Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2021 г. N 16АП-3115/21 по делу N А20-5742/2019

г. Ессентуки

12 октября 2021 г.

Дело N А20-5742/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 05.10.2021.

Полный текст постановления изготовлен 12.10.2021.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего: Луговой Ю.Б., судей Егорченко И.Н. и Сулейманова З.М., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калугиной У.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью фирма "ДК" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 08.06.2021 по делу N А20-5742/2019 по иску муниципального унитарного предприятия "Нальчикская теплоснабжающая компания" г.о. Нальчик (ОГРН 116072655984, ИНН 0726016530) к обществу с ограниченной ответственностью фирма "ДК", г. Нальчик (ОГРН 1020700753600, ИНН 0711042470) о взыскании задолженности, при участии в судебном заседании: представителей общества с ограниченной ответственностью фирма "ДК" Калмыкова Р.В. по доверенности N 3 от 09.07.2021, Блиева А.В. по доверенности N 1 от 05.02.2021, в отсутствие представителя муниципального унитарного предприятия "Нальчикская теплоснабжающая компания" г.о. Нальчик, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

муниципальное унитарное предприятие "Нальчикская теплоснабжающая компания" г.о. Нальчик (далее - МУП "НТСК", истец, предприятие) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью фирма "ДК" (далее - ООО фирма "ДК", ответчик, общество) о взыскании задолженности в размере 6 307 398 руб. 99 коп., из которой: 2 330 670 руб. 81 коп. задолженности по отоплению, 3 976 728 руб. 18 коп. задолженности по горячему водоснабжению (с учетом уточненных исковых требований, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее - АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 08.06.2021 исковые требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что стороны при расчете должны руководствоваться не договорными объемами, по сути являющимися прогнозными (предварительными), а расчетным способом, определенным действующей Методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр (далее - Методика N 99/пр). Проверив расчет истца, суд первой инстанции признал его верным и соответствующим положениям Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034) и Методики N 99/пр.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, в иске отказать. Заявитель жалобы полагает, что судом первой инстанции не дана правовая оценка правомерности использования истцом расчетного способа определения объема потребления тепловой энергии и теплоносителя. Общество полагает, что при наличии договорённости сторон об определении цены договора, у суда не имелось оснований применять расчетный способ.

В отзыве на апелляционную жалобу предприятие просило решение суда оставить без изменения, жалобу общества - без удовлетворения.

Определением от 06.09.2021 судебное заседание откладывалось в порядке статьи 158 АПК РФ с целью оформления ответчиком ходатайства о назначении судебной экспертизы.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена 07.09.2021 в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" на общедоступных сайтах http://arbitr.ru// в разделе "Картотека арбитражных дел" и Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда http://16aas.arbitr.ru в соответствии положениями статьи 121 АПК РФ и с этого момента является общедоступной.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы жалобы, одновременно дали пояснения по обстоятельствам спора.

Дело рассмотрено в отсутствие представителя истца в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва, выслушав представителей общества, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела установлено, что 01.03.2017 между МУП "НТСК", (теплоснабжающая организация) и ООО фирма "ДК" (потребитель) заключен государственный контракт поставки тепловой энергии N 231, по условиям которого теплоснабжающая организация обязуется поставлять тепловую энергию через присоединенные тепловые сети, а потребитель обязуется оплачивать принятую тепловую энергию (том 1 л. д. 9- 18).

По условиям пункта 2.1 контракта количество (объемы) тепловой энергии (мощности), подаваемой потребителю в календарном году с разбивкой по месяцам на основании расчетов, согласованных с теплоснабжающей организацией, устанавливается согласно таблице N 1 настоящего контракта. Использованная холодная вода для подогрева, не вошедшая в тариф на тепловую энергию, оплачивается согласно компонента на холодную воду (руб. за 1 куб. метр) указанного в приложении 2 приказа N 16 от 12.10.2016 государственного комитета КБР по энергетике, тарифам и жилищному надзору (пункт 2.2. контракта).

Согласно пункту 3.1 контракта, учет поставляемой тепловой энергии и теплоносителя осуществляется в соответствии с законом "О теплоснабжении" от 27.07.2010 N 190-ФЗ (далее - Закон N 193-ФЗ), Правилами коммерческого учета потребителя. Точкой учета тепловой энергии, теплоносителя является место в системе теплоснабжения, в котором с помощью приборов учета или расчетным путем устанавливается количество и качество производимой, передаваемой или потребляемой тепловой энергии. Показания приборов учета принимаются к коммерческому расчету после подписания актов допуска в эксплуатацию приборов учета.

В соответствии с пунктом 6.1 контракта, тарифы на тепловую энергию (производство и передача) и теплоноситель устанавливаются в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Расчетным периодом для определения стоимости и оплаты потребителем подаваемой тепловой энергии и теплоносителя является один календарный месяц (пункт 7.1 договора).

Согласно пункту 7.3. контракта оплата передаваемой (потребляемой) потребителю в расчетном месяце тепловой энергии и теплоносителя производится потребителем на основании выставляемых (передаваемых) теплоснабжающей организацией потребителю платежных документов. Пунктом 7.4 контракта предусмотрено, что потребитель производит оплату до 20-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, за фактически потребленную в расчетном периоде тепловую энергию и теплоноситель, затраченный на восполнение системы теплопотребления потребителя.

18.10.2019 представителями МУП "Нальчикская теплоснабжающая компания" Нибежевым З.А. и Савкуевым А.А. в присутствии представителя абонента Цораева М.А. произведен технический осмотр объекта теплоснабжения, находящегося по улице Шортанова, д. 14 ООО фирма "ДК" (том 2 л. д. 62-63).

При осмотре осуществлены замеры объектов здания. Внешние размеры составили: длина 64.32 м., ширина 49.75 м., высота 8.5 м., что составляет 27 200 куб.м. Объем строительный неотапливаемых помещений здания (в том числе зимнего сада) составляет 4 240 куб.м. Таким образом, отапливаемый объем составляет 22 960 куб.м. В отапливаемый строительный объем входят: два плавательных бассейна, размерами 24 м. ширина, длина 30 м.,, при высоте 9 м. и второй детский бассейн длина 14 м., ширина 9 м., при высоте 6 м. Таким образом, строительный объем взрослого бассейна составляет 6 480 куб.м. и детский бассейн 756 куб.м. Указанная площадь в техническом паспорте 1 514 кв.м. не соответствует действительности, так как включает в себя подготовительные помещения, которые не используются по назначению (тренажерный зал). С вахтенного журнала отопительный сезон (использов. теплоносителя на отопление) был начат 05.10.2019. Температура была зафиксирована и составляет 57 градусов Цельсия. По результатам осмотра составлен акт технического осмотра от 18.10.2019.

14.11.2019 истец направил в адрес ответчика претензию, в которой указал, что на основании технической документации и акта технического осмотра помещений потребителя, специалистами МУП "НТСК" произведены расчеты тепловой нагрузки на здание ООО фирмы "ДК" (том 2 л. д. 17). Исходя из расчетов потребности в тепловой энергии спортивного комплекса "Олимпийский" и расчета расходов тепловой энергии на ГВС и подогрева воды большого и детского бассейнов "Олимпийский" была выведена годовая тепловая нагрузка в размере 2 357,427 Гкал/год.

На основании акта технического обследования помещения от 15.03.2021, акта технического обследования тепловой сети (питающая сеть ООО "ДК") от 22.03.2021, в соответствии с Правилами N 1034, Методикой N 99/пр истцом произведен расчет объема тепловой энергии и теплоносителя исходя из фактических данных.

В акте технического обследования от 15.03.2021, составленном в присутствии представителей истца и ответчика и подписанном представителей сторон указано, что в результате произведенных измерений установлено, что общий строительный отапливаемый объем здания, подключенный к тепловым сетям МУП "НТСК" составляет 12 197,2 куб. м. В отапливаемый строительный объем входят: два плавательных бассейна: строительный объем взрослого бассейна составляет 6 435,2 куб.м. и детский бассейн 1 008 куб.м.; административная часть - 3 938 куб.м.; спортзал - 816 куб.м. Также в Акте от 15.03.2021 отмечено, что от газового котла отапливается 360 куб.м. К названному акту в качестве приложения N 1 представлены подробные замеры всех помещений, входящих в отапливаемый строительный объем (том 3 л. д. 43-45).

Согласно акту технического обследования от 22.03.2021 объекта теплоснабжения, расположенного по адресу: ул. Шортанова, 14, бассейн "Олимпийский", тепловая сесть ф159, идущая к ТК235, расположенная на линии разграничения балансовой принадлежности находится в технически исправном состоянии, теплоносители, подающиеся по ней соответствуют заданному температурному режиму (согласно графика температуры теплоносителя, установленного для котельной "ЮЗК"); запорная арматура в ТК235 находится в технически исправном состоянии.

На основании произведенных расчетов, сумма поставленного теплового ресурса, в том числе, ГВС, подогрев воды бассейна, отопление за период с октября 2016 года по 1 ноября 2019 года составляет 6 307 398 руб. 99 коп., где 2 330 670 руб. 81 коп. - долг по отоплению, 3 976 728 руб. 18 коп.- долг по горячему водоснабжению.

20.09.2019, 14.11.2019, 09.04.2021 истец направлял в адрес ответчика претензии с требованием произвести оплату долга.

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения общества в суд.

К отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения, предусмотренные статьями 539 - 547 ГК РФ, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 548 ГК РФ).

На основании пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 15 Закона N 193-ФЗ потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору теплоснабжения. Общий порядок организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя урегулирован в статье 19 Закона N 193-ФЗ, а также в статье 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

В силу статьи 19 Закона N 193-ФЗ количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, подлежат коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета.

В соответствии с пунктом 7 статьи 19 Закона N 193-ФЗ коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов.

Порядок определения количества поставленной тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем, определен в разделе IV Правил N 1034.

В пункте 94 Правил N 1034 предусмотрено, что коммерческому учету тепловой энергии, теплоносителя подлежат количество тепловой энергии, используемой, в том числе в целях горячего водоснабжения, масса (объем) теплоносителя, а также значения показателей качества тепловой энергии при ее отпуске, передаче и потреблении.

В соответствии с частью 3 статьи 19 Закона N 193-ФЗ осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях: 1) отсутствие в точках учета приборов учета; 2) неисправность приборов учета; 3) нарушение установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Разделом IV Правил N 1034 установлен порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета.

В пункте 114 Правил N 1034 установлено, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Пунктом 115 Правил N 1034 установлено, что определение количества тепловой энергии, расходуемого на отопление и вентиляцию, осуществляется расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период в порядке пункта 117 Правил.

В соответствии с пунктом 117 Правил N 1034 пересчет базового показателя производится по фактической среднесуточной температуре наружного воздуха за расчетный период, принимаемой по данным метеорологических наблюдений ближайшей к объекту теплопотребления метеостанции территориального органа исполнительной власти, осуществляющего функции оказания государственных услуг в области гидрометеорологии.

Таким образом, обязательность применения пунктов 114 - 117 Правил N 1034 при определении объема фактически поставленной тепловой энергии за расчетный период в отсутствие приборов учета законодательно установлено и имеет императивный характер.

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (пункт 114 Правил N 1034).

Пунктом 73 Методики N 99/пр предусмотрено, что количество тепловой энергии, расходуемой на горячее водоснабжение (Qгвр), при отсутствии отдельного учета или нерабочего состояния приборов более 30 дней, определяется по значениям, установленным в договоре, как произведение величины тепловой нагрузки на горячее водоснабжение в соответствии с договором и времени отчетного периода.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ввиду отсутствия у ответчика приборов учета количество поставленной ответчику тепловой энергии и теплоносителя определено истцом расчетным методом (том 2 л. д. 95-154).

На основании акта технического обследования помещения от 15.03.2021, акта технического обследования тепловой сети (питающая сеть ООО "ДК") от 22.03.2021, в соответствии с Правилами N 1034, Методике N 99/пр соответствующими отделами МУП "НТСК" произведен подробный расчет, исходя из фактических данных.

Согласно расчету истца сумма задолженности за период с октября 2016 года по 01.11.2019 года составила 6 307 398 руб. 99 копеек, их которых: 2 330 670 руб. 81 коп. - задолженность по отоплению, 3 976 728 руб. 18 коп. - задолженность по горячему водоснабжению.

Проверив расчет истца, арбитражный апелляционный суд считает, что указанный расчет соответствует действующему законодательству.

Согласно части 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

По смыслу разъяснений, данных в пункте 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" если при рассмотрении дела возникли вопросы, для разъяснения которых требуются специальные знания, и согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации экспертиза не может быть назначена по инициативе суда, то при отсутствии ходатайства или согласия на назначение экспертизы со стороны лиц, участвующих в деле, суд разъясняет им возможные последствия не заявления такого ходатайства (отсутствия согласия).

В ходе рассмотрения дела, суд апелляционной инстанции предлагал обществу рассмотреть вопрос о проведении по делу судебной экспертизы.

Между тем ответчик, в нарушении статьи 65 АПК РФ указанным правом о назначении экспертизы не воспользовался.

В соответствии со статьей 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Нежелание представить доказательства должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументированно со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент. Участвующее в деле лицо, не совершившее процессуальное действие, несет риск наступления последствий такого своего поведения

Данный принцип представляет собой правило, по которому заинтересованные в исходе дела лица вправе отстаивать свою правоту в споре путем представления доказательств. Состязательность предполагает возложение бремени доказывания на сами стороны и снятие по общему правилу с арбитражного суда обязанности по сбору доказательств.

Ответчик, имея основанную на нормах статьи 41 АПК РФ возможность заявить ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы указанным правом не воспользовался, поэтому в соответствии со статьей 9 АПК РФ должен нести риск наступления последствий несовершения им процессуальных действий.

Доводы апелляционной жалобы о том, что при наличии договорённости об определении цены договора у суда не имелось оснований применять расчетный способ, отклоняются.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта учет тепловой энергии и теплоносителя, производится на основании показаний приборов учета потребителя, допущенному в коммерческую эксплуатацию в соответствии с действующими Правилами учета тепловой энергии и теплоносителя.

Разделом IV Правил N 1034 установлен порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем.

В пункте 114 Правил N 1034 предусмотрено, что определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Таким образом, исходя из вышеуказанных норм, а также условий контракта, заключенного между истцом и ответчиком, стороны обязаны производить расчет переданных тепловой энергии и теплоносителя исходя из показаний приборов учета в точке поставки, а при их отсутствии (неисправности, выхода из строя и т.д.) расчетным способом исходя из тепловой нагрузки соответствующего ресурса.

В пункте 111 Правил N 1034 указано, что количество тепловой энергии, теплоносителя, полученных потребителем, определяется энергоснабжающей организацией на основании показаний приборов узла учета потребителя за расчетный период.

При этом в соответствии с пунктом 68 Правил N 1034 основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации служит акт ввода в эксплуатацию узла учета с даты его подписания.

Допуск узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при его первоначальном вводе в эксплуатацию с проверкой соответствия монтажа узла учета проектно-монтажной документации и проверка готовности узла учета к эксплуатации перед каждым отопительным сезоном являются самостоятельными видами допуска, имеющими различные цели и различные правовые последствия.

Поскольку факт отсутствия приборов учета ответчиком не оспаривается, истец правомерно определил объем поставленной тепловой энергии и теплоносителя расчетным способом.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителей.

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 08.06.2021 по делу N А20-5742/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

И.Н. Егорченко З.М. Сулейманов