Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2021 г. N 15АП-16255/21 по делу N А53-7643/2021

город Ростов-на-Дону

06 октября 2021 г.

дело N А53-7643/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 04 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Величко М.Г.

судей Барановой Ю.И., Шапкина П.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Курипко В.А.

при участии:

заявителя: не явился, извещен;

от заинтересованного лица: не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2021 по делу N А53-7643/2021

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ДонСвязьКонструкция" (ИНН 6165214823, ОГРН 1186196033000)

к Департаменту имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону (ИНН 6152000398, ОГРН 1026103305304)

о признании незаконным решения об отказе в выдаче разрешения на использование земельного участка,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ДонСвязьКонструкция" (далее - ООО "ДонСвязьКонструкция", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Департаменту имущественно-земельных отношений г.Ростова-на-Дону (далее - департамент, заинтересованное лицо) о признании незаконным решения департамента N 59.30-5193/17 от 11.03.2021 об отказе в выдаче разрешения на использование земельного участка, обязании департамента подготовить разрешение на использование земельного участка с адресным ориентиром: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, находящегося в границах кадастрового квартала N 61:44:0040717, в целях размещения сооружения связи на основании предоставленных 01 марта 2021 года документов, в соответствии с Административным регламентом N АР-321-20.

Решением от 29.07.2021 признано незаконным решение Департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону от 11.03.2021 N 59.30-5193/17 в выдаче разрешения на использование земельного участка. Суд обязал Департамент имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону подготовить разрешение на использование земельного участка с адресным ориентиров:

г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, находящегося в границах кадастрового квартала N 61:44:0040717, в целях размещения сооружения связи на основании представленных 01.03.2021 документов, в соответствии с Административным регламентом NАР-321-20. С Департамента имущественно-земельных отношений г.Ростова-на-Дону в пользу общества с ограниченной ответственностью "ДонСвязьКонструкция" взыскано 3 000 руб. судебных расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, департамент обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 29.07.2021. В обоснование жалобы заявитель указывает, что в представленном ООО "ДонСвязьКонструкция" пакете документов документация, необходимая для рассмотрения вопроса о выдаче разрешения на использование земель и определения соответствия такого использования нормам действующего законодательства отсутствует, в связи с чем обоснование необходимости размещения объекта и возможности проведения работ по его установке в испрашиваемом месте не усматривается. В нарушение нормативных требований, проект устанавливаемого объекта связи на испрашиваемом земельном участке по характеру и степени воздействия на окружающую среду судом первой инстанции не исследовался.

В судебное заседание не явились представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов". В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От истца в апелляционный суд поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие лица, участвующего в деле. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, общество с ограниченной ответственностью "ДонСвязьКонструкция", имея намерение использовать земельный участок в границах кадастрового квартала N 61:44:0040717 адресный ориентир: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, 01 марта 2021 года через МФЦ города г. Ростова-на-Дону подало соответствующее заявление о выдаче разрешения на использование земельного участка, находящегося в муниципальной собственности.

Спорный земельный участок с адресным ориентиром: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, не является отведенным кому-либо на соответствующем основании, не используется.

Департамент имущественно-земельных отношений города Ростова-на-Дону ответом от 11 марта 2021 года N 59.30-5193/17 отказал обществу с ограниченной ответственностью "ДонСвязьКонструкция" в праве на использование вышеуказанного земельного участка. Основанием для отказа явилось то обстоятельство, что в отношении предполагаемого к размещению объекта связи не предоставлены:

- информация о действующих технических условиях;

- санитарно-эпидемиологическое заключение Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека;

- документ, подтверждающий, что заявитель является оператором связи и вправе оказывать услуги связи на основании соответствующей лицензии, либо договор между заявителем и оператором связи, в соответствии с которым оператор связи вправе устанавливать оборудование связи на сооружение связи, размещенном заявителем.

Полагая, что отказ заинтересованного лица неправомерный, нарушает законные права и интересы заявителя, общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявленные требования подлежат удовлетворению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане и организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской

Федерации основанием для признания незаконными решений и действий (бездействия) государственных (иных) органов является наличие одновременно двух условий: их несоответствие закону (иному нормативному правовому акту) и нарушение прав (законных интересов) лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу пункта 1 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута, в том числе, для размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации (подпункт 6).

Пунктом 3 статьи 39.36 Кодекса установлено, что виды объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов (за исключением объектов, указанных в пунктах 1 и 2 этой статьи), устанавливаются Правительством Российской Федерации. Порядок и условия размещения указанных объектов устанавливаются нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2014 N 1300 утвержден перечень видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов (далее - Перечень).

В соответствии с пунктом 11 Перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2014 N 1300 "Об утверждении перечня видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов", к видам объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности без предоставления земельных участков и установления сервитутов, относятся линии связи, линейно-кабельные сооружения связи и иные сооружения связи, для размещения которых не требуется разрешения на строительство.

В силу пп. 4.5 части 17 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации выдача разрешения на строительство не требуется в случае размещения

антенных опор (мачт и башен) высотой до 50 метров, предназначенных для размещения средств связи.

Таким образом, сооружение - металлическая опора высотой 29 метров, предназначенная для размещения средств связи, входит в перечень объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов.

В силу "Порядка и условий размещения объектов, виды которых установлены Правительством Российской Федерации, на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов на территории Ростовской области", утвержденного постановлением Правительства Ростовской области от 06.07.2015 N 440 таким документом является разрешение на использование земель или земельного участка.

Судом установлено, что заявление общества о выдаче разрешений на использование земель или земельного участка, находящихся в государственной или муниципальной собственности, было подано в соответствии с вышеуказанным постановлением с указанием предполагаемых целей, с указанием видов объектов, размещение которых может осуществляться на земельном участке, а также с приложением схемы границ предполагаемого к использованию земельного участка, топосъемкой, проектной документацией.

В части доводов департамента о том, что спорный земельный участок расположен в функциональной зоне улично-дорожной сети и на территории общего пользования, суд указал следующее.

Судом отмечено, что указанный довод не являлся основанием оспариваемого отказа в выдаче разрешения на использование земельного участка.

Согласно п.2 ч.4 ст. 36 ГрК РФ на земельные участки общего пользования не распространяется действие градостроительных регламентов. Земельное и гражданское законодательство запрещает возможности оформления в частную собственность земельных участков, относящихся к землям общего пользования (п.12 ст. 85 ЗК РФ, п. 8 ст. 28 Закона о приватизации), а также предоставление в аренду на торгах (пп. 18 п. 8 ст. 39.11 ЗК РФ). Однако, не запрещается предоставление земельных участков общего пользования для использования в целях размещения объектов, предусмотренных постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2014 N 1300.

Кроме того, в силу пункта 2 статьи 7 ЗК РФ определение видов разрешенного

использования земельных участков, а также описание деятельности, допускаемой на земельных участках в соответствии с такими видами разрешенного использования, осуществляется на основании Классификатора видов разрешенного использования земельных участков, утвержденного Приказом Росреестра от 10.11.2020 N П/0412 (ранее Приказ Министерства экономического развития Российской Федерации от 01.09.2014 N 540 "Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков").

Из примечания N 2 к названному Приказу следует, что содержание видов разрешенного использования, перечисленных в Классификаторе, допускает без отдельного указания в нем размещение и эксплуатацию линейного объекта (кроме железных дорог общего пользования и автомобильных дорог общего пользования федерального и регионального значения), размещение защитных сооружений (насаждений), объектов мелиорации, антенно-мачтовых сооружений, информационных и геодезических знаков, объектов благоустройства, если федеральным законом не установлено иное.

Положения примечания N 2 к Приказу следует понимать как дополнение к любому из видов разрешенного использования, указанного в Классификаторе, если иное прямо не запрещено федеральным законом.

Размещение отдельных объектов, виды которых аналогичны объектам, включенным в Перечень видов объектов, размещение которых может осуществляться на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 03.12.2014 N 1300, допускается на земельных участках с любым видом разрешенного использования без дополнительного кадастрового учета изменений в части разрешенного использования земельного участка.

Данное положение применимо ко всем категориям земель, за исключением случаев, когда размещение некоторых видов объектов запрещено правовым режимом определенной категории земель (например, режимом особо охраняемых природных территорий), следовательно, действующее законодательство не препятствует использованию земель (земельных участков) в целях размещения отдельных видов объектов, указанных в Перечне. В частности, речь идет об антенно-мачтовых сооружениях, для размещения которых не требуется разрешения на строительство.

Тем самым, указанное основание отказа судом оценено как необоснованное.

Одним из доводов отказа в выдаче разрешения послужило непредоставление технических условий и договора о подключении (техническом присоединении) к сетям инженерно-технического обеспечения.

В соответствии с пп. г п. 10 раздела 2 Правил технологического присоединения

энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 к заявке должны прилагаться документы, в том числе копия документа, подтверждающего право собственности или иное предусмотренное законом основание на объект капитального строительства (нежилое помещение в таком объекте капитального строительства) и (или) земельный участок, на котором расположены (будут располагаться) объекты заявителя, либо право собственности или иное предусмотренное законом основание на энергопринимающие устройства (для заявителей, планирующих осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств потребителей, расположенных в нежилых помещениях многоквартирных домов или иных объектах капитального строительства, - копия документа, подтверждающего право собственности или иное предусмотренное законом основание на нежилое помещение в таком многоквартирном доме или ином объекте капитального строительства).

Таким образом, при отсутствии документов, подтверждающих право собственности или иное предусмотренное законом основание на земельный участок, на котором будет располагаться объект, технические условия получить невозможно.

То обстоятельство, что заявителем не предоставлены технические условия, не может служить основанием для отказа в выдаче разрешения.

В соответствии с п.б Порядка и условий размещения объектов, виды которых установлены Правительством Российской Федерации, на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитутов на территории Ростовской области (Постановление Правительства РО от 06.07.2015 N 440), и п.2.6.1 раздела 2 Административного регламента N АР-321-20 в заявлении указывается информация о технических условиях и договоре о подключении (технологическом присоединении) к сетям инженерно- технического обеспечения (к электрическим сетям) (при ее наличии), то есть не является обязательной.

Судом также принято во внимание то, что заявителем предоставлено экспертное заключение ООО "Эксперттелеком" по проектной документации от 14.05.2021 N 931, согласно которому проектная документация передающего радиотехнического объекта базовая станция N 6101472L, стандарта LTE-1800 подлежащего размещению базовой станции ПАО "МТС" по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, координаты 47.226925744, 39.722436552 (ГСК-2011) соответствует требованиям санитарно-эпидемиологических правил и нормативов.

В отношении доводов департамента о предоставлении санитарно-эпидемиологического заключения Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека судом отмечено следующее.

В соответствии с п.2.6 Административного регламента N АР-321-20 муниципальной услуги "Выдача разрешения на использование земель или земельного участка, находящихся в муниципальной собственности или государственная собственность на которые не разграничена", п. 7 постановления Правительства Ростовской области от 06.07.2015 N 440, установлен исчерпывающий перечень документов, необходимых в соответствии с нормативными правовыми актами для предоставления муниципальной услуги.

Такие документы, указанные как доводы отказа в выдаче разрешения на использование земельного участка, данный исчерпывающий перечень не содержит.

Заявителем представлено экспертное заключение по проектной документации от 14.05.2021 N 931, составленное на основании проведенной экспертно-эпидемиологической экспертизы, подтверждающее соответствие заявленного объекта требованиям санитарно-эпидемиологических правил и нормативов.

Доводы департамента о предоставлении документов, подтверждающих наличие лицензии на оказание услуг сотовой связи или взаимоотношения с оператором связи по размещению оборудования на сооружении связи, судом также признаны необоснованными, поскольку такие требования действующими нормативными актами не предусмотрены.

Кроме того, заявителем представлено письмо ПАО "Вымпелком" от 22.03.2021, как заинтересованное в размещении оборудования на предполагаемой к размещению опоре, о необходимости заключения дополнительного соглашения в рамках рамочного договора на размещение оборудования после получения правоустанавливающих документов по указанному спорному земельному участку.

Тем самым, предъявляя требование о предоставлении заключенного договора с оператором связи, ставится как непредусмотренное действующим законодательством, так и невыполнимое условие для получения советующего разрешения на использование земельного участка для заявленных целей.

В соответствии с пунктом 13 Постановления Правительства Ростовской области от 06.07.2015 N 440, решение об отказе в выдаче разрешения принимается в случае, если заявление подано с нарушением требований, установленных п. 6 настоящего порядка и (или) не предоставлены документы, указанные в пункте 7 настоящего порядка; в заявлении указаны наименования объектов, виды которых не определены постановлением Правительства Российской Федерации N 1300; земельный участок, в отношении которого испрашивается разрешение, предоставлен физическому или юридическому лицу; размещение такого объекта препятствует дальнейшему использованию земель или земельного участка в соответствии с установленным целевым назначением и видом разрешенного использования таких земель или земельного участка; размещение такого объекта противоречит документам территориального планирования, правилам землепользования и застройки, документации по планировке и межеванию территории, землеустроительной документации.

Приведенный перечень оснований для отказа является исчерпывающим.

Отсутствие прав заявителя на земельный участок, непредоставление правоустанавливающих документов на него, а также отсутствие информации о действующих технических условиях, не предусмотрено законодателем в качестве оснований для отказа в предоставлении разрешения на использование земельного участка.

Кроме того, в качестве такого основания не указано отсутствие заключения Департамента архитектуры и градостроительства отказано в подготовке о возможности размещения объектов без предоставления земельных участков и установления сервитутов.

Уполномоченным на выдачу разрешения органом является заинтересованное лицо.

Обществом в полной мере выполнены все требования, установленные порядком, а именно: заявление подано обществом с соблюдением требований п. 6, 7 порядка, разрешение испрашивается в отношении сооружения связи (включен в Постановление Правительства РФN 1300), земельный участок не предоставлен физическому или юридическому лицу и находится в муниципальной собственности, размещение сооружения не препятствует дальнейшему использованию земельного участка в соответствии с его целевым назначением и не противоречит документам территориального планирования, поскольку размещение антенно-мачтовых сооружений допускается на земельных участках с любым видом разрешенного использования без дополнительного кадастрового учета изменений в части разрешенного использования земельного участка (Примечание 2 к Приказу Министерства экономического развития Российской Федерации от 01.09.2014 N 540 "Об утверждении классификатора видов разрешенного использования земельных участков").

Таким образом, основания, указанные в решении Департамента имущественно-земельных отношений г. Ростова-на-Дону от 11.03.2021 N 59.30-5193/17 не предусмотрены законодателем в качестве оснований для отказа в предоставлении разрешения на использование земельного участка.

При таких обстоятельствах, отказ департамента признан судом незаконным, противоречащим положениям действующего законодательства и нарушающим права заявителя в сфере хозяйственной деятельности.

В случае отказа в выдаче соответствующего разрешения, общество вправе оспорить его в судебном порядке по правилам главы 24 Кодекса и требовать подготовки и выдачи заявителю соответствующего разрешения.

Соответственно требования общества в части обязания устранить нарушение, подготовив разрешение на использование земельного участка в соответствии с Административным регламентом N АР-321-20, учитывая определенные в регламенте полномочия и структурное деление органов местного самоуправления г. Ростова-на-Дону, удовлетворены судом как способ восстановления нарушенного права заявителя.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что суд первой инстанции не исследовал вопрос о степени воздействия устанавливаемого объекта связи на окружающую среду не может быть принят, так как судом учтено при исследовании данного вопроса экспертное заключение ООО "Эксперттелеком" по проектной документации от 14.05.2021 N 931 (л.д. 19-23), согласно которому проектная документация передающего радиотехнического объекта базовая станция N 6101472L, стандарта LTE-1800 подлежащего размещению базовой станции ПАО "МТС" по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Пушкинская, 153/61, координаты 47.226925744, 39.722436552 (ГСК-2011) соответствует требованиям санитарно-эпидемиологических правил и нормативов.

На основании изложенного, суд обоснованно счел отказ департамента незаконным, противоречащим положениям действующего законодательства и нарушающим права заявителя в сфере хозяйственной деятельности.

В случае отказа в выдаче соответствующего разрешения, общество вправе оспорить его в судебном порядке по правилам главы 24 Кодекса и требовать подготовки и выдачи заявителю соответствующего разрешения (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.01.2021 по делу N А53-3324/2020, от 27.01.2021 по делу N А53-16569/2020 и др.), соответственно требования общества правомерно удовлетворены судом.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, по существу дублируют доводы, приведенные департаментом в суде первой инстанции, и фактически направлены на переоценку установленных судом обстоятельств, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

Оснований для отмены или изменения обжалованного судебного акта по доводам, приведенным в апелляционной жалобе, у судебной коллегии не имеется.

На основании вышеуказанного, суд апелляционной инстанции полагает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Суд первой инстанции правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2021 по делу N А53-7643/2021 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

Ю.И. Баранова П.В. Шапкин