Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2021 г. N 09АП-52913/21 по делу N А40-68572/2020

г. Москва

08 сентября 2021 г.

Дело N А40-68572/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 сентября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мухина С.М.,

судей:	Никифоровой Г.М., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Казнаевым А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Московской областной таможни

на решение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2021 по делу N А40-68572/2020

по заявлению: общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк"

к Московской областной таможне

о признании незаконными и отмене решения,

в присутствии:

от заявителя:	Антонова М.Ю. по доверенности от 19.07.2021;
от заинтересованного лица:	Волков В.В. по доверенности от 30.12.2020;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2021, принятым по настоящему делу, удовлетворены требования общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" (заявитель. Общество) о признании незаконными решения Можайского таможенного поста Московской областной таможни (таможенный орган, МОТ) от 04.03.2020 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары N 10013150/200318/0012707, N 10013150/270318/0014073, N 10013150/070318/0010572, N 10013150/130318/0011408, N 10013150/140318/0011488.

Не согласившись с принятым судом решением, МОТ обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить, в удовлетворении требований заявителя отказать. В судебном заседании представитель поддержал доводы жалобы, считая, что решение суда не соответствует фактическим обстоятельствам дела и вынесенным без надлежащей оценки представленных таможенным органом доказательств.

Представитель Общества в судебном заседании письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил, доводы апелляционной жалобы отклонил.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Апелляционный суд, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей сторон, считает, что решение подлежит отмене, исходя из следующего.

Как следует из фактических материалов дела, в рамках внешнеторговых контракта от 21.05.2012 N BEW-BT-2012 заключённого с компанией "BEWITAL AGRI GmbH. & Co.KG." (Германия) Общество ввезло на таможенную территорию и задекларировало товар "кормовые добавки для кормления с/х животных...", код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (далее - ТН ВЭД ЕАЭС)-2309 90 310 0 и 2309 90 330 0. В отношении данных товаров декларантом исчислен НДС по ставке в размере 10%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного Кодекса Евразийского Экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено ТК ЕАЭС.

Согласно пункта 4 статьи 53 ТК ЕАЭС для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства-члена, в котором, в соответствии с ТК ЕАЭС они подлежат уплате.

Ставки НДС установлены статьей 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ определен исчерпывающий перечень продовольственных товаров, налогообложение которых производится по налоговой ставке НДС 10%.

Пунктом 2 статьи 164 НК установлено, что коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также ТНВЭД ЕАЭС определяются Правительством Российской Федерации.

В целях реализации пункта 2 статьи 164 НК РФ постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Постановление) утвержден перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по ставке 10% при ввозе на территорию Российской Федерации (далее - Перечень).

Из приведенного перечня следует, что при ввозе товаров на таможенную территорию РФ облагаются по ставке НДС 10% зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы, в том числе "продукты, используемые для кормления животных, 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративны и певчих птиц, кошек и собак)".

Единственной категорией продовольственных товаров, перечисленных в подпункте 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ, к которой можно отнести такие виды товаров, как кормовые добавки для кормления животных, является категория "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы".

В Перечень в разделе "зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" включены продукты, используемые для кормления животных 2309 90 (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак)".

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к следующим выводам: "из буквального толкования Перечня следует, что обложению льготной налоговой ставкой НДС подлежат товары, относящиеся к продуктам, используемым для кормления животных, из товарной субпозиции ТН ВЭД 2309 90, кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц. Однако из текста Перечня не следует, что льготная налоговая ставка применяется только к тем продуктам, используемым для кормления животных, которые скармливаются в чистом виде".

Между тем, данный вывод основан на неверном толковании Перечня.

Согласно примечанию к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом товара по ТН ВЭД ЕАЭС, так и наименованием товара. И только при выполнении двух условий, в отношении товаров может применяться ставка НДС в размере 10 процентов.

Из текста Перечня действительно не следует, что льготная налоговая ставка применяется только к тем продуктам, используемым для кормления животных, которые скармливаются в чистом виде, однако из текста Перечня четко следует, что для его применения необходимо руководствоваться наименованием товара.

Вместе с тем, графа 31 ДТ, заполняемая самостоятельно Обществом содержит следующее наименование товара: "добавка кормовая... в виде микрогранулированного порошка для повышения продуктивности и энергетической ценности рационов..." и "продукты для кормления животных: добавка кормовая... в виде порошка..." со ставкой НДС 10%.

В рассматриваемой ситуации код ТН ВЭД ЕАЭС входит в Перечень, но кормовые добавки в Перечне не поименованы.

В Перечень включены товары, классифицируемые в субпозиции 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС:

- корма вареные, используемые в кормлении животных (кроме кормов для кошек и собак, декоративных рыб, декоративных и певчих птиц) (раздел "Мясо и мясопродукты);

- продукты, используемые для кормления животных (кроме корма для декоративных рыб, декоративных и певчих птиц, кошек и собак) (раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы").

Учитывая вышеизложенное, вывод суда первой инстанции о том, что критерием отнесения товара к продуктам, используемым для кормления животных, является его назначение, то есть товар должен использоваться для кормления животных, при этом исключения, касающиеся способа использования (в чистом виде, путем добавления в другой корм или смешивания с другим кормом), в Перечне не установлено, данная позиция также отражена и в Определениях Верховного Суда РФ от 02.11.2020 N 307-ЭС20-16724 по делу N А52-2739/2019, от 20.10.2020 N 307-ЭС20- 15254 по делу N А56-69842/2019, 19.10.2020 N 307-ЭС20-15078 по делу N А52-2296/2019, отражает только часть текста примечания, касающуюся кода ТН ВЭД, однако, тот факт, что для применения примечания к Перечню необходимо руководствоваться еще и наименованием товара, в названных Определениях не исследован, что говорит о невозможности применения данной судебной практики к настоящему спору.

На дату декларирования спорного товара в 2018 году действовали редакции N N 22- 25 постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов", согласно которым код товара 2309 90 ТН ВЭД ЕАЭС входил в разделы "Зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы" и "Мясо и мясопродукты".

Исходя из технической документации, представленной при декларировании спорных товаров, товар не является кормом вареным, используемым в кормлении животных и на этом основании не может быть отнесен в раздел "Мясо и мясопродукты".

Так же, спорный товар не может быть отнесен к разделу "Зерно, комбикорм, кормовые смеси, зерновые отходы" по следующим основаниям.

Согласно инструкциям по применению добавок кормовых, представленных при декларировании товаров, кормовые добавки "БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д", "Беви-Спрей- L-S-5", "Лактоплюс МБ Протект", "Дэйритит Постнатал", применяются в рационе питания крупного рогатого скота и сельскохозяйственной птицы.

Согласно инструкциям по применению добавок кормовых спорный товар представляет собой микрогранулированный порошок (белого цвета, от светло-кремового до кремового цвета). Товар выпускается расфасованным по 25 кг в бумажные мешки и по 3 и 10 кг в полимерные ведра.

То, что фактически товар не является готовым кормом или готовым продуктом, используемым в качестве самостоятельного продукта питания животного, подтверждается составом (является химическим продуктом, употребление которого животным невозможно без добавления в корм), а также мелкой расфасовкой - от 3 кг до 25 кг (учитывая ежедневную норму количества корма сельско-хозяйственного животного - до 2 кг комбикорма, кормовой смеси), и физической характеристикой товара (в виде порошка).

В инструкциях по применению кормовых добавок содержатся следующие рекомендации:

- кормовые добавки "БЕВИ-СПРЕЙ 95 Д", "Беви- Спрей- L-S-5", "Лактоплюс МБ Протект" вводят в корма и кормосмеси на комбикормовых заводах или кормоцехах хозяйств в рекомендуемых количествах с указанием в инструкции нормы ввода в процентах от массы корма.

Таким образом, данные кормовые добавки в качестве самостоятельного питания животных использоваться не могут, употребляются исключительно с кормом и ежедневный рацион питания не заменяют.

- кормовая добавка "Дэйритит Постнатал" используется для поддержания физиологического статуса молочных коров после отела и началу своевременной и полноценной лактации. Употребляется для поения однократно сразу после отела, перед применением растворяют в теплой воде, из расчета 1 кг добавки на 20 л воды.

Таким образом, данная кормовая добавка кормом не является, в качестве ежедневного рациона питания животных не используется.

Также, тот факт, что кормовые добавки не относились к продуктам, используемым для кормления животных и не подлежали налогообложению в размере 10% НДС на дату декларирования товаров, подтверждается внесенными изменениями в раздел "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908.

Наименование товара "кормовая добавка" внесена в Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.12.2018 N 1487 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908".

Следовательно, вывод суда первой инстанции, со ссылкой на позицию, изложенной в вышеперечисленных Определениях Верховного Суда РФ, согласно которым продукты для кормления животных, к которым отнесены и кормовые добавки, предназначены для использования в публично-значимых целях - для развития сельского хозяйства, для достижения которых законодатель установил таможенную льготу в виде налоговой ставки по НДС 10%, следовательно, представление льгот в отношении данных товаров имеет экономическое обоснование не является надлежащим правовым обоснованием для применения льготы в отношении спорного товара, поскольку данное изменение о предоставлении льготы в отношении кормовых добавок вступило в силу 1 апреля 2019 года, т.е. не действовало на момент декларирования товаров.

Кормовая добавка не является готовым продуктом, предназначенным непосредственно для кормления животных, а является продуктом, предназначенным для дополнения (сбалансирования) хозяйственных кормов для животных или для поддержания их физиологического статуса в определенных случаях (разовое применение).

Указанный товар непосредственно не поименован ни в разделе "Зерно, комбикорма, кормовые смеси, зерновые отходы" Перечня. Данный товар не указан в пункте 2 статьи 164 НК РФ.

При этом кормовые добавки не являются ни зерном, ни комбикормом, ни кормовой смесью, и, тем более, не относятся к зерновым отходам.

Следовательно, данные товары не относятся к товарам, поименованным в п.п.1 п. 2 статьи 164 ПК России и Перечне, утвержденном Постановлением. облагаемым налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов.

Согласно п. 3 статьи 164 НК РФ обложение НДС производится по налоговой ставке 20% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 данной статьи.

При названных обстоятельствах таможенный орган пришел к выводу о необоснованности применения обществом при декларировании товаров ставки НДС в размере 10 процентов.

Необходимо отметить, что по спорному товару "кормовые добавки" сформировалась устойчивая судебная практика в Московском судебном округе и вышеперечисленные судебные акты являются далеко не единственными, что говорит о правомерности применения в отношении кормовых добавок полной ставки НДС.

На основании выявленных фактов Московской областной таможней были приняты решения об отмене решений Можайского таможенного поста о предоставлении льготы по уплате НДС по налоговой ставке 10 %.

На основании вышеуказанных решений Можайским таможенным постом были сформированы решения о внесении изменений, декларанту были выставлены требования о внесении изменений в сведения, заявленные в ДТ, а именно: о необходимости изменения ставки НДС с 10% на 18 %.

Данные решения суд апелляционной инстанции считает законными и обоснованными.

Согласно п. 3 ст. 56 НК РФ, налоговая льгота может быть установлена исключительно Налоговым кодексом, абз. 9 п.2 ст. 164 НК РФ имеет закрытый перечень товаров, подлежащих налогообложению по льготной ставке.

На этом основании аргумент Общества о том, что льготированию подлежат и другие разновидности товаров, не являющихся зерном, комбикормом, кормовой смесью или кормовым отходом, на основании актов, устанавливающих коды товаров, является ошибочным.

При таких обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали основания для удовлетворения заявленных Обществом требований.

На основании изложенного апелляционную жалобу Московской областной таможни следует удовлетворить, а решение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2021 по делу N А40-68572/2020 отменить с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных ООО "БевиТэк" требований.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2021 по делу N А40-68572/2020 отменить.

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "БевиТэк" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.М. Мухин

Судьи

Г.М. Никифорова Л.Г. Яковлева