элитстройгрупп", именуемое в дальнейшем "Субподрядчик", заключили Дополнительное соглашение N 1 к Договору подряда N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. (далее "Договор") о нижеследующем:

1. Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить собственными силами и средствами и/или с привлечением третьих лиц комплекс дополнительных работ по каменной кладке (далее - "Дополнительные работы"), на объекте капитального строительства: "этап 4.2 строительства комплексной жилой застройки "Лучи"; многоквартирный жилой дом секционного типа (Корпус N 3) с встроенными объектами сопутствующей инфраструктуры и подземным паркингом", предполагаемый к размещению по адресу: г. Москва, Западный административный округ, ул. Производственная, вл. 6" (далее - "Объект").

2. Перечень, объем и стоимость дополнительных работ по настоящему Дополнительному соглашению определены Сторонами в Смете (Приложение N 1 к настоящему Дополнительному соглашению), что составляет 36 028 873 (Тридцать шесть миллионов двадцать восемь тысяч восемьсот семьдесят три) рубля 33 копейки в т.ч. НДС 20%.

3. Оплата за выполненные дополнительные работы производится Субподрядчику в соответствии с главой 3 Договора.

4. Стороны установили следующие сроки выполнения дополнительных работ к настоящему Дополнительному соглашению:

Срок начала работ: "05" ноября 2019 года.

Срок окончания работ: "31" декабря 2019 года.

"02" марта 2020 г. ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН", именуемое в дальнейшем "Подрядчик" и ООО СК "Элитстройгрупп", заключили Дополнительное соглашение N 2 к Договору подряда N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. (далее - "Договор") о нижеследующем:

1. Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательство выполнить собственными силами и средствами и/или с привлечением третьих лиц комплекс дополнительных работ по устройству вертикальных и горизонтальных монолитных железобетонных конструкций секций N 5-7 (далее "Дополнительные работы"), на объекте капитального строительства; "этап 4.2 строительства комплексной жилой застройки "Лучи": многоквартирный жилой дом секционного типа (Корпус N 3) с встроенными объектами сопутствующей инфраструктуры и подземным паркингом", предполагаемый к размещению по адресу: г. Москва, Западный административный округ, ул. Производственная, вл. 6" (далее - "Объект").

2. Перечень, объем и стоимость дополнительных работ по настоящему Дополнительному соглашению определены Сторонами в Протоколе согласования договорной комплекса дополнительных работ (Приложение N 1 к настоящему Дополнительному соглашению) и составляет 7 846 317 (Семь миллионов восемьсот сорок шесть тысяч триста семнадцать) рублей 65 копеек в т.ч. НДС 20%.

4. Стороны установили следующие сроки выполнения дополнительных работ по настоящему Дополнительному соглашению:

Дата начала: "02" марта 2020 года.

Дата окончания: "31" марта 2020 года.

Работы выполнены в полном объеме и в установленный договором срок, ответчику представлены и ответчиком подписаны формы КС-2 и КС-3, однако, частично, работы не оплачены.

Задолженность ответчика по выполненным работам, согласно акту сверки, составила на сегодняшний день по капитальному строительству - 6 093 942,42 рублей по невозвращенным удержаниям - 8 645 211,40, а всего - 14 739 153,82 рубля.

01.12.2019 г. Общество с ограниченной ответственностью "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН", именуемое в дальнейшем "Подрядчик", и Общество с ограниченной ответственностью СК "Элитстройгрупп", именуемое в дальнейшем "Субподрядчик", заключили договор подряда N 183/П/2019.

В соответствии с пунктом 1.1. данного договора: "1.1. Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в соответствии с полученной от Подрядчика Рабочей документацией с отметкой "в производство работ" комплекса кладочных работ на Объекте: "Многофункциональный жилой комплекс с подземной автостоянкой по адресу: г. Москва, внутригородское муниципальное образование Басманное, улица Новая дорога, вл.ПА, 11 Б"".

В соответствии с пунктом 2.2. указанного договора: "2.2. Стоимость Работ по Договору является твердой, определяется на основании Сметы (приложения N 1 к Договору) и составляет 50 580 791 (Пятьдесят миллионов пятьсот восемьдесят тысяч семьсот девяносто один)рубль 21 коп., в том числе НДС 20% - 8 430131 (Восемь миллионов четыреста тридцать тысяч сто тридцать один)рубль 87 коп."

Дважды в месяц (11 и 22 числа каждого месяца) Субподрядчик направляет Подрядчику следующие документы: счет на оплату; счет-фактуру; Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, (3 экземпляра); Справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, (3 экземпляра);

Счета на оплату выполненных работ оплачиваются Подрядчиком в течение 20 (двадцати) банковских дней с даты подписания Подрядчиком Акта сдачи-приемки выполненных работ (форма КС-2) и Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Оплата выполненных Работ за отчетный период производится за вычетом гарантийного удержания. Гарантийное удержание - оплачивается Подрядчиком в порядке, предусмотренном п. 3.2. Договора."

В соответствии с пунктом 3.2. сумма денежных средств, подлежащая выплате Подрядчиком в порядке осуществления оплаты работ, определяется в соответствии с условиями Договора исходя из стоимости работ, зафиксированной Актом о приемке выполненных работ (Форма N КС-2) и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат (Форма N КС-3), подписанных сторонами за отчетный период, за вычетом 3 (трех) процентов (Гарантийное удержание) от зафиксированной за отчетный период стоимости работ. Гарантийное удержание является непоименованным в законодательстве РФ способом обеспечения исполнения Субподрядчиком обязательств по Договору, в том числе в гарантийный период. Из суммы гарантийного удержания Подрядчик вправе удовлетворить требования к Субподрядчику, в том числе в части выплаты неустойки (пени, штрафы), возмещения расходов на устранение недостатков в работах Субподрядчика, возмещения убытков и т.д.

В соответствии с пунктом 3.2.1. выплата суммы гарантийного удержания производится по истечении 120 календарных дней с даты подписания Сторонами Акта, указанного в п. 1.4 Договора, в течение 5 (Пяти) банковских дней с даты предоставления Субподрядчиком соответствующего счета.

В соответствии с пунктом 4.1 договора работы по настоящему Договору должны быть начаты Субподрядчиком 01.12.2019 года, и полностью завершены не позднее 14.03.2020 года.

Задолженность ответчика по выполненным работам согласно акту сверки составила на сегодняшний день по капитальному строительству - 5 532 359,87 рублей, по невозвращенным удержаниям - 581 983,44 рублей, а всего - 6 114 343,31 рублей.

"08" июня 2020 г. Общество с ограниченной ответственностью "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН", именуемое в дальнейшем "Подрядчик", и Общество с ограниченной ответственностью СК "Элитстройгрупп", именуемое в дальнейшем "Субподрядчик", заключили договор подряда N 088/П/2020.

В соответствии с пунктом 1.1. подрядчик поручает и оплачивает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению полного комплекса работ по устройству фундаментной плиты, монолитных вертикальных и горизонтальных конструкций, монолитных лестниц на Объекте Подрядчика "Участок 1.4" 1 этап строительства, расположенных по адресу: г.Москва, ЮАО,район "Даниловский", западная часть Нагатинской поймы, ул. Автозаводская, вл.23, стр. 184 Подробный перечень видов и объемов работ согласован Сторонами в приложении N 1 к настоящему Договору."

В соответствии с пунктом 2.1. стоимость Работ по Договору определяется на основании Сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 1 486 346 (Один миллион четыреста восемьдесят шесть тысяч триста сорок шесть) рублей 45 копеек, включая НДС 20%.

В соответствии с пунктом 3.1. указанного договора подрядчик ежемесячно оплачивает фактически выполненные Субподрядчиком Работы по счетам Субподрядчика, выставляемым на основании Актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 за соответствующий период (которые должны соответствовать Графику производства работ), подписанных Сторонами.

В соответствии с пунктом 4.1. договора работы по настоящему Договору должны быть начаты Субподрядчиком не позднее "08" июня 2020 года, и полностью завершены не позднее "03" августа 2020 года.

Работы выполнены в полном объеме и в установленный договором срок, ответчику представлены и ответчиком подписаны формы КС-2 и КС-3, однако, в основном, работы не оплачены.

Задолженность ответчика по выполненным работам, согласно акту сверки, составила на сегодняшний день 1 441 098, 84 рубля.

"01" апреля 2019 г. Общество с ограниченной ответственностью "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН", именуемое в дальнейшем "Подрядчик", и Общество с ограниченной ответственностью СК "Элитстройгрупп", именуемое в дальнейшем "Субподрядчик", заключили договор подряда N 014/П/2020.

В соответствии с пунктом 1.1. данного договора: "Подрядчик поручает и оплачивает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса работ по устройству монолитных и борных конструкций, устройству наружных и внутренних стен, (в т.ч. перегородок) из штучных материалов, демонтажных и иных сопутствующих работ на Объекте Подрядчика "Этап 4 строительства комплексной жилой застройки "Лучи": Многоквартирный жилой дом секционного типа со встроенными объектами сопутствующей инфраструктуры и подземным паркингом" и встроено-пристроенным детским садом, предполагаемый к размещению по адресу: Москва, Западный административный округ, ул. Производственная, вл. 6, корп. 8"

В соответствии с пунктом 2.2. стоимость Работ по Договору является твердой, определяется на основании Сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 107 304 397 рублей, в том числе НДС 20%."

В соответствии с пунктом 3.1. договора подрядчик ежемесячно оплачивает фактически выполненные Субподрядчиком Работы по счетам Субподрядчика, выставляемым на основании Актов сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и Справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 за соответствующий период (которые должны соответствовать Графику производства работ), подписанных Сторонами.

Сумма Гарантийного удержания оплачивается Субподрядчику после получения Подрядчиком в отношении Объекта Заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации (далее по тексту -"Заключение о соответствии Объекта"). При этом Стороны обязуются в течение 10 (Десяти) рабочих дней после окончания Работ произвести сверку расчетов и подписать акт сверки взаиморасчетов. Окончательный расчет по Договору в виде оплаты гарантийной суммы в размере 5% от стоимости строительно-монтажных (с учетом стоимости материалов поставки Субподрядчика) и пуско-наладочных работ, за минусом возможных удержаний, предусмотренных Договором, выплачивается Субподрядчику в течение 10 Десяти) календарных дней со дня получения Подрядчиком Заключения о соответствии Объекта. Обязательство Подрядчика по оплате Гарантийного удержания является встречным по отношению к обязательствам Субподрядчика по устранению недостатков, выявленных в процессе выполнения Работ, приемки и эксплуатации результата Работ, а также по отношению к обязательствам Субподрядчика, предусмотренных пунктами 6.7,6.33,6.38 настоящего Договора."

В соответствии с пунктом 4.1. работы по настоящему Договору должны быть начаты Субподрядчиком не позднее 01.04.2019 года, и полностью завершены не позднее 21.08.2019года.

Задолженность ответчика по выполненным работам, согласно акту сверки, составила на сегодняшний день по капитальному строительству - 1 632 006,39 рублей, по невозвращенным удержаниям - 340 593,03 рублей, а всего -1 972 599,42 рублей.

Таким образом общая задолженность ответчика по всем договорам составила: по капитальному строительству - 15 230 283,60 рублей, по невозвращенным удержаниям 9 567 787,87 рублей, а всего - 24 798 071,47 рублей.

Ответчику была направлена досудебная претензия, на которую ответчик не ответил.

В соответствии с пунктом 10.25 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком обязательств по оплате Работ, фактически выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком по настоящему Договору, Подрядчик обязуется на основании письменной претензии Субподрядчика уплатить последнему неустойку в размере 0,01% (ноль целых одна сотая процента) от стоимости неоплаченных в срок Работ, за каждый день просрочки, но не более 5% (пяти процентов) от стоимости неоплаченных в срок Работ."

В соответствии с прилагаемым расчетом неустойки она составляет:

- по договору N 078/П/2019 - 651 860,49 рублей

- по договору N 183/П/2019 - 297 682,87 рублей

- по договору N 088/П72020 - 19 310,72 рублей

- по договору N 014/П/2020 - 22 870,35 рублей Всего неустойка составила: 991 724,43 рублей

На основании вышеизложенного истец обратился в суд с настоящим иском.

Непосредственно исследовав доводы Истца в указанной выше части, суд пришел к выводу о частичной обоснованности заявленных исковых требований, в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с ч. 1 ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Возражая против заявленных требований ответчик указал на то, что у него отсутствует задолженность перед истцом, поскольку часть долга оплачена денежными средствами, часть долга зачтена односторонним и двухсторонним зачетом, а также в связи с чем, что срок оплаты гарантийного удержания по некоторым договорам не наступил.

Рассмотрев доводы ответчика суд первой инстанции правомерно посчитал их частично обоснованными по следующим основаниям.

Как установлено судом 01" декабря 2019 г. между ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" - далее по тексту "Подрядчик" и ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" - далее по тексту -"Субподрядчик" был заключен договор подряда N 183/П/2 019 на выполнение комплекса кладочных работ.

В соответствии с п. 2.2. Договора, общая стоимость Работ по договору определяется на основании сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 50 580 791,21 руб.

Согласно п. 4.1. Договора, стороны определили срок производства работ с 01.12.2019 г. до 14.03.2020 г.

Факт выполнения работ на сумму 16 319 131,78 руб. подтвержден Актами КС-2 и КС-3 за период с 15.02.2020 г. по 31.07.2020 г., оставшуюся часть работ на сумму 34 261 659,43 руб. Субподрядчик не выполнил.

Согласно ч. 3 Договора стороны определили порядок расчетов и согласовали что оплата выполненных работ за отчетный период производится за вычетом Резервируемой суммы - 3 % от суммы выполненных работ.

Иными словами, оплата работ по договору производится двумя этапами:

- первый этап 97% от стоимости принятых работ в течении 2 0 банковских дней с даты подписания актов;

- второй этап 3% от стоимости принятых работ по истечении 12 0 календарных дней с момента подписания сторонами Акта выполнения полного комплекса работ.

"08" февраля 2021 г. ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" направило в адрес ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" уведомление о расторжении Договора N 183/П/2019 от 01.12.2019 г. по адресу электронной почты (esg77@inbox.ru) указанному в Договоре (ст. 15). Оригинал уведомления направлен по юридическому адресу и получен подрядчиком "16" февраля 2021 г. (РПО 11528056025670).

Таким образом, договор подряда N 183/П/2019 от 01.12.2019 г. был расторгнут в одностороннем порядке "08" февраля 2021 г.

Сумма гарантийных удержаний, согласно актам, составляет 489 573,95 руб.

Срок оплаты гарантийного удержания наступил 28.11.2020 г. согласно п. 3.2.1 Договора. (120 календарных дней с момента последней КС от 31.07.2020).

Кроме того, из позиции Истца, усматривается, что Истец просит оплату выполненных работ по Дополнительному соглашению N 1 к договору подряда N 183/П/2019 от 01.12.2019 г. в соответствии с актом N 10 от 18.09.2020 г. на сумму 3 080 316,43 руб.

Однако, в материалах дела отсутствует дополнительное соглашение N 1, отсутствуют доказательства направления указанного акта и дополнительного соглашения N 1 в адрес Ответчика.

В соответствии с п. 13.1 Договора, любая договоренность между сторонами, влекущая за собой новые обстоятельства, не предусмотренные договором, считается действительной если она оформлена сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения.

Кроме того, как пояснил ответчик Дополнительное соглашение N 1 к договору N 183/П/2019 от 01.12.2019 г. не заключалось. Работы, указанные в акте N10 от 21.12.2020 г. им никогда не заказывались и не одобрялись.

Таким образом, сумма выполненных работ подлежащих оплате составляет 16 319 131,78 руб. из которых:

- 2 691 098,84 руб. оплачено согласно платежным поручениям;

- 13 628 032,94 руб. оплачено путем уведомления об одностороннем зачете.

Доводы Истца о наличии ошибки в уведомлении о зачете N 6 опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Судом первой инстанции было верно установлено, что Истец необоснованно ссылается на то, что сторонам не подписаны документы на сумму 3 580 069,58 руб.

Зачет на сумму 3 123 704,18 руб. оспариваемую Истцом в письме N 01.03/002 от 01.03.2021 г. по уведомлению N 6 подтверждается следующими накладными: - 200811-0004 от 11.08.2020 г. на сумму 1 370 026,28 руб. - подтверждено накладной N 30/05 от 30.05.2020 г., N б/н от28.02.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.; -200811-0005 от 11.08.2020 г. на сумму 601 594,20 руб. - подтверждено накладной N 30/06 от 30.06.2020 г., - подписано представителем Прокопьев К.В.; - 200811-0006 от 11.08.2020 г. на сумму 781 083,70 руб. -подтверждено накладной N 30/06 от 30.06.2020 г., - подписано представителем Прокопьев К.В.; - 200728-0009 от 28.07.2020 г. на сумму 191 000 руб. - подписано генеральным директором; - 200608-0001 от 08.06.2020 г. на сумму 90 000 руб. - подписано генеральным директором; - 200806-0011 от 06.08.2020 г. на сумму 90 000 руб. - подписано генеральным директором.

Полномочия представителя Прокопьев К.В. явствуют из обстановки, что подтверждается подписанными товарными накладными (ТН 200731-0005 от 31.07.2020 г.) и печатью организации на товарной накладной.

Таким образом, с учетом зачета по данному договору у ответчика перед истцом отсутствует задолженность.

Как установлено судом "08" июня 2020 г. между ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" - далее по тексту "Подрядчик" и ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" - далее по тексту -"Субподрядчик" был заключен договор подряда N 088/П/2020 на выполнение комплекса работ по устройству монолитных и сборных конструкций, наружных и внутренних стен.

В соответствии с п. 2.2. Договора, общая стоимость Работ по договору определяется на основании сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 1 486 346,45 руб.

Согласно п. 4.1. Договора, стороны определили срок производства работ с 08.06.2020 г. до 03.08.2020 г.

Факт выполнения работ на сумму 1 486 346,45 руб. подтвержден Актами КС-2 и КС-3 от 03.08.2020 г. Подробный расчет суммы выполненных работ представлен в Таблице N 1 к отзыву.

Таким образом, сумма выполненных работ подлежащих оплате составляет 1 486 346,45 руб.

Исковые требования заявлены на сумму основного долга в размере 1 441 098,84 руб.

Доводы Истца о наличии ошибки в уведомлении о зачете N 7 опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Так, зачет на сумму 1 473 049, 24 руб. оспариваемую Истцом в письме N 01.03/003 от 01.03.2021 г. по уведомлению N 7 подтверждается следующими накладными: - 200707-0002 от 07.07.2020 г. на сумму 7 826,95 руб. -подтверждено накладной от 07.07.2 02 0г. - подписано генеральным директором; - 200714-0002 от 14.07.2020 г. на сумму 3 443,49 руб. -подтверждено накладной от 14.07.2020 г. - подписано генеральным директором; - 200701-0013 от 01.07.2020 г. на сумму 1 349,97 руб.-подтверждено накладной от 2 6.06.2020 г. - подписано генеральным директором; - 200811-0008 от 11.08.2020 г. подтверждено накладной N 3103 от 31.03.2020 г. - подписано представителем; - 200811-0006 от 11.08.2020 г. подтверждено накладной N 30/06 от 30.06.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.

Таким образом, из представленных и не оспоренных Истцом документов, следует, что у Ответчика отсутствует задолженность перед Истцом по данному договору по оплате выполненных работ.

Как установлено судом "29" апреля 2019 г. между ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" - далее по тексту "Подрядчик" и ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" - далее по тексту "Субподрядчик" был заключен договор подряда N 078/П/2019 на выполнение комплекса кладочных работ - далее по тексту "Договор".

В соответствии с п. 2.2. Договора, общая стоимость Работ по договору определяется на основании сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 137 669 089,33 руб. в том числе НДС 20%.

Согласно п. 4.1. Договора, стороны определили срок производства работ с 30.04.2019 г. до 20.10.2019 г.

"05" ноября 2019 г. между сторонами было заключено Дополнительное соглашение N 1 к договору подряда N 078/П/2019 на выполнение дополнительных работ по договору.

В соответствии с п. 2 Соглашения, цена Дополнительных работ, выполняемых в рамках Дополнительного соглашения, является твердой, согласована сторонами в Приложении N 1 к Дополнительному соглашению и составляет 36 028 873, 33 руб., в том числе НДС 20%. Срок выполнения дополнительных работ согласован с 05.11.2019 г. по 31.12.2019 г. (п. 4 соглашения).

"02" марта 2020 г. между сторонами было заключено Дополнительное соглашение N 2 к Договору на выполнение дополнительных работ.

В соответствии с п. 2 Соглашения, цена дополнительных работ является твердой, согласована сторонами в Приложении N 1 и составляет 7 846 317, 65 руб., в том числе НДС 20%. Срок выполнения дополнительных работ согласован с 02.03.2020 г. по 31.03.2020 г. (п. 4 соглашения).

Таким образом, Субподрядчик обязался выполнить работы на общую сумму 181 544 280,31 руб. в том числе по договору на сумму 137 669 089, 33 руб. по ДС N 1 - 36 028 873, 33 руб.; по ДС N 2 -7 846 317, 65 руб.

Факт выполнения работ на сумму 179 574 690,52 руб. подтвержден Актами КС-2 и КС-3 за период с 05.07.2019 г. по 29.10.2020 г., оставшуюся часть работ на сумму 1 969 589,79 руб. Субподрядчик не выполнил.

Согласно ч. 3 Договора стороны определили порядок расчетов и согласовали что оплата выполненных работ за отчетный период производится за вычетом Резервируемой суммы - 5 % от суммы выполненных работ.

Иными словами, оплата работ по договору производится двумя этапами:

- первый этап 95% от стоимости принятых работ в течении 10 банковских дней с даты подписания актов;

- второй этап 5% от стоимости принятых работ по истечении 2 лет с момента подписания сторонами Акта выполнения полного комплекса работ или с момента расторжения договора.

"08" февраля 2021 г. ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" направило в адрес ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" уведомление о расторжении Договора N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. по адресу электронной почты (esg77@inbox.ru) указанному в Договоре (ст. 15). Оригинал уведомления направлен по юридическому адресу и получен подрядчиком "16" февраля 2021 г. (РПО 11528056025670).

В соответствии с п. 13.13 Договора, сообщения, отправленные по электронной почте или с помощью факсимильной связи, имеют юридическую силу до получения оригиналов указанных сообщений нарочным или по почте и только в случае их отправления по адресам электронной почты, указанным в настоящем Договоре.

В силу п.1 ст. 450.1 ГК РФ право на одностороннее изменение условий договорного обязательства или на односторонний отказ от его исполнения может быть осуществлено управомоченной стороной путем соответствующего уведомления другой стороны.

Договор изменяется или прекращается с момента, когда данное уведомление доставлено или считается доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

В соответствии со ст. 165.1 ГК РФ, заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Таким образом, договор подряда N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. был расторгнут в одностороннем порядке "08" февраля 2021 г.

Сумма гарантийных удержаний, согласно актам выполненных работ, составляет 8 478 676,30 руб.

В соответствии с п. 3.2.1 Договора в случае досрочного расторжения Договора, Гарантийная сумма выплачивается Подрядчиком по истечении 2 (Двух) лет с даты такого расторжения на основании счета Субподрядчика, в течении 15 календарных дней с даты предоставления такового.

Таким образом, довод истца о том, что срок оплаты гарантийного удержания наступил судом отклоняется поскольку условиями договора прямо предусмотрено, оплата гарантийного удержания в случае досрочного растяжения договора наступает по истечению двух лет т.е. 08.02.2023 г. (п. 3.2.1 Договора).

Кроме того, из позиции Истца, усматривается, что Истец претендует на оплату выполненных работ по договору в соответствии с актом N 19 от 21.12.2 02 0г. на сумму 3 330 707,48 руб.

Вместе с тем, представленный Истцом в материалы дела акт Ответчиком не подписан. Доказательства его направления в адрес ответчика в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, на соответствующий вопрос суда представитель истца указал, что не претендует на оплату работ по акту N 19 от 21.12.2 02 0г. на сумму 3 330 707,48 руб., хотя из представленного расчета усматривается иное.

Учитывая изложенное суд первой инстанции, правомерно учел позицию истца об отсутствии оснований для взыскания указанных денежных средств.

Вместе с тем, судом первой инстанции также верно отмечено, что в соответствии с п. 13.1 Договора, любая договоренность между сторонами, влекущая за собой новые обстоятельства, не предусмотренные договором, считается действительной если она оформлена сторонами в письменной форме в виде дополнительного соглашения.

Иными словами, все дополнительные работы, не предусмотренные договором, должны быть оформлены дополнительными соглашениями к Договору.

Между тем, на указанные в акте N 19 от 21.12.2020 г. работы Дополнительное соглашение между сторонами не заключалось, Ответчик указанные работы не заказывал и не одобрял.

Как установлено судом и указано выше, Субподрядчик обязался выполнить работы на общую сумму 181 544 280,31 руб.

Согласно актам Истец выполнил работы на сумму 179 574 690,52 руб.

Оставшуюся часть работ на сумму 1 969 589,79 руб. Субподрядчик не выполнил.

Таким образом, требования истца об оплате работ по акту N 19 от 21.12.2020 г. являются не обоснованными, поскольку указанные работы не согласовывались с ответчиком и не предусмотрены договором.

Учитывая изложенное, сумма выполненных работ подлежащих оплате в текущем периоде составляет 171 096 014,22 руб. исходя из следующего расчета: 179 574 690,52 руб. (сумма выполненных работ) - 8 478 676,30 руб. (гарантийное удержание) = 171 096 014,22 руб.

Исковые требования заявлены на сумму основного долга в размере 14 739 153,82 руб.

Как установлено судом первой инстанции ответчиком по договору платежным поручением оплачено 117 247 155,20 руб.

Как пояснил истец, он не оспаривает двухсторонний зачет на сумму 49 060 860 руб. из суммы расчетов произведенных ответчиком по договору 078 который составляет 53 848 859,02 руб.

По мнению истца в уведомлении о зачете N 5 и N 12 ответчиком допущены ошибки.

Между тем, указанные доводы Истца об ошибки в уведомлении о зачете N 5 и N 12 опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Зачет на сумму 794 391,23 руб. оспариваемую Истцом по уведомлению N 5 подтверждается следующими накладными: - 200706-0002 от 06.07.2020 г. на сумму 90 972 руб. - подтверждено накладной NБПСК0000547 от 06.07.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.; - 200707-0001 от 07.07.2020 г. на сумму 90 972 руб. - подтверждено накладной NБПСК0000551 от 07.07.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.; - 200701-0026 от 01.07.2020 г. на сумму 3 330 руб. - подписано генеральным директором, подтверждено накладной на отпуск материалов NБПСК0000253 от 2 0.06.2020 г.; - 200803-0011 от 03.08.2020 г. на сумму 132 723,36 руб. -подтверждено накладной NБПСК0000751 от 03.08.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.; - 200701-0002 от 01.07.2020 г. на сумму 151 470 руб. - подписано генеральным директором; - 200731-0022 от 31.07.2020 г. на сумму 22 801,46 руб. - подписано генеральным директором; - 200728-0006 от 28.07.2020 г. на сумму 50 490 руб. - подписано генеральным директором; - 200731-0035 от 31.07.2020 г. на сумму 76 560 руб. - подписано генеральным директором; - 200831-0015 от 31.08.2020 г. на сумму 50 490 руб. - подписано генеральным директором; - 200831-0016 от 31.08.2020 г. на сумму 24 900 руб. - подписано генеральным директором; - 200721-0010 от 21.07.2020 г. на сумму 2 000 руб. - подписано генеральным директором; - 200731-0010 от 31.07.2020 г. на сумму 483,87 руб. - подписано генеральным директором; - 200907-0002 от 07.09.2020 г. на сумму 120 000 руб. - подписано генеральным директором.

Зачет на сумму 230 306,27 руб. оспариваемую Истцом по уведомлению N 12 подтверждается следующими накладными: - 200811-0006 от 11.08.2020 г. на сумму 230 306,27 руб. - подтверждено накладной N30/06 от 30.06.2020 г. - подписано представителем Прокопьев К.В.;

В силу п. 1 ст. 182 ГК РФ, полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

Таким образом, расчет суммы произведенных зачетов ответчиком в размере 50 085 558 руб. является обоснованным и принимается судом.

При указанных обстоятельствах сумма долга ответчика перед истцом по оплате выполненных работ составляет 3 763 301,04 руб.

Как установлено судом, "01" апреля 2020 г. между ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" - далее по тексту "Подрядчик" и ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" - далее по тексту -"Субподрядчик" был заключен договор подряда N 014/П/2020 на выполнение комплекса работ по устройству монолитных и сборных конструкций, наружных и внутренних стен.

В соответствии с п. 2.2. Договора, общая стоимость Работ по договору определяется на основании сметы (Приложение N 1 к Договору) и составляет 107 304 397,30 руб.

Согласно п. 4.1. Договора, стороны определили срок производства работ с 01.04.2020 г. до 21.08.2020 г.

Факт выполнения работ на сумму 6 811 860,55 руб. подтвержден Актами КС-2 и КС-3 за период с 25.06.2020 г. по 28.09.2020 г., оставшуюся часть работ на сумму 100 492 536,75 руб. Субподрядчик не выполнил. Подробный расчет суммы выполненных работ представлен в Таблице N 1 к настоящему отзыву.

Иными словами, оплата работ по договору производится двумя этапами:

- первый этап 95% от стоимости принятых работ в течении 10 банковских дней с даты подписания актов;

"08" февраля 2021 г. ООО "СИНТЕРРА КОНСТРАКШН" направило в адрес ООО "СК "ЭЛИТСТРОЙГРУПП" уведомление о расторжении Договора N 014/П/2020 от 01.04.2020 г. по адресу электронной почты (esg77@inbox.ru) указанному в Договоре (ст. 15). Оригинал уведомления направлен по юридическому адресу и получен подрядчиком "16" февраля 2021 г. (РПО 11528056025670).

Таким образом, договор подряда N 014/П/2020 от 01.04.2020 г. был расторгнут в одностороннем порядке "08" февраля 2021 г.

Сумма гарантийных удержаний, согласно актам, составляет 340 593,03 руб.

Таким образом, довод истца о том, что срок оплаты гарантийного удержания наступил судом отклоняется поскольку условиями договора прямо предусмотрено, оплаты гарантийного удержания в случае досрочного растяжения договора наступает по истечению двух лет т.е. 08.02.2023 г. (п. 3.2.1 Договора).

Учитывая изложенное сумма выполненных работ подлежащих оплате в текущем периоде составляет 6 471 267,52 руб. исходя из следующего расчета: 6 811 860,55 руб. (сумма выполненных работ) - 340 593,03 руб. (гарантийное удержание) = 6 471 267,52 руб.

Исковые требования заявлены на сумму основного долга в размере 1 972 599,42 руб.

Как верно установлено судом первой инстанции ответчиком по договору согласно платежным поручениям оплачено 4 839 261,13 руб.

Доводы Истца о наличии ошибки в уведомлении о зачете N 8 опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Зачет на сумму 180 000 руб. оспариваемую Истцом в письме N 01.03/006 от 01.03.2021 г. по уведомлению N 8 подтверждается следующими документами: - акт N 200907-003 от 07.09.2020 г. - подписанный генеральным директором.

Уведомление о зачете N 10 по Договору N 014/П/2020 от 01.04.2020 г. на сумму 1 422 006, 39 руб. Истцом не оспаривается.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, согласно уведомлению N 10 от 25.02.2021 г. Ответчик зачел сумму начисленной неустойки в размере 5 185 307,43 руб. по договору подряда N 183/П/2019 от 01.12.2019 г. в счет оплаты работ по договору N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. и в счет оплаты по договору N 014/П/2020 от 01.04.2020 г.

Однако, суд считает указанное уведомление N 10 от 25.02.2021 г. неправомерным в силу следующих оснований.

Встречность требований означает, что обязательства возникают у одних и тех же лиц, одновременно являющихся и должниками, и кредиторами по отношению друг к другу. Такое определение "встречности" ранее давал Президиум ВАС РФ в постановлении от 21.02.2012 г. N 14321/11.

Если же предмет требований различен, то зачет не происходит. Например, выполнение предоплаченных работ не может рассматриваться в качестве зачета требования об оплате задолженности, поскольку данные требования не обладают свойством однородности. В этом случае обязательство прекратилось надлежащим исполнением (Определение Верховного Суда РФ от 17 августа 2015 г. N 302-ЭС15-2019).

Зачет как способ прекращения обязательства является односторонней сделкой и может быть признан судом недействительным, в частности, по основаниям, предусмотренным главой 9 ГК РФ. При этом, односторонней является сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (п. 1 и п.2 ст. 154 ГК РФ).

Как пояснил истец, в ответ на уведомлении о зачете встречных требований N 10 от 25.02.2021 г. на сумму 5 185 307,43 руб. неустойки за срыв сроков производства работ был направлен отказ письмом N 01.03/004 от 01.03.2021 г. по адресу электронной почты info@synterraconstruction.ru.

При указанных обстоятельствах, суд отклоняет указанное уведомлении о зачете встречных требований N 10 от 08.02.2021 г., поскольку ответчик данным уведомлением фактически хочет зачесть неустойку по договору N183 (которая Истцом не признается) в счет оплаты долга по иным договорам N 014 и N 078, что в силу вышеуказанных разъяснений неправомерно. Основания для проведения зачета в части обязательств возникших вследствие различных оснований, в данном случае разных договоров, согласно вышеизложенной правовой позиции и разъяснений Верховного суда РФ не обладают признаком встречности, в связи с чем такой зачет не может быть признан судом правомерным.

Кроме того, суд первой инстанции также верно отметил, что зачет как способ прекращения обязательства является односторонней сделкой и может быть оспорен и признан судом недействительным. Для прекращения обязательства зачетом, между кредиторами не должно быть споров в отношении соответствующего требования (п.п. 1, 2 Информационного письма ВАС РФ от 29.12.2001 N 65).

Вместе с тем, как указано выше и не оспаривалось ответчиком, истец неоднократно направлял в адрес последнего письменные возражения в отношении зачета, оформленного письмом N 10 от 25.01.2021 г.

Учитывая изложенное, суд считает требования истца о взыскании суммы основного долга по договору N 078/П/2019 от 01.12.2019 в размере 3 763 301,04 руб., по договору N 014/П/2020 от 01.04.2020 в размере 1 422 006,39 руб., правомерными и подлежащими удовлетворению, поскольку в указанной выше части, зачет оформленный уведомлением N 10 от 25.02.2021 г. на сумму 5 185 307,43 руб. (3 763 301,04 руб. + 1 422 006,39 руб.) не может быть признан судом обоснованным, в связи с чем сумма долга, подлежит принудительному взысканию с ответчика в пользу истца, так как от него не поступили документы в суд, подтверждающие оплату и так как односторонний отказ от исполнения обязательств в установленной судом части, противоречит ст. ст. 309, 310 ГК РФ.

Вместе с тем, суд первой инстанции правомерно отклонил требования о взыскании сумм неустойки в полном объеме, исходя из следующего.

В ходе судебного разбирательства по делу, на соответствующие вопросы суда в части обоснования периода начисления неустойки и ее размера, в том числе применительно к какой сумму задолженности и на основании каких именно первичных документов образовавшейся, представитель истца дать какие-либо пояснения затруднился, сославшись на имеющейся в деле расчет, приложенный к исковому заявлению.

Суд первой инстанции исследовав названный расчет, установил, что последний имеет вид табличной формы выполненной на листах формата А3 (т.3 л.д. 106-107). Указанный расчет содержит ссылку на счет-фактуры, которые в материалах дела отсутствуют.

Какие-либо пояснения в отношении того, каким-образом, применительно к каким условиям договора внесены данные в указанную таблицу в материалах дела отсутствуют, истец дать какие-либо пояснения относительно методики составления указанного расчета также затруднился, в связи с чем у суда отсутствует возможность его проверки как по предмету так и основанию.

Равным образом суд лишен возможности произвести самостоятельный расчет за истца, поскольку указанное выходит за пределы его процессуальных полномочий.

Кроме того, в ходе судебного разбирательства по делу, ни истец ни ответчик не смогли пояснить, применительно к каким первичным документам (актам КС-2, КС-3, счет фактурам), относится односторонний зачет встречных требований N 10 от 25.02.2021 г. на сумму 5 185 307,43 руб. (по договору N 078/П/2019 от 01.12.2019 в размере 3 763 301,04 руб., по договору N 014/П/2020 от 01.04.2020 в размере 1 422 006,39 руб.).

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы.

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ.

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).

При указанных обстоятельствах требования в части взыскания неустойки отклоняются в полном объеме.

На основании изложенного, суд первой инстанции правомерно посчитал требования истца правомерными и подлежащими удовлетворению в установленной части.

Кроме того доводы апелляционной жалобы истца отклоняются в связи со следующим.

Из текста апелляционной жалобы, усматривается, что истец дополнительно просит оплату поставленного товара на сумму 4 443 755,98 руб. в соответствии с товарной накладной N 011020-01 от 01.10.2020 г.

Истец в порядке ст. 49 АПК РФ не заявлял ходатайства об увеличении или изменении исковых требований.

В соответствии с ч. 1 ст. 67 и ст. 68 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу и не вправе считать подтвержденными те обстоятельства дела, которые, согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами.

Представленная к апелляционной жалобе товарная накладная N 011020-01 от 01.10.2020 г. на сумму 4 443 755,98 руб. не является доказательством, подтверждающим факт выполнения работ по договору.

Истец не заявлял о зачете встречных однородных требований, доказательства направления уведомления о зачете в материалы дела Истцом не представлено.

Наличие условий для зачета без заявления о зачете не прекращает и не изменяет обязательства сторон. (п. 14 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств").

В определении Верховного Суда РФ от 29.09.2015 N 305-ЭС158891 по делу N А40-39758/2014 (Судебная коллегия по экономическим спорам) указано, что Арбитражный суд не вправе выходить за пределы требований истца и самостоятельно изменять предмет или основание иска. Такое право предоставляется только истцу.

Таким образом, суд первой инстанции вынес решение по заявленным Истцом требованиям, не выходя за их пределы.

В обоснование приведенных в апелляционной жалобе доводов истец указывает, что срок оплаты гарантийных удержаний по договору N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. уже наступил.

В соответствии с п. 3.2.1. Договора, в случае досрочного расторжения Договора, Гарантийная сумма выплачивается Подрядчиком по истечении 2 (Двух) лет с даты такого расторжения, на основании счета Субподрядчика, в течение 15 (Пятнадцати) календарных дней с даты предоставления такового.

Договор N 078/П/2019 от 29.04.2019 г. и Договор подряда N 014/П/2020 от 01.04.2020 г. - был расторгнут в одностороннем порядке "08" февраля 2021 г. Расторжение договоров Истцом не оспаривается.

Доводы Истца о порядке выплаты гарантийного удержания согласно п. 3.2.2 договора, где Окончательный расчет по Договору в виде оплаты гарантийной суммы в размере 5% от стоимости строительно-монтажных (с учетом стоимости материалов поставки Субподрядчика) и пуско-наладочных работ, за минусом возможных удержаний, предусмотренных Договором, выплачивается Субподрядчику в течение 10 календарных дней со дня получения Подрядчиком Заключения о соответствии Объекта, не применимы и противоречат условиям договора.

Истец не исполнил принятые на себя обязательства в полном объёме, что послужило основанием для расторжения договора. Заключение о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации не получено, доказательств обратного в материалы дела Истцом не представлено.

Если считать, что заключение о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации получено Ответчиком 29.04.2021 г., то стоит признать, что это не меняет порядок оплаты гарантийного удержания, поскольку заключение получено позже даты расторжения договора 08.02.2021 г.

Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта.

Судом установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на ответчика.

Доводам заявителей апелляционных жалоб судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.06.2021 по делу N А40-263644/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Е.М. Новикова
А.Л. Фриев

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.