Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2021 г. N 09АП-45627/21 по делу N А40-55413/2021

г. Москва

08 сентября 2021 г.

Дело N А40-55413/21

Резолютивная часть постановления объявлена 31 августа 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.В. Захаровой,

судей А.И. Трубицына, О.Г. Головкиной,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Роговым И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного бюджетного учреждения "Национальный исследовательский центр "Курчатовский институт" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01 июня 2021 года по делу N А40-55413/21, принятое судьей Мороз К.Г.,

по исковому заявлению Акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ИНН: 7736520080; ОГРН: 1057746557329)

к Федеральному государственному бюджетному учреждению "Национальный исследовательский центр "Курчатовский институт" (ИНН: 7734111035)

третье лицо: Публичное акционерное общество "Россети Московский регион" (ИНН 5036065113) о взыскании задолженности, неустойки,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Гриценко М.В. по доверенности от 25.11.2020,

от ответчика: Поправко И.В. по доверенности от 28.07.2020,

от третьего лица: Веклич Н.А. по доверенности от 18.12.2020, Киреева И.В. по доверенности от 18.12.2020,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Федеральному государственному бюджетному учреждению "Национальный исследовательский центр "Курчатовский институт" (далее - ответчик) о взыскании задолженности в размере 11 097 173 руб., неустойки за период с 29.12.2020 по 08.03.2021 в размере 253 954 руб. 54 коп., неустойки исходя из 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент фактической оплаты суммы основного долга за период, начиная с 09.03.2021 по день фактической оплаты суммы задолженности, с учетом принятых судом первой инстанции уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Публичное акционерное общество "Россети Московский регион".

Решением от 01 июня 2021 года Арбитражный суд города Москвы исковые требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт, об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указал, что суд вынес решение без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, не принял во внимание недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела.

От истца поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых он против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить в иске отказать.

Представитель истца возражал по доводам, изложенным в жалобе, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица возражал по доводам, изложенным в жалобе, поддержал позицию истца, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 01.06.2021 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между истцом и ответчиком (Абонент, Потребитель) заключен Государственный контракт N 95004891 от 20.12.2019, в соответствии с которым истец обязался подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ч. 1 ст. 539 ГК РФ).

Согласно пункту 169 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442) сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пунктов 167, 172 Основных положений N 442, 15 октября 2020 года в ходе проверки состояния приборов учета сотрудниками ПАО "Россети Московский регион" был выявлен факт безучетного потребления по потребителю ФГБУ "НИЦ "Курчатовский институт", выразившийся в отсутствии ранее установленных контрольных пломб сетевой/сбытовой организации на приборе учета N0301084967 на испытательной коробке, подключенной к ПУ N0301084967, вмешательство в работу системы учета путем самовольного демонтажа трансформаторов тока, подключенных к ПУ N0301084967.

В соответствии с п. 192, 193 Основных положений N 442 в результате обнаружения факта безучетного потребления ПАО "Россети Московский регион" составлен Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 09.11.2020 N 012507/СЗМУЭ.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно п. 4.20 Контракта, Абонент обязан обеспечивать сохранность и целостность расположенных в границах балансовой принадлежности его энергопринимающих устройств приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, контроля и управления электропотреблением (включая их технические, программные и иные компоненты), пломб и (или) знаков визуального контроля, а также воздушных и кабельных линий.

В соответствии с абзацем 4 пункта 139 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - собственника (владельца) земельного участка), в границах балансовой принадлежности которых (в отношении граждан - потребителей электрической энергии - в границах земельного участка) установлены приборы учета и (или) иное оборудование, которое используется для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности).

Согласно абзацу 2 п. 139 Основных положений N 442 собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; подбор электротехнического и электротехнологического персонала; обучение проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с "эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

На потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета.

Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, может привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучётное потребление.

Согласно подп. 3.5 п. 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996, средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно абз. 13 п.2 Основных положений N 442 состав безучетного потребления электроэнергии образуется не только в результате активных действий потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров приборов учета, с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

В силу п.187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), если при выявлении безучетного потребления было выявлено использование потребителем мощности, величина которой превышает величину максимальной мощности энергопринимающих устройств потребителя, указанную в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, по формулам (указанным в иске).

В данном случае, количество дней безучетного потребления определено за период 23.09.20 - 15.10.20 и составило 552 часа.

Расчет объема безучетного потребления определен с учетом ранее оплаченных объемов электроэнергии в период безучетного потребления составляет: электроэнергия по акту о неучтенном потреблении по нерегулируемой цене - 2 817 408 квт/ч, мощность покупка на ОРЭ - 3136 квт, мощность услуги по передаче - 3136 квт Расчет представлен в приложении к акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 09.11.2020 N 012507/СЗ-МУЭ.

Согласно абз 4 п. 81 Основных положений N 442 стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Таким образом, стоимость безучетно потребленной электроэнергии ответчиком составила 11 097 173 руб., стоимость выставлена в счете за период 11.2020.

Объем и сумма потребленной ответчиком электроэнергии за заявленный период подтверждаются отчетами об отпуске и покупке электрической энергии (мощности) (предоставляемые ежемесячно абонентом согласно условиям Договора), счетами, актами приема-передачи электрической энергии (мощности), счетами-фактурами, выставленными истцом.

Согласно ч. 1 ст. 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Абонентом обязательств по оплате стоимости электрической энергии (мощности) и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией (мощностью), подлежит начислению законная неустойка в соответствии с п.2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (в редакции ФЗ от 03.11.2015 N 307 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов").

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему неустойку в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты, по день фактической оплаты. Указанное правило применяется с 05.12.2015.

Ответчик, не производя своевременную оплату стоимости потребленной электроэнергии, совершил просрочку исполнения денежного обязательства.

За период просрочки оплаты задолженности истцом начислена законная неустойка в размере 253 954 руб. 54 коп. за период с 29.12.2020 по 08.03.2021.

Истцом, в целях соблюдения порядка досудебного урегулирования спора, в адрес ответчика направлена письменная претензия с требованием оплатить задолженность за поставленную электроэнергию, которая ответчиком оставлена без удовлетворения.

Согласно п.1 ст.539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

На основании п.1 ст.544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

По смыслу ст. ст. 330, 395 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов, начисляемых по день фактического исполнения обязательства. Аналогичный вывод содержится в пунктах 48, 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что факт безучетного потребления электроэнергии на стороне ответчика подтвержден материалами дела, проверив представленный истцом расчет неустойки и признав его верным и обоснованным, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования.

Доводы ответчика в апелляционной жалобе, не отрицающего замену спорных трансформаторов тока и снятие контрольных пломб без присутствия сотрудников истца и третьего лица, не опровергают выводы суда о том, что трансформаторы были заменены представителями ФГБУ "НИЦ "Курчатовский институт" самовольно.

Согласно п. 139 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442), собственники приборов учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности) на розничных рынках, а также собственники (владельцы) и (или) пользователи объектов, на которых установлены такие приборы учета и (или) иное оборудование, не вправе по своему усмотрению демонтировать приборы учета и (или) иное оборудование, ограничивать к ним доступ, вмешиваться в процесс удаленного сбора, обработки и передачи показаний приборов учета (измерительных трансформаторов), в любой иной форме препятствовать их использованию для обеспечения и осуществления контроля коммерческого учета электрической энергии (мощности), в том числе препятствовать проведению проверок целостности и корректности их работы, использованию для этих целей данных, получаемых с принадлежащих им приборов учета электрической энергии.

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442), безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета, а также в случаях нарушения (повреждения) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета.

Таким образом, вне зависимости от наличия уведомлений в адрес гарантирующего поставщика, ответчик не вправе вмешиваться самовольно в схему учета и демонтировать трансформаторы тока.

Тем не менее, о предстоящей замене трансформаторов тока ответчик не уведомлял представителей истца и третьего лица.

В заявлении ответчика вх. N МЭС/СК/26/770 не содержатся сведения о предстоящих работах по замене трансформаторов тока.

В случае замены элемента системы учета, ответчик обязан направить истцу письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета, осмотра его состояния и схемы включения.

В согласованную дату и время истец или сетевая организация проводят проверку прибора учета ответчика, результаты проверки фиксируется соответствующим актом (п.4.25 договора).

Письмо N вх МЭС/СК/26/770 от 29.09.2020 не отвечает обязательным условиям для оформления заявки о замене трансформаторов тока с учетом условий п. 4.25 договора N 95004891 и норм действующего законодательства.

Согласно п. 149 Основных положений, собственник энергопринимающих устройств, имеющий намерение демонтировать в целях замены, ремонта или поверки прибор учета, ранее установленный в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), обязан направить способом, позволяющим подтвердить факт получения, письменную заявку о необходимости снятия показаний существующего прибора учета (далее в настоящем пункте - заявка), осмотра его состояния и схемы подключения до его демонтажа в адрес истца.

Заявка должна содержать сведения, указанные в абзацах пятом - седьмом и девятом пункта 153 Основных положений, а также предлагаемые дату и время осуществления указанных в заявке действий, но не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления.

В согласованные дату и время сетевая организация осуществляет снятие показаний прибора учета, осмотр состояния прибора учета и схемы его подключения.

Показания прибора учета, состояние демонтируемого прибора учета и схемы его подключения на дату проведения указанных действий фиксируются сетевой организацией в акте проверки, который должен быть подписан сетевой организацией, собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в случае его участия.

Сетевая организация обязана передать лицам, подписавшим акт проверки, по одному экземпляру такого акта.

Ответчиком не представлено доказательств осмотра трансформаторов тока перед их демонтажем, акта проверки не представлен.

Ответчик в материалы дела представил акт о снятии/ установки пломб с электросчетчика от 29.09.2020, чем подтвердил нарушение со своей стороны процедуры демонтажа трансформаторов тока, установленной Основными положениями.

Таким образом, заявление от 29.09.2020 не подтверждает выполнения требований п. 149 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442), так как не соответствует требованию о назначении даты демонтажа не ранее 7 рабочих дней со дня ее направления, из текста не следует, что ответчик имеет намерение выполнить согласованные с истцом мероприятия по замене трансформаторов тока.

Довод ответчика о согласовании действий по снятию контрольных пломб сбытовой организации с истцом, со ссылкой на письмо от 29.09.2020 N вх МЭС/СК/26/770, не опровергает факт выявленных сетевой организацией нарушений учета, которые подпадают под признаки безучетного потребления электроэнергии.

Из приведенного в абзаце 15 пункта 2 Основных положений N 442 определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Так, к первой группе относятся действия, выразившиеся, в том числе, в нарушении (повреждении) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Кроме того, в соответствии с абзацем 4 пункта 139 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета и (или) иного оборудования, используемых для обеспечения коммерческого учета электрической энергии (мощности), а также пломб и (или) знаков визуального контроля в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, возлагается на собственника (владельца) энергопринимающих устройств.

На основании п. 3 ст. 543 ГК РФ, требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В силу п. 137 Основных положений N 442, приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления электроэнергии, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию, иметь неповрежденные контрольные пломбы.

На основании п.4.18 договора, ответчик обязан обеспечивать надлежащую эксплуатацию принадлежащих ему приборов учета.

Согласно п.4.20. договора, ответчик обязан обеспечивать сохранность и целостность приборов учета, измерительных комплексов, систем учета, а также пломб, нанесенных на элементы измерительного комплекса.

В соответствии с пунктом 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить:

- содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов;

- своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования;

- подбор электротехнического и электротехнологического персонала;

- обучение проверку знаний электротехнического и электротехнологического персонала;

- надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.

На потребителя возложена обязанность по обеспечению функционирования прибора учета.

Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии и сообщению о его неисправности, может привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, что в соответствии с пунктом 2 Основных положений N 442 квалифицируется как безучётное потребление.

В силу п. 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Довод ответчика о том, что он составил уведомление от 29.09.2020 и направил в адрес истца с целью разрешение снятия пломб с последующей опломбировкой системы, как опровергающий факт безучетного потребления, подлежит отклонению, так как снятие пломб произведено в отсутствие представителя сетевой организации / истца, без соответствующего письменного разрешения проверяющей организации.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что ответчиком самовольно демонтированы пломбы с прибора учета и испытательной коробки без присутствия представителей истца.

О дате и времени планируемых мероприятий по демонтажу трансформаторов тока истец также не был уведомлен.

Утверждения ответчика о том, что пломбы демонтированы с ведома АО "Мосэнергосбыт" не подтверждаются письменными доказательствами. АО "Мосэнергосбыт" не давала свое согласие ФГБУ "НИЦ "Курчатовский институт" на снятие контрольных пломб с элементов измерительного комплекса.

Письмо ответчика было перенаправлено в сетевую организацию, которая при проверке 15.09.2020 подтвердила факт самовольных действий ответчика по замене трансформаторов тока и распломбированию испытательной коробки и трансформаторов тока.

Довод заявителя, что в период безучетного потребления с 23.09.2020 по 15.10.2020 счетчик электроэнергии отражал корректные данные и возможно установить дату предполагаемого вмешательства, подлежит отклонению, поскольку нарушения, выразившиеся во вмешательстве в работу прибора (системы) учета путем демонтажа трансформаторов тока и нарушение, в виде отсутствия контрольных пломб, не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения.

При отсутствии пломбы на приборе учета и испытательной коробке у абонента имеется доступ к вмешательству в работу системы учета, соответственно, в данном случае нельзя анализировать объем потребленной электрической энергии по прибору учета за период до составления акта и после.

Указанный вывод соответствуют правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 по делу N 301- ЭС17-8833.

При этом ответчиком не подтверждено документально отсутствие факта безучетного потребления.

Использование счетчика в ячейке ТЭЦ -16 в расчетах на оптовом рынке недопустимо, так как прибор не является по отношению к расчетному прибору ответчика контрольным прибором учета, в договоре энергоснабжения N 95004891 сведения о наличии контрольных приборов учета не отражены.

Довод апелляционной жалобы о том, что расчёт объема и стоимости безучетного потребления электрической энергии по акту о неучтенном потреблении электрической энергии N 012293/С-МУЭ произведен неверно, подлежит отклонению, поскольку период безучетного потребления по акту определён сетевой организацией и составляет (с даты включения нагрузки в РП-11089) с 23.09.2020 по 15.10.2020 (552 часа).

В силу п. 84 Основных положений N 442, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.

Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Сетевая организация при расчете объема безучетного потребления электрической энергии руководствовалась Федеральным законом Об электроэнергетике, Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии и условиями действующего договора энергоснабжения.

В силу п.187 Основных положений N 442 объем безучетного потребления в отношении потребителей электрической энергии (мощности), определяется, по формуле W=Pмакс*Т

где:

P макс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки,

T - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления.

При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности);

Согласно приложению к Акту N 012293/С-МУЭ от 16.12.2020 расчет объема безучетного потребления определен с учетом ранее оплаченных объемов электроэнергии в период безучетного потребления и составляет электроэнергию по акту о неучтенном потреблении по нерегулируемой цене - 2 817 408 квт/ч, мощность покупка на ОРЭ - 3136 квт, мощность услуги по передаче - 3136 квт.

Расчет представлен в приложении к акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 09.11.2020 N 012507/СЗ-МУЭ.

Таким образом, расчет объема и стоимости безучетного потребления электрической энергии по акту произведен верно, в соответствии с действующим законодательством.

Безучетное потребление электрической энергии в заявленном размере, факт ненадлежащего исполнения ответчиком принятых на себя обязательств по договору энергоснабжения в части учета поставляемой электроэнергии подтверждены материалами дела.

Доводы апелляционной жалобы ответчика не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли бы на обоснованность и законность судебного решения.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01 июня 2021 года по делу N А40-55413/21 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.В. Захарова

Судьи

О.Г. Головкина А.И. Трубицын