Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2021 г. N 07АП-7229/21 по делу N А03-280/2021

город Томск

4 октября 2021 г.

Дело N А03-280/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 27.09.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 04.10.2021.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Аюшева Д.Н.,

судей: Колупаевой Л.А.,

Ходыревой Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Терещенко Е.А. (до перерыва), секретарем судебного заседания Власовой Е.С. (после перерыва), рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-7229/2021) общества с ограниченной ответственностью "Агрокорма" на решение от 08.06.2021 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-280/2021 (судья Пашкова Е.Н.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Экспорт - Сити" (658075, Алтайский край, Первомайский район, Сибирский поселок, Дружбы улица, дом 25, ОГРН 1192225041865, ИНН 2263030150)

к обществу с ограниченной ответственностью "Агрокорма" (658670, Алтайский край, Благовещенский район, Благовещенка рабочий поселок, Кольцевая улица, 1, б, ОГРН 1132235000523, ИНН 2235009421),

третье лицо: ООО "Торговля внутренней Монголии "Лили", КНР (единый код социальной кредитоспособности 91150105МА0РYNQYNQ86)(автономный район Внутренняя Монголия, г. Хух-Хото, район Сайхань, село Цзиньхэ, деревня Бабай N 60),

о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании:

от истца: без участия,

от ответчика: Васильченко А.А., доверенность от 09.04.2021,

от третьего лица: без участия,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Экспорт - Сити" (далее - ООО "Экспорт-Сити") обратилось к обществу с ограниченной ответственностью "Агрокорма" (далее - ООО "Агрокорма") с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании 5 700 000 руб. долга, 4 132 500 руб. пени за период с 19.01.2019 по 12.01.2021.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено ООО "Торговля внутренней Монголии "Лили", КНР (далее - компания).

Решением от 08.06.2021 Арбитражного суда Алтайского края исковые требования удовлетворены частично: с ООО "Агрокорма" в пользу ООО "Экспорт - Сити" взыскано 5 101 368 руб. предоплаты, 4 132 500 руб. пени. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением, ООО "Агрокорма" в апелляционной жалобе, дополнениях к апелляционной жалобе, просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать в полном объеме. В обоснование указано следующее: вывод суда о том, что договор следует считать расторгнутым не состоятельный; начисление пени по п.4.3 контракта неправомерно; продажа семян рапса в рамках спорного контракта по цене 22 000 рублей за тонну противоречит основной цели деятельности, ввиду того, что при указанных условиях такая продажа является убыточной; судом безосновательно отклонено ходатайство ответчика о вызове свидетелей Воробьева Е.В. и Гофмана К.Я., на истца должны быть отнесены транспортные расходы.

ООО "Экспорт-Сити" в отзыве просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, решение суда оставить без изменения как соответствующее законодательству.

Истец, третье лицо явку представителей в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции не обеспечили.

Апелляционная жалоба в соответствии со статьей 156 АПК РФ рассмотрена в отсутствие представителей указанных лиц.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам.

Выслушав представителя ответчика, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к апелляционной жалобе, отзыва, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что между ООО "Агрокорма" (продавец) и ООО "Торговля внутренней Монголии "Лили" (покупатель) подписан контракт от 12.11.2018 N NY-2018-003, по условиям которого, продавец обязался поставить, а покупатель принять и оплатить продукт, а именно - зерно и продукты зернопереработки.

Наименование, количество, цена, сроки поставки и оплаты, которых указываются в приложениях (спецификациях), являющихся неотъемлемой частью контракта (пункт 1.1 контракта).

Согласно пункту 1.2 общая цена контракта складывается из цены отдельных партий товара, поставленных покупателю в течение срока действия настоящего контракта. Общая сумма контракта составляет 100 000 000 руб.

В спецификации N 1 от 12.11.2018 к контракту NNY-2018-003 от 12.11.2018 стороны определили, что продавец обязуется поставить покупателю железнодорожным транспортом партию товара - рапс (семена), код ТН ВЭД 12051090, в количестве 1 000 тонн, по цене 22 000 руб. за тонну на условиях FCA станции отправления (ст. Новоблаговещенка), на общую сумму поставки в 22 000 000 руб. РФ, со сроком отгрузки в течение 30-ти дней с момента оплаты покупателем товара.

Условиями спецификации N 1 от 12.11.2018 сторонами согласовано, что оплату железнодорожного тарифа до ст. Наушки оплачивает продавец, далее перевыставляет счет покупателю. Оплата тарифа по Монголии оплачивает компания "Инстант транс" по обслуживанию грузов.

ООО "Торговля внутренней Монголии "Лили" перечислило в счет исполнения обязательств сумму предоплаты в размере 14 016 000 руб., что подтверждается имеющимся в материалах дела заявлениями на перевод денежных средств (за границу), исполненными АО Строительный Банк Китая в пользу ответчика по указанию истца от 22.11.2018 N 00201810 на сумму 3 000 000 руб., от 11.12.2018 N 00201643 на сумму 5 016 000 руб., от 18.12.2018 N 00202177 на сумму 6 000 000 руб.

В свою очередь ответчик во исполнение условий договора поставил истцу товар на общую сумму 8 316 000 руб., что подтверждается ж/д накладными.

Впоследствии 02.09.2020 ООО "Торговля внутренней Монголии "Лили" (цедент) и ООО "Экспортсити" (цессионарий) заключили договор N СС-20200902 уступки права (требования), согласно условиям, которого цедент уступил, а цессионарий принял все права требования к ООО "Агрокорма" (должник), принадлежащие цеденту на основании: А) заключенного между цедентом (покупателем) и должником (продавцом) контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 и спецификации N 1 от 12.11.2018, являющейся приложением N 1 к этому контракту; Б) заявлений на перевод денежных средств (за границу) (АО Строительный Банк Китая), подтверждающих перечисление цедентом (первоначальным кредитором) в пользу ООО "Агорокорма" (должник) денежных средств в общей сумме 14 016 000 руб. в качестве предоплаты за товар (рапс) по контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018.

В отсутствие встречного представления на всю сумму предоплаты, претензией от 28.11.2020 ООО "Экспорт - Сити" потребовало ответчика возвратить предоплату (л.д. 51 - 54 т.1), а также уведомлило о состоявшейся уступке права требования по контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018 и спецификацией N 1 от 12.11.2018 (л.д. 49 т.1).

Неисполнение ответчиком требования о возврате неосвоенной суммы предоплаты послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования частично, суд первой инстанции исходил из обоснованности требований о взыскании долга в связи с отсутствием поставки, с учетом произведенного зачета, правомерности начисления неустойки за просрочку оплаты.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 463 ГК РФ если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 453 ГК РФ).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора", разрешая споры, связанные с расторжением договоров, суды должны иметь в виду, что по смыслу пункта 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора (например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т.п.). Поэтому неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности, начисляется до даты прекращения этого обязательства, то есть до даты расторжения договора. Вместе с тем условия договора, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ по расторгнутому впоследствии договору; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности, о применимом праве и т.п.) либо имеют целью регулирование отношений сторон в период после расторжения (например, об условиях возврата предмета аренды после расторжения договора, о порядке возврата уплаченного аванса и т.п.), сохраняют свое действие и после расторжения договора; иное может быть установлено соглашением сторон.

Если при рассмотрении спора, связанного с расторжением договора, по которому одна из сторон передала в собственность другой стороне какое-либо имущество, судом установлено нарушение эквивалентности встречных предоставлений вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей одной из сторон, сторона, передавшая имущество, вправе требовать возврата переданного другой стороне в той мере, в какой это нарушает согласованную сторонами эквивалентность встречных предоставлений. Например, если покупатель оплатил пять партий товара, а получил только две, при расторжении договора он вправе требовать либо возврата сумм, уплаченных за три партии товара, либо возврата всей оплаты при условии возвращения им полученного товара. Указанное правомочие покупателя не ограничивает иные права, принадлежащие ему в связи с нарушением обязательства другой стороной, в частности право на возмещение убытков (пункт 5 Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора").

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Применительно к настоящему спору бремя доказывания распределяется следующим образом: истец должен доказать факт осуществления предоплаты, ответчик вправе доказывать поставку, наличие оснований для удержания заявленной к взысканию суммы.

Факт осуществления предоплаты по договору на сумму 14 016 000 руб. подтвержден платежными поручениями, ответчиком не оспаривается.

Доказательства поставки на указанную сумму, наличия законных оснований для удержания спорной денежной суммы ответчиком в материалы дела не представлены.

С учетом зачета встречных требований в соответствии со ст. 412 Гражданского кодекса Российской Федерации, условий Спецификации N 1 к договору о том, что железнодорожный тариф от ст. Новоблаговещенка до ст. Наушки изначально будет уплачен продавцом, а в последующем перевыставлен покупателю, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца частично в сумме 5 101 368 руб. внесенной предоплаты.

Податель жалобы приводит доводы о том, что у ООО "Экспорт-Сити" не имелось полномочий на уведомление ответчика об отказе от контракта.

Согласно положениям пунктов 1 и 2 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Из разъяснений, изложенных в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.06.2014 N 35 "О последствиях расторжения договора", следует, что в соответствии со статьей 310 и пунктом 3 статьи 450 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора, когда такой отказ допускается законом (например, статья 328, пункт 2 статьи 405, статья 523 ГК РФ) или соглашением сторон, влечет те же последствия, что и расторжение договора по соглашению его сторон или по решению суда.

Согласно пункту 1 статьи 463 Гражданского кодекса Российской Федерации, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в абзаце пятом пункта 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах", договором (купли-продажи) не может быть полностью устранена возможность его прекращения по инициативе покупателя в ситуации, когда продавец отказывается передать ему проданный товар, поскольку это грубо нарушило бы баланс интересов сторон.

Согласно пункту 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договор (абзац четвертый пункта 2 статьи 450 ГК РФ).

Возможность одностороннего отказа любой из сторон от исполнения контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 г. следует также из содержания пункта 3.7 контракта.

Компанией (первоначальным кредитором) передан истцу (новому кредитору), для последующего направления им ответчику (должнику), оригинал уведомления о переходе прав (требований) к новому кредитору за исх. N СС-20200902/1 от 02 сентября 2020 г.. которым компания уведомила ООО "Агрокорма" о своем отказе от дальнейшего исполнения контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 по причине неисполнения ответчиком обязательства по поставке предварительно оплаченного Компанией товара, а также уведомила ООО "Агрокорма" о переходе к ООО "Экспорт - Сити" (новому кредитору) всех указанных в договоре N СС-20200902 уступки права (требования) от 02 сентября 2020 г. прав требования к ответчику.

При этом указанный оригинал уведомления о переходе прав (требований) к новому кредитору за исх. N СС-20200902/1 от 02 сентября 2020 г., содержащий заявление компании об отказе от дальнейшего исполнения контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 подписан законным представителем "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" (ООО "Торговля Внутренней Монголии ЛИЛИ") и скреплен печатью данной компании.

ООО "Экспорт-Сити" 28.11.2020 письмом (отправление 65910050070212) направлены ООО "Агрокорма" (по указанному в ЕГРЮЛ адресу: уведомление-претензия (исх. N 53 от 25.11.2020); копия вышеуказанного договора N СС-20200902 уступки права (требования) от 02 сентября 2020 г.; оригинал направленного компанией (через истца) в адрес ООО "Агрокорма" уведомления о переходе прав (требований) к новому кредитору за исх. N СС-20200902/1 от 02 сентября 2020 г.

Ответчик уклонился от получения доставленного ему указанного выше письма, в связи с чем, письмо по истечении срока хранения 13.01.2021 возвращено организацией почтовой связи отправителю - ООО "Экспорт-Сити".

Данные обстоятельства подтверждаются представленными истцом в материалы дела копиями почтовой квитанции от 28.11.2020 и описи вложений от 28.11.2020, возвращенным почтой истцу почтовым конвертом (отправление с почтовым идентификатором 65910050070212) с отметкой причины возврата "истек срок хранения", заверенной подписью сотрудника отделения почтовой связи и штемпелем от 13.01.2021, а также содержимым данного конверта.

Согласно пункту 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц.

В едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица. Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений (статья 165.1), доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (пункт 3 статьи 54 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 года N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее -постановление N 25) и содержащей толкование положений статьи 165.1 ГК РФ, юридически значимое сообщение, адресованное юридическому лицу, направляется по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц либо по адресу, указанному самим юридическим лицом. При этом необходимо учитывать, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресам. Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не находится по указанному адресу (пункт 63 постановления N 25).

Юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним. Например, сообщение считается доставленным, если адресат уклонился от получения корреспонденции в отделении связи, в связи с чем она была возвращена по истечении срока хранения (пункт 67 постановления N 25).

В соответствии с пунктом 34 Правил оказания услуг почтовой связи, утвержденных приказом Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации от 31.07.2014 N 234, письменная корреспонденция и почтовые переводы при невозможности их вручения (выплаты) адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи места назначения в течение 30 дней, иные почтовые отправления - в течение 15 дней, если более длительный срок хранения не предусмотрен договором об оказании услуг почтовой связи. Почтовые отправления разряда "судебное" и разряда "административное" при невозможности их вручения адресатам (их уполномоченным представителям) хранятся в объектах почтовой связи места назначения в течение 7 дней. В течение указанного периода адресат имеет право явиться в орган почтовой связи за получением почтового отправления, которое должно ожидать адресата в месте вручения в течение указанного выше срока.

Таким образом, с учетом приведенных норм права и обстоятельств, подтвержденных истцом надлежащими доказательствами, направленные ООО "Экспорт-Сити" 28.11.2020 письмом с объявленной ценностью (отправление с почтовым идентификатором 65910050070212) ответчику указанные выше уведомление-претензия (исх. N 53 от 25.11.2020), копия договора N СС-20200902 уступки права (требования) от 02 сентября 2020 г., а также оригинал уведомления о переходе прав (требований) к новому кредитору за исх. N СС-20200902/1 от 02 сентября 2020 г., считаются доставленными ответчику 13.01.2021, в день возврата почтой упомянутого письма истцу (отправителю) с отметкой "истек срок хранения".

Доводы подателя жалобы о том, что обязательство по поставке товара возникло бы у ответчика только после оплаты покупателем стоимости партии товара в полном объеме (22 000 000 руб.) противоречат условиям договора.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Так, в соответствии с условиями контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018: товар поставляется и оплачивается партиями, оговоренными в приложениях (спецификациях) к настоящему контракту (пункт 3.1); продавец обязан отправить товар покупателю согласно срокам, оговоренным в приложениях (спецификациях) (пункты 3.2, 3.8); условия поставки товара оговариваются в приложениях (спецификациях) к контракту в соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов "Инкотермс-2010" (пункт 3.3); условия оплаты товара определяются в приложениях (спецификациях) к контракту; оплата товара производится покупателем по ценам, согласно спецификации (пункт 3.4); стоимость товара определяется согласно условиям Инкотермс-2010 (пункт 3.9) Спецификацией N 1 от 12.11.2018 г. (Приложение N 1 к контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018) стороны контракта установили следующие условия поставки товара: товар - рапс (семена) код ТН ВЭД 12051090, количество партии поставки - 1 000 тонн; цена за единицу товара (на условиях FCA станция отправления (ст. Новоблаговещенка)) -22 000 руб. за одну тонну; сумма партии поставки - 22 000 000 руб.; вид транспорта - железнодорожный транспорт, универсальные вагоны; срок отгрузки - 30 дней с момента оплаты товара грузоотправитель - ООО "Агрокорма"; станция отправления - ст. Новоблаговещенка\РЖД; станция назначения - Эрен-Хото (КНР);

Таким образом, условий о том, что срок отгрузки начинает исчисляться только с момента оплаты стоимости всей партии товара условиями договора не предусмотрен.

В период с 22.11.2018 по 18.12.2018 Компанией (покупателем, первоначальным кредитором) в пользу ООО "Агрокорма" (продавца, должника) были уплачены денежные средства в общей сумме 14 016 000 рублей в качестве предварительной оплаты за товар по контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018, что подтверждается заявлениями на перевод денежных средств (за границу), исполненными АО Строительный Банк Китая в пользу ответчика по указанию Компании: дата: 22.11.2018 г., номер 00201810, тип: банковский перевод, сумма: 3 000 000 руб.; дата: 11.12.2018 г., номер 00201643, тип: банковский перевод, сумма: 5 016 000 руб.; дата: 18.12.2018 г., номер 00202177, тип: банковский перевод, сумма: 6 000 000 руб.

Соответственно, товар на всю сумму предварительной оплаты (14 016 000 руб.) должен был быть отгружен ООО "Агрокорма" в адрес покупателя в срок до 19.01.2019.

В период с 07.12.2018 по 28.12.2018 ООО "Агрокорма" (продавец, ответчик) во исполнение вышеуказанных контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 г. и спецификации N 1 от 12.11.2018 г. (Приложение N 1 к указанному контракту) отгрузило компании (покупателю, первоначальному кредитору) железнодорожным транспортном (NN вагонов: 52918729, 54600846, 52600970, 52509460, 29014719, 52509114; NN оригиналов накладных (для получателя)": 26373608, 26373645, 26404984, 26405022, 26405008, 26486077) всего 378,00 тонн (брутто) семян рапса, общей стоимостью 8 316 000 руб. (378,00 (тонн) х 22 000 (руб.)).

Таким образом, ответчик приступил к отгрузке в адрес компании товара сразу же после поступления на счет ответчика денежных средств в сумме 3 000 000 руб., уплаченных компанией по заявлению на перевод денежных средств N 00201810 от 22.11.2018, но не осуществил поставку товара на сумму 5 700 000 руб. (оплаченную компанией ответчику 18.12.2018).

Вследствие чего, силу изложенного взыскание судом с ответчика за нарушение срока поставки товара неустойки в сумме 4 132 500 руб., начисленной за период с 19.01.2019 по 12.01.2021 (дата, когда продавец считается получившим требование о возврате предоплаты), является законным и обоснованным.

Доводы ответчика о том, что продажа семян рапса в рамках спорного контракта по цене 22 000 руб. за тонну является для ответчика убыточной является несостоятельными.

В соответствии с условиями контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 г.: валютой контракта и валютой платежей является рубль (пункт 1.3); условия поставки товара оговариваются в приложениях (спецификациях) к контракту в соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов "Инкотермс-2010" (пункт 3.3); условия оплаты товара определяются в приложениях (спецификациях) к контракту; оплата товара производится покупателем по ценам, согласно спецификации (пункт 3.4); стоимость товара определяется согласно условиям Инкотермс-2010 (пункт 3.9); Спецификацией N 1 от 12.11.2018 г. (Приложение N 1 к контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018) стороны контракта установили следующие условия поставки товара: товар - рапс (семена) код ТН ВЭД 12051090, цена за единицу товара (на условиях FCA станция отправления (ст. Новоблаговещенка)) - 22 000 руб. за одну тонну; вид транспорта - железнодорожный транспорт, универсальные вагоны; грузоотправитель - ООО "Агрокорма"; станция отправления - ст. Новоблаговещенка\РЖД; станция назначения - Эрен-Хото (КНР).

Выставленный ООО "Агрокорма" компании счет-фактура (инвойс) N 1 от 20.11.2018 (л.д.68 т.2), который скреплен оттиском печати ООО "Агрокорма" и подписью его руководителя, имеет ссылки на контракт N NY-2018-003 от 12.11.2018 и спецификацию N 1 от 12.11.2018 к нему, соответственно с указанием на цену товара в размере 22 000 руб. за тонну.

В подписанном руководителем ООО "Агрокорма" Бархатовой И.Е. и скрепленном печатью ответчика первоначальном отзыве на иск ООО "ЭКСПОРТ-СИТИ" ответчик признал факт заключения контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 г., факт получения им от Компании денежных средств в сумме 14 016 000 руб. по указанному контракту и указал на то, что в соответствии в перечисленными выше накладными отгрузил Компании шестью вагонами семян рапса "всего 378 тонн на 8 316 000 руб. (63 т. X 6) х 22 000 р.).

В дополнительном отзыве на иск ООО ""Экспорт - Сити"", а также в дополнительном отзыве (уточненном) на иск (л.д. 100-103 т.2) ответчик, в лице представителя Илюхина И.Г., также указал на факт отгрузки в адрес компании семян рапса ""всего 378 тонн на 8 316 000 руб. (63 т. X 6) х 22 000 р.)). Прилагаемые ответчиком к дополнительному отзыву счета за N 2 от 02.03.2021 имеют указание на "оплату на основании спецификации N 1 от 12.11.2018 г. к контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018 г.", подписаны руководителем ООО "Агрокорма" Бархатовой И.Е. и скреплены печатью ответчика (117-118, 120-121 т.2).

Таким образом, ООО "Агрокорма" в лице его уполномоченных представителей -директора Бархатовой И.Е. и Илюхина И.Г., своими действиями и представленными им в суд первой инстанции документами подтвердило, что вплоть до судебного заседания 28.04.2021 не считало незаключенными контракт N NY-2018-003 от 12.11.2018 и спецификацию N 1 от 12.11.2018 к нему, а напротив, исполняло условия данных контракта и спецификации, в том числе и условие о цене товара в размере 22 000 руб. за тонну.

В соответствии со статьей 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон (пункт 1); изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (пункт 2).

С учетом данной правовой нормы довод ответчика о необходимости установления на поставленный им компании товар цены, отличающейся от цены, указанной в данной спецификации (22 000 руб. за тонну), является несостоятельным и подлежит отклонению.

Кроме того, ходатайство о вызове и допросе в качестве свидетелей Воробьева Е.В. и Гофмана К.Я.(от 29.04.2021) рассмотрено судом в соответствии с требованиями статей 56, 88, 159 АПК РФ и правомерно отклонено, поскольку в соответствии с положениями статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Стоимость товара определена условиями договора (спецификацией), как указывалось выше, соответственно, свидетельские показания не могут являться допустимыми доказательствами по вопросу согласования цены товара.

Правоотношения, касающиеся установления правильности исчисления таможенной стоимости товара, регулируются нормами таможенного законодательства, которое, в силу статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации не подлежит применению к отношениям участников предпринимательской деятельности, основанным на договоре.

Доводы подателя жалобы о том, что "кроме железнодорожного тарифа на истца должны быть отнесены транспортные расходы" отклоняются.

В соответствии с условиями пункта 3.3 контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 условия поставки товара оговариваются в приложениях (спецификациях) к контракту в соответствии с Международными правилами толкования торговых терминов "Инкотермс-2010".

Спецификацией N 1 от 12.11.2018 (приложение N 1 к контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018) установлены следующие условия поставки товара: товар - рапс (семена) код ТН ВЭД 12051090, количество партии поставки - 1 000 тонн; цена за единицу товара (на условиях FCA станция отправления (ст. Новоблаговещенка)) - 22 000 руб. за одну тонну; вид транспорта - железнодорожный транспорт, универсальные вагоны; грузоотправитель - ООО "Агрокорма": станция отправления - ст. Новоблаговещенка/РЖД; станция назначения - Эрен-Хото (КНР).

Согласно пункту 1 статьи 510 Гражданского кодекса Российской Федерации доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.

Инкотермс 2010 (Incoterms 2010)- это международные правила, признанные правительственными органами, юридическими компаниями и коммерсантами по всему миру как толкование наиболее применимых в международной торговле терминов. Сфера действия Инкотермс 2010 (Incoterms 2010) распространяется на права и обязанности сторон по договору купли-продажи в части поставки товаров (условия поставки товаров). Правила Инкотермс 2010 вступили в действие с 1 января 2011 года. Правила Incoterms (Инкотермс) представляют сокращенные по первым трем буквам торговые термины, отражающие предпринимательскую практику в договорах международной купли-продажи товаров. Правила Инкотермс определяют в основном обязанности, стоимость и риски, возникающие при доставке товара от продавцов к покупателям. В соответствии с Инкотермс-2010 условие поставки FCA (Free Carrier/Франко перевозчик) означает, что продавец осуществляет передачу товара перевозчику или иному лицу, номинированному покупателем, в своих помещениях или в ином обусловленном пункте (в согласованном месте поставки). Термин FCA может быть использован при перевозке любым видом транспорта, включая смешанные перевозки. Под словом "Перевозчик" понимается любое лицо, которое на основании договора перевозки обязуется осуществить или обеспечить перевозку товара по железной дороге, автомобильным, воздушным, морским и внутренним водным транспортом или комбинацией этих видов транспорта. Если покупатель доверяет другому лицу, не являющемуся перевозчиком, принять товар, то продавец считается выполнившим свои обязанности по поставке товара с момента передачи его данному лицу.

Согласно условиям поставки FCA, от продавца требуется выполнение формальностей для вывоза, если таковые применяются; покупатель сам выбирает вид транспорта, сам организовывает всю цепочку доставки, заключает договоры перевозки; обязательство продавца по поставке считается выполненным, когда он поставляет товар - после его таможенного оформления в режиме экспорта - перевозчику, назначенному покупателем - в согласованном месте. Базис поставки FCA Инкотермс 2010 возлагает на продавца обязанности по погрузке товара на транспорт в месте отправки и по выполнению экспортных таможенных процедур для вывоза товара с оплатой экспортных пошлин и иных сборов. По общему правилу базиса поставки FCA Инкотермс 2010 покупатель обязан за свой счет заключить с перевозчиком договор перевозки товара от места отправки и оплатить перевозчику стоимость доставки (фрахта) до покупателя.

Цена FCA (FCA price) означает, что контрактная (инвойсовая или таможенная) цена за товар включает в себя сумму стоимости самого товара и экспортного таможенного оформления этого товара с оплатой экспортных пошлин и иных сборов, без стоимости доставки (фрахта) до покупателя.

Таким образом, с учетом установленных контрактом N NY-2018-003 от 12.11.2018 и спецификацией N 1 от 12.11.2018 к нему условий поставки товара, а также с учетом принятых сторонами данного контракта условий базиса поставки FCA международных правил Инкотермс 2010 (Incoterms 2010), ООО "Агрокорма" (поставщик, продавец) обязано погрузить товар в универсальные железнодорожные вагоны на ст. Новоблаговещенка/РЖД (станции отправления), то есть, передать товар указанному покупателем перевозчику, а также выполнить экспортные таможенные процедуры для вывоза товара с оплатой экспортных пошлин и иных сборов.

При это, контрактная (инвойсовая или таможенная) цена в 22 000 руб. за одну тонну товара (на условиях FCA станция отправления (ст. Новоблаговещенка)) включает в себя сумму стоимости самого товара, погруженного в вагоны на указанной станции и стоимости экспортного таможенного оформления продавцом этого товара с оплатой экспортных пошлин и иных сборов, без стоимости доставки (фрахта) до покупателя (без стоимости провозной платы и иных сборов перевозчика и/или владельца транспортных средств).

По общему правилу базиса поставки FCA Инкотермс 2010 у продавца нет обязательства по заключению договора перевозки с указанным покупателем перевозчиком.

Однако, либо по соглашению с покупателем, либо на основании коммерческой практики, в случае, если покупатель заблаговременно не дал других указаний, продавец вправе заключить договор перевозки на обычных условиях за счет и на риск покупателя.

Так, Спецификацией N 1 от 12.11.2018 к контракту N NY-2018-003 от 12.11.2018 предусмотрено дополнительное, не включенное в принятый сторонами контракта базиса поставки FCA Инкотермс 2010, условие о том что "оплата железнодорожного тарифа до ст. Наушки оплачивает продавец, далее перевыставляет счет покупателю", без указания условий, позволяющих определить срок, в течение которого покупатель обязан оплатить выставленный продавцом соответствующий счет.

Из буквального толкования данного условия контракта следует, что покупатель обязался компенсировать продавцу железнодорожный тариф, а не услуги по предоставлению вагонов, о чем правомерно указано судом первой инстанции.

Железнодорожные грузовые тарифы - это система цен, включающая утвержденные в установленном порядке платы, взимаемые за перевозки грузов и услуги инфраструктуры. Тарифы на перевозку грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые Российскими железными дорогами, определяются по Прейскуранту N 10-01. Тарифы на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые российскими железными дорогами. Тарифное руководство N 1: в 2 ч. - М. ЗАО "Биз-несПроект", 2003.

Плата за перевозку грузов по российским железным дорогам (РЖД) исчисляется в прямом железнодорожном сообщении за расстояние от железнодорожной станции отправления до железнодорожной станции назначения.

Железнодорожные грузовые тарифы не включают в себя плату за предоставление вагонов, взимаемую с грузоотправителя владельцем подвижного состава (пункты 1.5-1.9 Прейскуранта N 10-01. Тарифы на перевозки грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые российскими железными дорогами. Тарифное руководство N 1).

Таким образом, по смыслу указанного выше дополнительного условия, установленного спецификацией N 1 от 12.11.2018, в совокупности с иными условиями контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018, условиями Инкотермс 2010 и положениями вышеупомянутого Тарифного руководства, ООО "Агрокорма" (поставщик, продавец), после заключения с перевозчиком (ОАО "РЖД") договора перевозки груза и фактической оплаты им перевозчику стоимости железнодорожного тарифа, вправе выставить компании "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" (покупателю) счет на возмещение фактически понесенных продавцом расходов на уплату перевозчику стоимости железнодорожного тарифа.

Однако расходы (в сумме 990 000 руб.) по уплате сборов за предоставление вагонов должны были производиться ООО "Агрокорма" за свой счет.

Таким образом, все расходы до момента передачи вагонов перевозчику, в том числе по получению вагонов, по загрузке товара в вагоны, возложены на ответчика.

Согласно статье 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об 10 уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (статья 331 Кодекса).

Согласно пункту 4.3 контракта сторонами предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств виновная сторона выплачивает другой стороне пеню в размере 0,1% от стоимости неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки за нарушение срока поставки товара в сумме 4 132 500 руб., начисленной за период с 19.01.2019 по 12.01.2021.

Расчет истца судом проверен, соответствует условиям договора, действующему законодательству, является арифметически правильным.

Таким образом, решение суда в части неустойки является законным и обоснованным.

Доводы подателя жалобы относительно необоснованного начисления неустойки на всю сумму основного долга отклоняются.

В силу статьи 410 Гражданского кодекса РФ для прекращения обязательства зачетом необходимо не только наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, но и заявление о зачете хотя бы одной из сторон.

Наличие условий для зачета без заявления о зачете не прекращает и не изменяет обязательства сторон.

Для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной (пункт 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").

Таким образом, для прекращения обязательств заявление о зачете должно быть доставлено соответствующей стороне или считаться доставленным по правилам статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во встречном иске (статья 132 АПК РФ), так и в возражении на иск, юридические и фактические основания которых исследуются судом равным образом (часть 1 статьи 64, части 1 - 3.1 статьи 65, часть 7 статьи 71, часть 1 статьи 168, части 3, 4 статьи 170 АПК РФ). В частности, также после предъявления иска ответчик вправе направить истцу заявление о зачете и указать в возражении на иск на прекращение требования, по которому предъявлен иск, зачетом.

ООО "Агрокорма" в дополнительном отзыве (поступил в суд первой инстанции 08.04.2021), уточненном дополнительном отзыве на иск (л.д. 100-103 т.2) заявило о необходимости зачета против требования ООО "Экспорт-Сити" о взыскании основного долга (в размере 5 700 000 руб.) требования ООО "агрокорма" к компании "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" о возмещении 588 000 руб. расходов на оплату железнодорожного тарифа.

Доказательств направления им до 08.04.2021 в адрес ООО "Экспорт-Сити" или в адрес компании "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" соответствующего заявления о проведении зачета (тем более - получения названными лицами такого заявления) ответчик в материалы дела не представил.

Выставленный ООО "Агрокорма" в адрес ООО "Инер Монголия ЛиЛи Трэйдинг Ко" счет N 2 от 02.03.2021 на оплату 588 000 руб. "ж/а тарифа до станции Наушки" (направлен ответчиком 07.04.2021 (с адреса электронной почты roskomservis@bk.ru) процессуальному представителю ООО "Экспорт-Сити" и компании "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" в деле N A03-280/2021)) не содержит заявления ответчика о зачете. Таким образом, до 08.04.2021 ответчик не заявлял о проведении зачета.

Согласно пункту 3.7 контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 в случае предварительной оплаты за товар и отказа одной из сторон от поставок товара, продавец обязуется возвратить неиспользованные денежные средства... в течение одного месяца с даты получения продавцом письменного отказа и требования о возврате денежных средств, если такой отказ инициирован покупателем. Поскольку направленное компанией "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" (первоначальным кредитором) через истца (нового кредитора), уведомление о переходе прав (требований) к новому кредитору за исх. N СС-20200902/1 от 02 сентября 2020 г., которым данная компания уведомила ООО "Агрокорма" о своем отказе от дальнейшего исполнения контракта N NY-2018-003 от 12.11.2018 по причине неисполнения ответчиком обязательства по поставке предварительно оплаченного товара, уведомила ООО "Агрокорма" о переходе к ООО "Экспорт-Сити" (новому кредитору) всех указанных в договоре N СС-20200902 уступки права (требования) от 02 сентября 2020 г. прав требования к ответчику, а также направленное ООО "Экспорт-Сити" ответчику уведомление-претензия (исх. N 53 от 25.11.2020), считаются полученными ООО "Агрокорма" 13.01.2021 как указывалось выше, в день возврата почтой письма с объявленной ценностью (отправление с почтовым идентификатором 65910050070212) истцу (отправителю) с отметкой "истек срок хранения", постольку обязательство по возврату неиспользованных денежных средств (5 700 000 руб.) должно было быть исполнено ответчиком в срок до 13.02.2021.

Однако, срок исполнения компанией "INNER MONGOLIA LILI TRADE CO., LTD" обязательства по возмещению в пользу ООО "АГРОКОРМА" расходов по оплате железнодорожного тарифа, в силу положений пункта 2 статьи 314 ГК РФ в любом случае не мог наступить ранее 02.03.2021 - даты составления ответчиком указанного выше счета на оплату N 2 от 02.03.2021.

Следовательно, прекращение обязательств зачетом, о котором 08.04.2021 впервые заявил ответчик в суде первой инстанции, в любом случае не могло состояться ранее 02.03.2021 поскольку до указанной даты обязательства не были способны к зачету, то есть -не наступили установленные законом условия для зачета.

Учитывая вышеизложенное, взыскание судом с ответчика договорной неустойки, начисленной на всю сумму основного долга (5 700 000 руб.) за период по 12.01.2021 является правомерным и обоснованным.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относится на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 08.06.2021 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-280/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Агрокорма" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий

Д.Н. Аюшев

Судьи

Л.А. Колупаева Л.Е. Ходырева