Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2021 г. N 09АП-54174/21 по делу N А40-189710/2020

г. Москва

06 октября 2021 г.

Дело N А40-189710/20

Резолютивная часть постановления объявлена 05 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей Е.А. Птанской, Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.О. Портновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО "ОЭК"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02 июля 2021 года

по делу N А40-189710/20, принятое судьёй Григорьевой И.М.,

по иску АО "Мосэнергосбыт"

к АО "ОЭК",

третье лицо: ПАО "Россети Московский регион"

о взыскании,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Иванушкина И.Ю. по доверенности от 25.11.2020

от ответчика: Толстых Р.Ю. по доверенности от 22.01.2021

от третьего лица: извещен, представитель не явился

УСТАНОВИЛ

Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее истец) обратилось в суд с иском к акционерному обществу "ОЭК" (далее ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере в размере 302 838 руб. 39 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 2 866 руб. 75 коп. за период с 29.07.2019 по 10.02.2021, далее с 11.02.2021 по день фактической оплаты суммы неосновательного обогащения в размере 33.926 руб. 67 коп.; законной неустойки в размере 49 495 руб. 27 коп. за период с 29.07.2019 по 10.02.2021, и далее с 11.02.2021 по дату фактической оплаты суммы неосновательного обогащения в размере 268 911 руб. 72 коп. Исковые требования уточнены истцом в порядке ст. 49 АПК РФ и приняты судом к рассмотрению.

Судом в порядке ст. 51 АПК РФ привлечено к участию в деле ПАО "Россети Московский регион" в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением суда от 02 июля 2021 года исковые требования удовлетворены в размере принятого уточнения.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 02 июля 2021 года подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов судебного дела, 03.06.2008 между истцом - АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (Заказчик) и ответчиком - АО "ОЭК" (Исполнитель) заключен договор N 66-1499/113-ДР/08-1 оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с п. 2.1 договора предметом договора является: возмездное оказание услуг исполнителем заказчику путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через принадлежащие исполнителю на право собственности и (или) ином законном основании технические устройства электрических сетей от точек приема до точек поставки в пределах разрешенной (заявленной) мощности потребителя, при этом заказчик обязуется оплачивать услуги в порядке, установленных договором; покупка электроэнергии исполнителем с целью компенсации фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя. При этом исполнитель обязуется оплачивать фактические потери электроэнергии в порядке, установленном договором.

Точки приема электрической энергии в сеть исполнителя определяются на основании соответствующих Актов разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений между: исполнителем и иными субъектами рынка, исполнителем и поставщиками электрической энергии.

Точки приема электрической энергии в сеть исполнителя и передачи электрической энергии в электрические сети других электросетевых организаций, а также приборы учета в них установленные, приведены в Приложении N 1 к договору.

В соответствии с пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Постановление 861), гарантирующие поставщики являются потребителями услуг по передаче электрической энергии в интересах обслуживаемых ими потребителей, на условиях определения обязательств в отношении точек поставки каждого потребителя, обслуживаемого гарантирующим поставщиком.

Из пункта 15(1) Постановления 861 следует, что обязательства потребителя услуг определяются в размере их стоимости, которая рассчитывается исходя из тарифа на услуги по передаче электроэнергии и объема услуг.

Согласно пункту 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и, в определенных Основными положениями случаях, путем применения расчетных способов определения объемов поставленной электрической энергии.

В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27 декабря 2004 года определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила N 861).

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу пункта 50 Правил N 861 объем фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Наглядно механизм расчета объема фактических потерь можно отразить в следующей формуле: Vпотерь = Vвход - (Усмежн + Vпотр) где: Vвход (кВт x ч) - объем электрической энергии, поступившей в сеть;

V смежн (кВт x ч) - объем электрической энергии, переданной из сети в сети смежных сетевых организаций; Vпотр (кВт x ч) - объем электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети (далее - объем полезного отпуска электрической энергии), то есть объем электрической энергии, который был поставлен потребителям электрической энергии, приобретающим ее на основании договоров энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), заключенных между соответствующими потребителями и гарантирующим поставщиком электрической энергии в соответствующей зоне.

Таким образом, любое изменение величин, на основании которых определяется объем фактических потерь электрической энергии в расчетном периоде, неизбежно повлечет за собой изменение итогового объема фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства.

Перечисленные выше величины ежемесячно согласуются истцом и ответчиком в балансе электрической энергии, который составляется ответчиком по правилам, предусмотренным пунктом 185 - 187 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 года N 442 (далее - Основные положения N 442).

На основании определенных в соответствии с пунктом 185 Основных положений объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют: объем электрической энергии, переданной в принадлежащие им объекты электросетевого хозяйства; объем электрической энергии, переданной из принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций; объем электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства этих сетевых организаций; фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства этих сетевых организаций.

Перечисленные выше величины ежемесячно согласуются истцом и ответчиком в балансе электрической энергии, который составляется ответчиком по правилам, предусмотренным пунктом 185 - 187 Основных положений.

Как усматривается из материалов дела, истцом были оплачены оказанные ответчиком услуги по передаче электрической энергии за период апрель-декабрь 2017, декабрь 2018 стоимостью 15 476 607 047 руб. 64 коп., что подтверждается представленными в материалы дела актами об оказании услуг по передаче электрической энергии за указанный период, расчетом стоимости по передаче электрической энергии, платежными поручениями.

Ответчик приобрел у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь стоимостью 1 142 477 370 руб. 08 коп., что подтверждается актами приема-передачи электрической энергии за апрель-декабрь 2017, декабрь 2018.

В обоснование исковых требований истец указывает на то, что при согласовании балансов электрической энергии в сетях ответчика за расчетный период апрель-декабрь 2017, декабрь 2018 при определении объема подлежащих компенсации фактических потерь в электрических сетях ответчика, стороны руководствовались, в том числе, объемом электрической энергии, отпущенной потребителям ПАО "Мосэнергосбыт", а именно: ГБУ "Жилищник района Перово", АО "ОЭЗ Зеленоград", который был определен расчетным способом.

В отношении потребителя ГБУ "Жилищник района Перово" по объему потребления за спорный период расчет с потребителем был произведен без вычета объема электроэнергии, потребленного субабонентами, с которыми АО "Мосэнергосбыт" заключены "прямые" договоры энергоснабжения, что привело к двойной оплате одних и тех же объемов электрической энергии (по договору энергоснабжения с ГБУ, включая объемы ИТП и по договору энергоснабжения, заключенному с данным транзитным потребителем).

Здание ИТП имеет опосредованное присоединение к сетям многоквартирных жилых домов по адресам: г. Москва, 1-я Владимирская, д.4 и д.14, что подтверждается Актами разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений от 24.02.2015 N МКС/107.14/27129 и N МКС/107.14/2684Б.

В последствии данный объект был включен в договор с ГБУ в качестве транзитного потребителя (Дополнительное соглашение от 01.06.2018).

В подтверждение фактического потребления электроэнергии ИТП, подлежащего вычитанию из общего расхода ГБУ, к исковому заявлению прилагаются Акты снятия показаний приборов учета, формы 18-юр направленные в адрес сетевой организации, первичные документы по договору энергоснабжения (счета, акты приема-передачи электрической энергии и мощности, счета-фактуры).

По обращению потребителя был произведен перерасчет объемов фактически потребленной им электрической энергии за апрель-декабрь 2018 года. Объем перерасчета составил 8 307 кВтч.

В отношении потребителя АО "ОЭЗ Зеленоград" по объему потребления за спорный период расчет с потребителем был произведен без вычета объема электроэнергии, потребленного субабонентами, с которыми АО "Мосэнергосбыт" заключены "прямые" договоры энергоснабжения, что привело к двойной оплате одних и тех же объемов электрической энергии (по договору энергоснабжения с АО "ОЭЗ Зеленоград", включая объемы транзитных потребителей АО ЗИТЦ (договоры энергоснабжения N 60602634 и N 50100105), ООО "Компания Элта" (договор энергоснабжения N 18900102), ООО "ГДЦ Энерджи групп" (договор энергоснабжения N 60555302), ООО "Сапфир инвест" (договор энергоснабжения N 60555502), АйЭмТи (договор энергоснабжения N 60612605), ООО "ПК-137 (договор энергоснабжения N 60655905) и объемов потребления по "прямым" договорам энергоснабжения с транзитными потребителями).

В разделе "Особые условия" приложения N 2 к договору энергоснабжения "Реестр источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности" предусмотрен вычет объемов транзитных потребителей.

В подтверждение фактического потребления электроэнергии транзитных потребителей, подлежащего вычитанию из общего расхода АО "ОЭЗ Зеленоград", к исковому заявлению прилагаются акты снятия показаний приборов учета, формы 18- юр, направленные в адрес сетевой организации, первичные документы по договорам энергоснабжения (счета, акты приема передачи электрической энергии и мощности, счета-фактуры).

По обращению потребителя был произведен перерасчет объемов фактически потребленной им электрической энергии за апрель-декабрь 2017, декабрь 2018. Объем перерасчета составил 99 705 кВтч.

Таким образом, по мнению истца, полезный отпуск в объеме электрической энергии в размере 99 705 кВтч, был необоснованно использован в расчетах между АО "Мосэнергосбыт" и АО "ОЭК" для целей определения объема оказанных услуг и объема потерь, подлежащих компенсации, в апреле-декабре 2017, декабре 2018 года.

Направленные в адрес ответчика претензии от 07.05.2020 N ИП/67-313/20 и от 19.07.2019 N ИП/66- 1967/19 оставлены без ответа и удовлетворения, в результате чего истец обоснованно обратился за судебной защитой.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования применительно к положениям ст.ст. 1102, 1107 ГК РФ, абзаца 9 ч.2 ст.37 Федерального закона N 35-ФЗ от 26.03.2003 г. "Об электроэнергетике".

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

AO "Мосэнергосбыт" было отказано в удовлетворении исковых требований к ПАО "Россети Московский регион" в отношении данной точки поставки за аналогичный период.

Условиями трёхстороннего Договора об оказании услуг по передаче электрической энергии от 03.06.2008 N 66-1499/113-ДР/08-1 (далее - Договор) (в редакции Дополнительного соглашения от 31.01.2013 N КМ/1-13 к Договору) предусмотрен неразрывный расчет между сторонами по Договору, в котором с одной стороны присутствует Истец, который оплачивает и получает денежные средства в величине 100% от соответствующего обязательств, а с другой стороны - Ответчик (доля в расчетах по обязательствам 12,8%) и ПАО "Россети Московский регион" (доля в расчетах по обязательствам 87,2%).

АО "Мосэнергосбыт" обратился в АС г. Москвы с исковым заявлением о взыскании с ПАО "Россети Московский регион" неосновательного обогащения по тем же основаниям (перерасчёт с потребителем ГБУ г. Москвы "Жилищник района Перово"), в отношении тех же приборов учёта, за тот же период (апрель 2017 - декабрь 2017). Судом первой инстанции исковые требования удовлетворены. Постановлением 9 ААС от 25.03.2021 по делу А40-165270/20 решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении требований АО "Мосэнергосбыт отказано в полном объёме.

АО "Мосэнергосбыт" обратился в АС г. Москвы с исковым заявлением о взыскании с ПАО "Россети Московский регион" неосновательного обогащения по тем же основаниям (перерасчёт с потребителем АО "ОЭЗ Зеленоград"), в отношении тех же приборов учёта, за тот же период (- декабрь 2018). Постановлением 9 ААС от 17.05.2021 по делу А40-116345/20 оставлено в силе решение АС г. Москвы от 12.03.2021 по делу А40-116345/20 об отказе в удовлетворении требований АО "Мосэнергосбыт".

С учётом того, что оплата за оказанные услуги по трехстороннему Договору распределяется пропорционально межцу сетевыми организациями, и услуга оказывается совместно, то отсутствуют основания для взыскания задолженности с АО "ОЭК", когда в судебном порядке было установлено, что отсутствуют основания для взыскания задолженности с ПАО "Россети Московский регион" в отношении объёма услуг по передаче электрической энергии, сформированного по одним и тем же приборам учёта в отношении одного и того же потребителя, за тот же период

Доказательства представленные в материалы настоящего дела уже были рассмотрены в рамках дел А40-165270/20 и А40-116345/20. Иная оценка данных доказательств приводит к конфликту судебных актов, что является нарушением принципа единообразия судебной практики и не способствует реализации задачи судопроизводства по справедливому публичному судебному разбирательству установленному ст. 2 АПК РФ.

Кроме того, удовлетворение иска приводит к дисбалансу в расчетах между смежными сетевыми организациями (ответчик и третье лицо), услуги которых подлежат государственному регулированию, что нарушает положения ч.1 ст.424 ГК РФ.

При таких обстоятельствах в иске следует отказать.

Госпошлина, не уплаченная истцом при увеличении иска, а также госпошлина, не оплаченная ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы, подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета в общей сумме 3 239 руб. (ст.ст. 333.22, 333.40 НК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 части 4 ст.270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 июля 2021 года по делу N А40-189710/20 отменить. В иске отказать.

Взыскать с АО "Мосэнергосбыт" 3 239 руб. - госпошлины в доход федерального бюджета.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Е.А. Птанская Д.В. Пирожков