Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2021 г. N 09АП-57170/21 по делу N А40-260925/2019

г. Москва

14 октября 2021 г.

Дело N А40-260925/19

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:	Марковой Т.Т., Лепихина Д.Е.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Казнаевым А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2021 по делу N А40-260925/19

по заявлению ПАО "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ" (ИНН: 7710016640)

к МИ ФНС России по КН N 6

третье лицо: МИ ФНС России по КН N 7

о признании частично недействительным решения

при участии:

от заявителя:	Семенов С.А. по доверенности от 12.01.2021;
от заинтересованного лица:	Олисаев К.А. по доверенности от 11.10.2021;
от третьего лица:	Корчагина О.А. по доверенности от 13.01.2021;

УСТАНОВИЛ:

ПАО "Московская Городская Телефонная Сеть" (далее - ПАО "МГТС", Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения от 25.02.2019 N 23-07/30082983 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" (далее по тексту - Решение), вынесенного Межрегиональной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 6 (далее также - Инспекция, налоговый орган).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.10.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 (далее также - третье лицо).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.06.2021 в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано.

Не согласившись с вынесенным решением ПАО "МГТС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований Общества.

Инспекция считает, что судом первой инстанции правильно применены нормы материального и процессуального права, дана надлежащая оценка доводам сторон, полностью установлены обстоятельства, имеющие значение для данного дела, вследствие чего выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и основания для пересмотра решения суда отсутствуют.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на жалобу.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как усматривается из материалов дела, по результатам повторной выездной налогового проверки за 2014 год Инспекцией принято решение от 25.02.2019 N 23-07/30082983 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 2 л. д. 132), согласно которому ПАО "МГТС" в нарушение статей 252, 270, 277, 280 Кодекса неправомерно учло документально неподтвержденные расходы от ликвидации иностранной компании в размере 5 328 950 708 рублей, что привело к неуплате налога на прибыль организаций за 2014 год в сумме 1 065 790 142 рубля.

Согласно пояснениям, приведенным ПАО "МГТС" в заявлении о зачете от 19.03.2018 N 24-01/0344, а таюке в письме от 12.04.2018 N 24-01/0456 (т. 3 л. д. 137-142 -представлено в ответ на требование МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 от 28.03.2018 N 208 (т. 3 л. д. 132-136)), увеличение внереализационных расходов в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год, связано с отражением расходов в виде финансовых вложений в иностранное юридическое лицо MGTS Finance S.A. (Люксембург), понесенных при его ликвидации.

При ликвидации MGTS Finance S.A. (Люксембург) ПАО "МГТС" получен убыток в размере 9 938 516 666 рублей (учтен в 2014 году) и доход в размере 16 728 489 рублей, который учтен для целей обложения налогом на прибыль организаций в составе внереализационных доходов по факту поступления денежных средств в 2015 году.

28.09.2018 ПАО "МГТС" представило уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка 5) и сопроводительное письмо от 28.09.2018 N 24-01/09103, в котором пояснило, что в указанной декларации уменьшены, в том числе, внереализационные расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. на сумму: 80 913 рублей, составляющую курсовую разницу по первоначальному вкладу в уставной капитал; 184 471 990 рублей, составляющую курсовую разницу по вкладу в уставный капитал MGTS Finance S.A. акциями ОАО "КОМСТАР-ОТС"; 4 420 759 905 рублей, составляющую вклад в собственный капитал MGTS Finance S.A. без выпуска акций.

В отношении убытка от ликвидации MGTS Finance S.A. (Люксембург) в размере 5 328 950 708 рублей, судом первой инстанции установлено следующее:

1. 09 сентября 2004 года решением N 1 (Том 1 л.д.71), принятым ПАО "МГТС", учреждено ЗАО "ОТС-МГТС". 100% акций ЗАО "ОТС-МГТС" номинальной стоимостью 5 414 341 130 рублей при учреждении приобретены ПАО "МГТС" ценными бумагами (акциями) эмитированными ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ" (51%), ЗАО "ТЕЛМОС" (40%) и ЗАО "МТУ-Интел" (30%) общей оценочной стоимостью 5 414 341 130 рублей:

* по состоянию на 01.04.2004 стоимость 30 % пакета акций ЗАО "МТУ-Интел" оценена в 40 084 тыс. Долларов США (1 142 938 тыс. рублей) (отчет от 17.06.2004 N 124-1/04, (Том 1 л.д.72-81));

* по состоянию на 01.04.2004 стоимость 51% пакета акций ЗАО "Компания "МТУ-Информ" оценена в 133 057 тыс. долларов США (3 794 147 тыс. рублей) (отчет от 17.06.2004 N 123-1/04 (Том 1 л.д.72-81));

* по состоянию на 01.04.2004 стоимость 40% пакета акций ЗАО "Телмос" оценена в 16 735 тыс. долларов США (477 206 тыс. рублей) (отчет от 17.06.2004 N 121-1/04 (Том 1 л.д.72-81));

2. 18 ноября 2005 года ЗАО "ОТС-МГТС" обменяло акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ" (51%), ЗАО "ТЕЛМОС" (40%) и ЗАО "МТУ-Интел" (30%) на 46 232 000 обыкновенных именных акций ОАО "КОМСТАР-ОТС" (11,06% общего количества голосующих акций и 11.06% уставного капитала). Цена акций определена договором в размере 5 654 173 600 рублей (Том 1 л.д.83).

- по состоянию на 01.04.2005 стоимость 100% пакета акций ОАО "КОМСТАР-ОТС" оценена в 1 240 597 231 долларов США (34 540 668 588 рублей) (отчет от 15.12.2005);

3. 30 декабря 2005 года решением единственного акционера ЗАО "ОТС МГТС" ОАО "МГТС" создана иностранная компания MGTS Finance S.A. (Люксембург), зарегистрированная 02.02.2006 (Том 1 л.д.39).

12 500 акций, стоимостью 10 евро каждая (125 000 евро) приобретены в собственность ЗАО "ОТС-МГТС" за счет денежных средств, предоставленных ОАО "МГТС" по договору целевого займа от 27.01.2006 N 16297.

4. 21 марта 2006 года на основании решения единственного акционера ЗАО "ОТС-МГТС" - ОАО "МГТС" уставный капитал MGTS Finance S.A. (Люксембург) увеличен на 158 904 290 евро путем размещения в пользу ЗАО "ОТС-МГТС" 15 890 429 штук дополнительных акций компании MGTS Finance S.A. (Люксембург) номинальной стоимостью 10 евро за акцию (Том 1 л.д.69).

В счет оплаты указанных акций (в порядке обмена) ЗАО "ОТС-МГТС" передало 46 232 000 обыкновенных именных акций ОАО "КОМСТАР-ОТС", ранее приобретенных за счет первоначального вклада ПАО "МГТС" (акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ" (51%), ЗАО "ТЕЛМОС" (40%) и ЗАО "МТУ-Интел" (30%)).

5. В результате ряда операций, совершенных через MGTS Finance S.A. (Люксембург), последней получены убытки. Согласно финансовой отчетности MGTS Finance S.A. на 31.12.2012 (письмо ПАО "МГТС" от 23.07.2018 N 24-01/0786) накопленный убыток компании составил 417 271 050,08 долларов США (12,6 млрд. руб.).

6. В 2012 году, на основании решения ПАО "МГТС" от 02.10.2012 N 33 (Том 1 л.д. 107), ЗАО "ОТС-МГТС" присоединилось к ПАО "МГТС", в результате чего акции MGTS Finance S.A. стоимостью 5 328 950 708 рублей (а таюке резерв под их обесценение, созданный ЗАО "ОТС-МГТС" в связи с отрицательной величиной чистых активов MGTS Finance S.A.) перешли к ПАО "МГТС".

7. 03 декабря 2013 года ПАО "МГТС" приняло решение N 2682/2013 (Том 1 л.д. 111), на основании которого, в 2014 году произошла ликвидация MGTS Finance S.A.

8. 19 марта 2018 года ПАО "МГТС" в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 представило уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка N 4) в которой заявило, в том числе, оспариваемые 5 328 950 708 рублей расходы в виде стоимости акций ликвидированной MGTS Finance S.A., (Том 3 л.д. 104-127).

Данные расходы представляют собой стоимость акций MGTS Finance S.A., полученных в результате присоединения к ПАО "МГТС" ЗАО "ОТС-МГТС", которое фактически приобрело указанные акции за счет первоначального вклада ПАО "МГТС" (акциями ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" общей оценочной стоимостью 5 414 341 130 рублей).

9. Требованиями от 09.06.2018 N 381-ТР/2 (Том 3 л.д.143 - Том 4 л.д.13), от 20.08.2018 N 381-ТР/З (Том 4 л.д.14 - Том 4 л.д. 13-26) Инспекцией запрошены документы, подтверждающие расходы на приобретение ПАО "МГТС" акций ЗАО "Компания "МТУ- ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" до момента их передачи в акционерный капитал ЗАО "ОТС-МГТС". ПАО "МГТС" ни в ходе выездной налоговой проверки, ни к исковому заявлению, указанные документы не представило.

10. ПАО "МГТС" не представило документы и регистры налогового учета, подтверждающие фактические расходы на приобретение акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел", и как следствие, акций ЗАО "ОТС-МГТС".

Инспекцией проведен анализ бухгалтерской отчетности налогоплательщика за период с 1999 по 2005 годы, размещенной на сайте https://mgts.ru/company/investors/disclose/repoitsA в результате которого установлено следующее.

В бухгалтерской отчетности ПАО "МГТС" за период 1999-2004 годы (Том 4 л.д. 106) отражена балансовая стоимость акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в размере 14 139 804 рубля, в том числе стоимость:

1.510 штук акций ЗАО Компания "МТУ-Информ" стоимостью 17 624 рублей;

2. 6 148 штук акций ЗАО "Телмос" стоимостью 12 296 000 рублей;

3.6 437 штук акций ЗАО "МТУ-Интел" стоимостью 1 826 180 рублей,

что в 382 раза ниже их оценочной стоимости, по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО "ОТС-МГТС".

Документы, подтверждающие расходы на приобретение ПАО "МГТС" акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" до момента их передачи в акционерный капитал ЗАО "ОТС-МГТС" Обществом не представлены. Документы, подтверждающие расходы в размере 14 139 804 рубля ПАО "МГТС" также не представлены.

Претензии к документальному подтверждению затрат ПАО "МГТС" на приобретение акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" обусловлены тем, что расходы на приобретение именно этих акций в конечном итоге сформировали стоимость акций MGTS Finance S.A. (Люксембург):

- ПАО "МГТС" приобрело акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в период 1999-2004 годы (предположительно по общей стоимости 14 139 804 рублей);

* ПАО "МГТС" 09.09.2004 передало указанные акции дочерней компании ЗАО "ОТС-МГТС" путем увеличения акционерного капитала;

* ЗАО "ОТС-МГТС" 18.11.2005 обменяло указанные акции на акции ОАО "Комстар-ОТС", которые передало в MGTS Finance S.A. (Люксембург), путем увеличения акционерного капитала;

* присоединив ЗАО "ОТС-МГТС" в 2012 году, ПАО "МГТС" получило акции MGTS Finance S.A. (Люксембург), которая в 2014 году была ликвидирована, а расходы от финансовых вложений в данную компанию в том числе, оспариваемые 5 328 950 708 рублей учтены для целей налогообложения.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что из указанной цепочки операций следует, что они проведены под контролем ПАО "МГТС", построены на безденежных взаиморасчетах, а стоимость акций MGTS Finance S.A. (Люксембург) сформирована вложениями ПАО "МГТС":

- ЗАО "ОТС-МГТС" и MGTS Finance S.A. созданы на основании решения ПАО "МГТС" от 09.09.2004 N 1 (т. 1 л. д. 71) и от 30.12.2005 N2 (т. 1 л. д. 25);

- в основу акционерных капиталов ЗАО "ОТС-МГТС" и MGTS Finance S.A. легли вложения ПАО "МГТС" (акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел");

- уставный (акционерный) капитал MGTS Finance S.A. увеличен (мена акций Комстар-ОТС) на основании решения ПАО "МГТС" от 21.03.2006 (т. 1 л. д. 69);

- присоединение ЗАО "ОТС-МГТС" произошло в результате принятия решения ПАО "МГТС" от 02.10.2012 N 33 (т. 1 л. д. 107);

* ликвидация MGTS Finance S.A. произошла по решению ПАО "МГТС" от 03.12.2013 N 2682/2013 (т. 1л.д. 111);

* все сделки MGTS Finance S.A. совершались под непосредственным влиянием ПАО "МГТС" (данное обстоятельство подтверждено, в том числе п. 25 протокола допроса N 2 от 27.09.2018 Червоного В.А. - один из директоров MGTS Finance S.A. в 2005-2006 годах), (т. 2 л. д. 129-131,т.4л.д.28);

* ПАО "МГТС" непосредственно финансировало операции MGTS Finance S.A., как при помощи заключения прямых договоров (договоры займа от 23.01.2009, 26.09.2011), так и транзитом через взаимозависимые организации: ЗАО "ОТС-МГТС", ЗАО "Петродвор", ЗАО "РусЛан-ТВ", ООО "Скиф-Лайн" (описание транзитного финансирования приведено в пункте 2.3 решения Инспекции), (т. 2 л. д. 124-126);

- после присоединения ЗАО "ОТС-МГТС", ПАО "МГТС" погашало долговые обязательства, возникшие в связи с деятельностью MGTS Finance S.A. (описание приведено в пункте 2.3 решения Инспекции) (т. 2 л. д. 124-126).

Поскольку ПАО "МГТС" в ходе проверки не подтвердило размер расходов, сформировавших стоимость акций ликвидированной MGTS Finance S.A. (Люксембург), то учет расходов в размере 5 328 950 708 рублей признан судом несоответствующим положениям пункта 1 статьи 252, пункта 2 статьи 277 Кодекса.

Кроме того, в ходе проверки проведен анализ бухгалтерской отчетности налогоплательщика за период с 1999 по 2005 годы, размещенной на сайте https://mgts.ru/companv/investors/disclose/reports/. в результате которого установлено, что балансовая стоимость акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел", переданных по цепочке безденежных операций и сформировавших итоговую стоимость акций MGTS Finance S.A., составляла 14 139 804 рубля, что в 382 раза ниже их оценочной стоимости (5 414 341 130 рублей), по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО "ОТС-МГТС" (т. 4 л. д. 106).

Согласно пункту 14 пояснительной записки к бухгалтерской отчетности ПАО "МГТС" за 2005 год (т. 6 л. д. 88), "к финансовым вложениям относятся инвестиции Общества в уставные (складочные) капиталы других организагщй, а также предоставленные другим организациям займы, депозитные вклады в кредитных организагщях, дебиторская задолженность, приобретенная на основании договоров уступки права требования.

Инвестиции в уставные (складочные) капиталы других организаций отражены по сумме фактических затрат на их приобретение".

Согласно сообщению о разовом увеличении чистой прибыли от 03.05.2005, опубликованном на сайте раскрытия информации Интерфакс (www.e-disclosure.ru), передав в оплату уставного капитала ЗАО "ОТС-МГТС" акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" балансовой стоимостью 14 139 809,5 рублей по оценочной стоимости 5 414 341130 рублей, ПАО "МГТС" получило операционный доход в виде разницы указанных стоимостей в размере 5 400 201 320,5 рублей в первом квартале 2005 года (т. 6 л. д. 71).

Из анализа формы N 2 (Отчет о прибылях и убытках) (т. 6 л. д. 74) и налоговой декларации по налогу на прибыль за 2005 год (т. 6 л. д. 105) ПАО "МГТС", Инспекцией установлено, что доход в размере 5 400 201 320,5 рублей отражен Обществом в строке 120 формы N 2 (Отчет о прибылях и убытках) как доход от переоценки задолженности по расчетам за ценные бумаги.

Согласно пункту 15 пояснительной записки к бухгалтерской отчетности за 2005 год (т. 6 л. д. 89), Обществом сформирован постоянный налоговый актив в размере 1 296 048 тыс. рублей с аналогичным описанием: "Внереализационные доходы не признаваемые при налогообложении (по дооценке задолженности по расчетам за ценные бумаги)", который в сумме превышает внереализационные доходы, отраженные в строке 120 формы N 2.

В строке 30 (внереализационные доходы) налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2005 год ПАО "МГТС" отразило внереализационные доходы в размере 675 811 097 рублей.

Таким образом, для целей налогообложения в составе доходов ПАО "МГТС" не учитывалась стоимость переоценки акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в размере 5 400 201 320,5 рублей.

Исходя из данных обстоятельств суд обоснованно пришел к выводу, что разница между оценочной стоимостью и балансовой стоимостью акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел", переданных в качестве оплаты акций ЗАО "ОТС-МГТС", представляет собой дооценку акций.

Отказывая Заявителю в удовлетворении требований, суд первой инстанции, руководствуясь пунктом 1 статьи 252, пунктом 46 статьи 270, пунктом 2 статьи 277 Кодекса НК РФ, исходил из соответствия оспариваемого решения инспекции действующему законодательству и непредставления документов, подтверждающих расходы, фактически понесенные для оплаты акций ликвидированной организации.

По доводам апелляционной жалобы Общество указывает, суд неверно установил фактические обстоятельства дела, определив вклад акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в уставный капитал ЗАО "ОТС-МГТС" в качестве сделки, сформировавшей стоимость акций ликвидированной компании MGTS Finance S.A.

Вышеуказанный довод налогоплательщика необоснован по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пункту 2 статьи 277 Кодекса при ликвидации организации и распределении имущества ликвидируемой организации доходы налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) ликвидируемой организации определяются исходя из рыночной цены получаемого ими имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев).

Из указанных положений следует, что при ликвидации организации налогоплательщик имеет право учесть документально подтвержденные расходы, фактически понесенные для оплаты акций ликвидированной организации. Если налогоплательщик не может подтвердить размер расходов на приобретение акций первичными документами, то право на учет в составе расходов стоимости таких акций отсутствует.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. должны быть документально подтверждены налогоплательщиком путем раскрытия стоимости акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" переданных Обществом в уставный капитал ЗАО "ОТС-МГТС", поскольку именно расходы на эти акции в конечном итоге сформировали стоимость акций ликвидированной компании MGTS Finance S.A.

Несогласие с выводами суда сводится к доводам об отсутствии необходимости в подтверждении расходов Общества на акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел", поскольку после их передачи в качестве вклада ЗАО "ОТС-МГТС" последнее учитывало их в налоговом учете по переоцененной стоимости и именно эта стоимость должна приниматься как документально подтвержденные расходы на приобретение акций MGTS Finance S.A.

При рассмотрении данных доводов судом первой инстанции установлено следующее. ПАО "МГТС" приобрело акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в период 1999-2004 годы (предположительно по общей стоимости 14 139 804 рублей);

ПАО "МГТС" 09.09.2004 передало указанные акции 100% дочерней компании ЗАО "ОТС-МГТС" путем увеличения акционерного капитала;

ЗАО "ОТС-МГТС" 18.11.2005 обменяло указанные акции на акции ОАО "Комстар-ОТС", которые передало в 100% дочернюю MGTS Finance S.A. (Люксембург), путем увеличения акционерного капитала;

Присоединив ЗАО "ОТС-МГТС" в 2012 году, ПАО "МГТС" получило акции MGTS Finance S.A. (Люксембург), которая в 2014 году была ликвидирована, а расходы от финансовых вложений в данную компанию в общем размере 9 938 519 666 рублей учтены для целей налогообложения.

Из указанной цепочки операций судом установлено, что они проведены между взаимозависимыми компаниями под контролем ПАО "МГТС", построены на безденежных взаиморасчетах, а стоимость акций MGTS Finance S.A. (Люксембург) сформирована вложениями ПАО "МГТС":

- ЗАО "ОТС-МГТС" и MGTS Finance S.A. созданы на основании решения ПАО "МГТС" от 09.09.2004 N 1 (Том 1 л.д.71) и от 30.12.2005 N2 (Том 1 л.д.25);

- в основу акционерных капиталов ЗАО "ОТС-МГТС" и MGTS Finance S.A. легли вложения ПАО "МГТС" (акции ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел");

* уставный (акционерный) капитал MGTS Finance SA. увеличен (мена акций Комстар-ОТС) на основании решения ПАО "МГТС" от 21.03.2006 (Том 1 л.д. 69);

* присоединение ЗАО "ОТС-МГТС" произошло в результате принятия решения ПАО "МГТС" от 02.10.2012 N 33 (Том 1 л.д. 107);

* ликвидация MGTS Finance S.A. произошла по решению ПАО "МГТС" от 3 декабря 2013 года номер 2682/2013 (Том 1 л.д. 111);

* все сделки MGTS Finance S.A. совершались под непосредственным влиянием ПАО "МГТС" (данное обстоятельство подтверждено, в том числе п. 25 протокола допроса N 2 от 27.09.2018 Червоного В.А. - один из директоров MGTS Finance S.A. в 2005-2006 годах), (Том 2 л.д. 129-131, Том 4 л.д. 28);

* ПАО "МГТС" непосредственно финансировало операции MGTS Finance S.A., как при помощи заключения прямых договоров (договоры займа от 23.01.2009, 26.09.2011), так и транзитом через взаимозависимые организации: ЗАО "ОТС-МГТС", ЗАО "Петродвор", ЗАО "РусЛан-ТВ", ООО "Скиф-Лайн" (описание транзитного финансирования дано в пункте 2.3 решения Инспекции), (Том 2 л.д. 124-126);

- после присоединения ЗАО "ОТС-МГТС", ПАО "МГТС" погашало долговые обязательства, возникшие в связи с деятельностью MGTS Finance S.A. (описание дано в пункте 2.3 решения Инспекции), (Том 2 л.д. 124-126);

- анализом бухгалтерской отчетности налогоплательщика за период с 1999 по 2005 годы, размещенной на сайте https://mgts.ru/company/investors/disclose/reports/, подтверждено, что балансовая стоимость акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в 382 раза ниже их оценочной стоимости, по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО "ОТС-МГТС".

Указанные обстоятельства указывают на то, что цепочку вложений в MGTS Finance S.A. необходимо рассматривать как прямое вложение от ПАО "МГТС", в связи с чем, необходимо документальное подтверждение расходной составляющей именно ПАО "МГТС", а не ЗАО "ОТС-МГТС" (Том 4 л.д. 27).

При таких обстоятельствах выводы суда первой инстанции являются обоснованными, сделанными при всесторонней оценке фактических обстоятельств и доказательств имеющихся в материалах дела.

В апелляционной жалобе Общество настаивает, что суд необоснованно применил пункт 2 статьи 277 НК РФ для определения налоговой стоимости акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ, полученных ЗАО "ОТС-МГТС" в виде взноса в уставный капитал, в то время как следовало применить пункт 1 статьи 277 Кодекса (в редакции до 06.06.2005) и правовую позицию Президиума ВАС РФ, выраженную в Постановлениях по делу N А28-3027/07 от 24.12.2008, по делу N A32-3063/2008 от 26.01.2010.

Данный довод Общества также был предметом рассмотрения суда первой инстанции и является не обоснованным на основании следующего.

Порядок налогообложения операций, связанных с получением налогоплательщиком-акционером имущества ликвидированной организации, установлен пунктом 2 статьи 277 НК РФ, согласно которому доход определяется исходя из рыночной цены получаемого им имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами этой организации стоимости акций.

Статьей 277 НК РФ установлен порядок определения налоговой базы для исчисления налога на прибыль, предусматривающий возможность учета расходов, понесенных налогоплательщиком ранее при приобретении им акций, независимо от размера полученного дохода в виде имущества ликвидированной организации, что согласуется и с положениями статьи 247 Кодекса.

Таким образом, налогообложение происходит в зависимости от реально понесенного и документально подтвержденного расхода, на приобретение акций ликвидируемой компании.

Действительно, норма пункта 1 статьи 277 Кодекса в редакции, действовавшей в 2004 году, содержала только правила определения стоимости вносимого в уставный капитал имущества у передающей (осуществляющий вклад) стороны, то есть у ПАО "МГТС", но не регулировала порядок оценки такого имущества у получателя - ЗАО "ОТС-МГТС".

Вместе с тем, в настоящем деле данные положения не имеют правового значения, поскольку оспариваемым решением налогоплательщику вменены нарушения иных положений, а именно пункта 1 статьи 252, пункта 46 статьи 270, пункта 2 статьи 277 Кодекса, так как Общество:

* в нарушение пункта 1 статьи 252 и пункта 2 статьи 277 Кодекса не представило документы, подтверждающие фактически оплаченную стоимость акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ, вносимых в уставной капитал ЗАО "ОТС-МГТС" (сформировавших стоимость акций MGTS Finance S.A.);

* в нарушение пункта 1 статьи 252 и пункта 46 статьи 270 Кодекса в расходы от ликвидации MGTS Finance SA. включило стоимость дооценки акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ.

Правильность применения судом указанных положений Обществом не опровергнута.

Таким образом, позиция Общества построена на пункте 1 статьи 277 Кодекса (в редакции 2004 года) и Постановлении Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 по делу N А28-3027/07-67/21, без учета экономической составляющей настоящего спора.

Заявляя расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. в размере 5 328 950 708 рублей, ПАО "МГТС" фактически просит подтвердить, что ранее понесенные расходы в размере 14 139 804 рубля (которыми является балансовая стоимость акций трех компаний) должны быть учтены для целей налогообложения в 382 раза больше.

Суд первой инстанции правильно указал, что реализация налогоплательщиком своих прав не должна носить характер злоупотребления.

В настоящем случае, в материалах дела отсутствуют доказательства фактически понесенных расходов на приобретение акций MGTS Finance S.A. в размере 5 328 950 708 рублей.

В то же время, материалами дела подтверждено, что цепочка приобретения данных акций сопровождалась безденежными операциями между взаимозависимыми лицами под контролем налогоплательщика, а стоимость в размере 5 328 950 708 рублей является оценочным мнением, но не является фактическим расходом Общества, в понимании пункта 1 статьи 252 и пункта 2 статьи 277 Кодекса (налогоплательщик не понес реальных затрат в размере заявленных расходов).

Ссылки Общества на Постановление Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 по делу N А28-3027/07-67/21, являются необоснованными, так как в постановлении рассмотрены иные фактические обстоятельства:

- судом не рассматривались положения пункта 46 статьи 270 Кодекса и пункта 2 статьи 277 Кодекса: фактические обстоятельства дела были связаны с вкладом в уставный капитал основных средств, а не с ликвидацией организации и порядком подтверждения фактически понесенных расходов на приобретение акций ликвидируемой компании;

- в названном деле рассмотрены налоговые претензии к организации - принимающей стороне, осуществляющей самостоятельную деятельность, тогда как в настоящем случае установлено, что спорные расходы, понесенные при ликвидации MGTS Finance S.A., фактически сформированы вложением ПАО "МГТС" в связи с чем, при ликвидации иностранной компании должны рассматриваться данные налогового учета (фактические расходы) ПАО "МГТС", а не ЗАО "ОТС-МГТС", поскольку расходы от ликвидации заявляет именно ПАО "МГТС" (передающая сторона) и последнему известно, что в случае учреждения компании MGTS Finance S.A. без посредника (ЗАО "ОТС-МГТС") расходы в размере 5 328 950 708 рублей однозначно не были бы учтены.

Из вышеприведённых обстоятельств следует, что действия Общества направлены на искусственное увеличение затрат, подлежащих учёту при исчислении налога на прибыль. В этой связи ссылка Общества на пункт 1 статьи 277 Кодекса в редакции 2004 года, не должна освобождать от обязанности документально подтвердить заявленные расходы и раскрыть их экономическую обоснованность.

Ссылки Общества в апелляционной жалобе на судебную практику, также приводились при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Данная судебная практика была исследована судом первой инстанции и учена при внесении решения от 29.06.2021.

В апелляционной жалобе Общество указывает, что суд необоснованно применил пункт 46 статьи 270 Кодекса несмотря на то, что ни отрицательная, ни положительная разница от переоценки ценных бумаг ЗАО "ОТС-МГТС" при налогообложении не учитывалась и в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие об обратном.

Вышеуказанный довод Общества необоснован по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Подпунктом 24 пункта 1 статьи 251 Кодекса закреплено, что положительная разница от переоценки акций не является доходом для целей налогообложения.

Пунктом 46 статьи 270 Кодекса установлено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде отрицательной разницы, полученной от переоценки ценных бумаг по рыночной стоимости.

Из указанных положений следует, что переоценка акций не формирует ни расходы, ни доходы для целей налогообложения, в этой связи учет дооцененной (уцененной) стоимости акций для целей налогообложения является неправомерным.

Вопреки доводам Общества материалами дела подтверждено, что размер убытка от ликвидации MGTS Finance S.A. определен ПАО "МГТС" с учетом переоценки первоначально вложенных акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в ЗАО "ОТС-МГТС", которая в 382 раза больше балансовой стоимости по данным бухгалтерского учета.

Кроме того, установлено, что для целей налогообложения в составе доходов ПАО "МГТС" в 2005 году не учитывалась стоимость переоценки акций ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" в размере 5.4 млрд. рублей.

При таких обстоятельствах суд обосновано пришел к выводу о том, что поскольку финансовые вложения в MGTS Finance S.A. по существу сформированы из первоначального вклада ПАО "МГТС" акциями ЗАО "Компания "МТУ-ИНФОРМ", ЗАО "ТЕЛМОС" и ЗАО "МТУ-Интел" по оцененной стоимости, то есть без несения расходов, соответствующих размеру оценки вклада, то на основании положений пункта 1 статьи 252, пункта 46 статьи 270 Кодекса, включение в состав расходов от ликвидации иностранной компании стоимости переоценки акций является неправомерным.

Таким образом, апелляционная коллегия полагает, что решение Инспекции, вопреки доводам жалобы, соответствует нормам действующего налогового законодательства.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела, при правильном применении норм действующего законодательства.

Иное толкование заявителем апелляционной жалобы положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.06.2021 по делу N А40-260925/19 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

Т.Т. Маркова Д.Е. Лепихин