Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2021 г. N 06АП-5442/21 по делу N А04-728/2021

г. Хабаровск

21 октября 2021 г.

А04-728/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 октября 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей Волковой М.О., Усенко Ж.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковенко Д.С.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал": Богачева Зарина Михайловна, представитель по доверенности от 03.06.2021 N 001П-0412

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы муниципального казенного учреждения "Благовещенский городской архивный и жилищный центр", общества с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал"

на решение от 21.07.2021

по делу N А04-728/2021

Арбитражного суда Амурской области

по иску муниципального казенного учреждения "Благовещенский городской архивный и жилищный центр" (ОГРН 1112801001477, ИНН 2801158875, адрес: 675000, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Б. Хмельницкого, д. 8)

к обществу с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал" (ОГРН 1152801009514, ИНН 2827009532, адрес: 675014, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Кольцевая, д. 47, каб. 302)

о понуждении исполнить обязательство

третьи лица: Прокуратура Амурской области (ОГРН: 1022800535856, ИНН: 2801018780, адрес: 675000, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Пионерская, д. 37), Администрация города Благовещенска (ОГРН: 1022800520588, ИНН: 2801032015, адрес: 675007, Амурская область, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 133, каб. 309)

УСТАНОВИЛ:

муниципальное казенное учреждение "Благовещенский городской архивный и жилищный центр" (далее - МКУ "БГАЖЦ", истец) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал" (далее - ООО СЗ "Профессионал", ответчик) обязать предоставить обеспечение надлежащего исполнения обязательств по муниципальным контрактам на приобретение благоустроенных жилых квартир, созданных в будущем по муниципальной программе "Переселение граждан из аварийного жилищного фонда, в том числе с учетом необходимости развития малоэтажного строительства на территории города Благовещенска в 2013-2020 годах" от 11.12.2018 N Ф.2018.601442, от 11.12.2018 N Ф.2018.601446, от 11.12.2018 N Ф.2018.60145, от 11.12.2018 N Ф.2018.601454, от 14.12.2018 N Ф.2018.601453, от 14.12.2018 N Ф.2018.601466 в соответствии разделом 8 контрактов.

Определением Арбитражного суда Амурской области 18.06.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Прокуратура Амурской области, Администрация города Благовещенска (далее - Прокуратура, Администрация, третьи лица).

Решением Арбитражного суда Амурской области от 21.07.2021 исковое требование удовлетворено частично. Суд обязал ответчика в 10-тидневный срок с даты вступления решения в законную силу предоставить обеспечение исполнения муниципальных контрактов от 11.12.2018 N Ф.2018.601442, от 11.12.2018 N Ф.2018.601446, от 11.12.2018 N Ф.2018.601451, от 11.12.2018 N Ф.2018.601454, от 14.12.2018 N Ф.2018.601453, от 14.12.2018 N Ф.2018.601466, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактами.

Не согласившись с решением суда, стороны обратились в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт в связи с неправильным применением судом норм материального права, несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

ООО СЗ "Профессионал" полагает, что сложившиеся правоотношения, возникшие между сторонами, следует квалифицировать как регулируемые нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс, ГК РФ), заключенные между сторонами муниципальные контракты являются договорами строительного подряда. Считает, что обязанность по обеспечению исполнения обязательств по муниципальным контрактам возникнет только после продления истцом сроков исполнения обязательств на основании пункта 9 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе, Закон N 44-ФЗ). Решение суда является неисполнимым.

На текущую дату построено 15 этажей и 15 и завершающий технический 16 этаж, построены все квартиры - внешние монолитные стены, начато строительство межквартирных и межкомнатных стен, но нет нескольких готовых квартир с проведенной внутренней проводкой, водоснабжением, водоотведением, внутренней отделкой помещений, работающим лифтом, поскольку работы выполняются поэтапно.

МКУ "БГАЖЦ" в жалобе указывает, что уменьшить размер обеспечения исполнения муниципальных контрактов возможно только после завершения объекта недвижимости и передачи квартир, поэтапная приемка объектов недвижимости не предусмотрена, ссылается на часть 7.2. статьи 96 Закона N 44-ФЗ.

Определениями Шестого арбитражного апелляционного суда 03.09.2021, 08.09.2021 апелляционные жалобы приняты к производству, дело к судебному разбирательству назначено на 07.10.2021 в 11 часов 20 минут, информация об этом размещена публично на сайте арбитражного суда в сети Интернет.

Администрация города Благовещенска в материалы дела представила отзыв на апелляционные жалобы, в котором поддерживает позицию истца, апелляционную жалобу ответчика просит оставить без удовлетворения.

ООО СЗ "Профессисонал" в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу истца, в котором считает, что решение суда первой инстанции в части предоставления по муниципальным контрактам обеспечение, уменьшенное на размер выполненных обязательств, является справедливым, просит оставить апелляционную жалобу истца без удовлетворения.

По ходатайству ООО "СЗ "Профессионал" судебное заседание проведено посредством онлайн-заседания.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проводилось в отсутствии истца и третьих лиц.

В судебном заседании представитель ООО "СЗ "Профессионал" поддержала доводы апелляционной жалобы, в обоснование которых огласил жалобу, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, возражал против доводов апелляционной жалобы МКУ "БГАЖЦ".

Протокольным определением суда от 07.10.2021 в судебном заседании объявлен перерыв до 14.10.2021 на 11 часов 55 минут.

Стороны, извещенные о рассмотрении дела надлежащим образом, явку своих представителей в судебное заседание апелляционного суда не обеспечили, что не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между МКУ "БГАЖЦ" (заказчик) и ООО СЗ "Профессионал" (поставщик) заключены муниципальные контракты от 11.12.2018 N Ф.2018.601442, от 11.12.2018 NФ.2018.601446, от 11.12.2018 NФ.2018.601451, от 11.12.2018 NФ.2018.601454, от 14.12.2018 NФ.2018.601453, от 14.12.2018 NФ.2018.601466 на приобретение благоустроенных жилых квартир, созданных в будущем по муниципальной адресной программе "Переселение граждан из аварийного жилищного фонда, в том числе с учетом необходимости развития малоэтажного жилищного строительства, на территории города Благовещенска в 2013-2020 годах".

Согласно разделу 3 контрактов срок приобретения объектов недвижимости до 01.11.2020.

08.12.2020 Постановлениями Администрации города Благовещенска N 4371, N 4372, N 4373, N 4374, N4375, N 4376 приняты решения об изменении существенных условий муниципальных контрактов в части срока предоставления жилых помещений - до 01.06.2021.

Разделом 8 контрактов предусмотрено предоставление обеспечения контрактов в соответствии с пунктом 8.2 контрактов в виде безотзывной банковской гарантии, срок действия которой должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц или внесения денежных средств на счет.

Размер обеспечения установлен пунктами 8.1 муниципальных контрактов:

- по контракту N Ф.2018.601446 от 11.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 52,47 %, что составляет 20 494 782 руб. от начальной (максимальной) центы контракта;

- по контракту N Ф.2018.601451 от 11.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 53,2 %, что составляет 18 866 848 руб. от начальной (максимальной) центы контракта;

- по контракту N Ф.2018.601454 от 11.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 52 %, что составляет 10 187 840 руб. от начальной (максимальной) центы контракта;

- по контракту N Ф.2018.601442 от 11.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 52,47 %, что составляет 25 340 640 руб. от начальной (максимальной) центы контракта;

- по контракту N Ф.2018.601446 от 14.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 52,01 %, что составляет 10 383 276 руб. от начальной (максимальной) центы контракта;

- по контракту N Ф.2018.301446 от 11.12.2018 размер обеспечения установлен в размере 52 %, что составляет 10 316 800 руб. от начальной (максимальной) центы контракта.

ООО СЗ "Профессионал" предоставило обеспечение исполнения контрактов в виде банковских гарантий публичного акционерного банка "Московский кредитный банк" N 107844 от 10.12.2018, N 108077 от 10.12.2018, N 108072 от 10.12.2018, публичного акционерного общества "Сбербанк России" N 70/8636/0008/981 от 25.11.2019, публичного акционерного общества "МТС-Банк" NМТС-67820/19 от 11.09.2019 со сроком действия до 23.12.2020.

Пунктом 8.2 контрактов установлено, что если по каким-либо причинам обеспечение исполнения обязательств по контракту перестало быть действительным, закончило свое действие или иным образом перестало обеспечивать исполнение поставщиком своих обязательств по контракту, поставщик обязуется в течение 10 (десяти) рабочих дней предоставить заказчику иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения обязательств по контракту.

В силу пункта 12.4. муниципальные контракты вступают в силу со дня их подписания и действуют до полного исполнения принятых обязательств.

В установленный контрактами срок приобретения квартир до 01.11.2020, квартиры не были переданы, а также в декабре 2020 года истек срок действия банковский гарантий обеспечения исполнения обязательств.

В связи с истечением срока действия банковских гарантий МУ "БГАЖЦ" письмом N 01-17/5353 от 12.11.2020 обратилось к ООО СЗ "Профессионал" с требованием о предоставлении обеспечения исполнения контрактов, которое оставлено ответчиком без удовлетворения, что явилось основанием для обращения заказчика в суд с настоящими требованиями.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобах и отзыве на них, заслушав представителя ответчика и изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54), при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 ("Купля-продажа"), 37 ("Подряд"), 55 ("Простое товарищество") Кодекса и т.д.

Если не установлено иное, судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Устанавливая правовую природу муниципальных контрактов на основании статьи 431 ГК РФ, пункта 4 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 и оценив содержание их условий, направленных на создание нового объекта - строительства жилых помещений для последующей передачи их в собственность, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что данный договор является договором купли-продажи будущей недвижимой вещи.

Право собственности на объекты недвижимости возникает у лиц, заключивших договор купли-продажи будущей недвижимой вещи (включая случаи, когда такого рода договоры распространяется законодательство об инвестиционной деятельности), по правилам пункта 2 статьи 223 ГК РФ, то есть с момента государственной регистрации в Едином государственном реестре прав этого права за покупателем.

Доводы жалобы ответчика о необходимости квалификации контрактов как строительный подряд являются не обоснованными.

Пунктом 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора" разъяснено, что условия договора подлежат толкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации, другими положениям Гражданского кодекса Российской Федерации, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статьи 3, 422 Гражданского кодекса).

При толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 Гражданского кодекса судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 Гражданского кодекса), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела.

Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 Гражданского кодекса). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 Гражданского кодекса). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Толкование условий договора осуществляется с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств.

Из содержания условий контрактов следует, что целями являлось приобретение благоустроенных жилых квартир, созданных в будущем. Предметом являлись квартиры, пригодные для проживания граждан, которые подлежали передаче заказчику по акту с указанием площади, номера квартиры, этажа (согласно приложению N 2 к контрактам). Земельный участок под строящимся домом находится в собственности поставщика, что не оспаривается.

Условия контрактов не предусматривали передачу выполняемых работ по строительству дома.

Таким образом, к правоотношениям сторон подлежат применению положения главы 30 ГК РФ, общие нормы об исполнении обязательств, а также положения Закона N 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 549 ГК РФ по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (статья 130).

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В части 3 статьи 96 Закона N 44-ФЗ указано, что исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона N 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

В соответствии с приведенными законоположениями поставщиком предоставлено обеспечение исполнения контрактов в форме банковских гарантий, срок действия которых истек 23.12.2020.

Так же истек установленный в контрактах срок приобретения объектов недвижимости (до 01.11.2020), но квартиры не были переданы.

Установлено, что в рамках дела N А04-4767/2021 Арбитражным судом Амурской области (решение от 04.10.2021) удовлетворены исковые требования ООО СЗ "Профессионал" к МКУ "БГАЖЦ" о внесении изменений в муниципальные контракты от 11.12.2018 N Ф.2018.601442, от 11.12.2018 N Ф.2018.601446, от 11.12.2018 N Ф.2018.60145, от 11.12.2018 N Ф.2018.601454, от 14.12.2018 N Ф.2018.601453, от 14.12.2018 N Ф.2018.601466 в соответствии которыми срок приобретения объектов недвижимости установлен до 31.08.2022.

Учитывая данные обстоятельств, поставщик в силу закона и контрактов обязан предоставить новое обеспечение.

Согласно части 7 статьи 96 Закона о контрактной системе в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.

Пунктом 8.4. муниципальных контрактов также предусмотрено право подрядчика в ходе исполнения контракта предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта.

ООО СЗ "Профессионал" указывает на понесенные затраты по исполнению контрактов, выполнения следующих работы:

- проведены инженерные изыскания (шифр 28-2018-579И), разработана проектная документация (шифр 28-2018-579П), выкуплен земельный участок с кадастровым номером 28:016010017:783 (площадью 4026 кв.м.), получено положительное заключение экспертизы встроенными нежилыми помещениями в 17 квартале города Благовещенка;

- проведены строительно-монтажные работы по подготовке земельного участка, устройству ВЗиС, работы по котловану, погружению свай, устройству фундамента и конструкций ниже нуля, построено 15 этажей из 15, при этом, построены все квартиры, подлежащие передачи по муниципальным контрактам с 3 по 9 этажи (внешние несущие монолитные железобетонные стены, внутренние опорные колонны, лестничные марши, лифтовая шахта, также начато строительство межквартирных и межкомнатных стен);

- заключены договоры подряда, поставки, приобретены строительные материалы, в том числе арматура, цемент, бетон, материалы для перегородок, общей стоимостью около 250 000 000 руб.

По данным основаниям поставщик полагает возможным определить стоимость выполненных работ, оформив с заказчиком акты формы КС-2 и справки формы КС-3, на основании этого определить частичное исполнение контрактов.

Суд первой инстанции в решении обязал поставщика предоставить обеспечение исполнения муниципальных контрактов, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактами.

Между тем, решение суда в указанной части является неисполнимым, поскольку доказательств частичного исполнения контрактов в материалы в не представлено. Также условием контрактов не предусмотрена частичная сдача работы по строительству дома в соответствии актами формы КМС_2.

Надлежащими доказательствами выполнения обязательства поставщика по контрактам могут служить акты приема-передачи квартир (приложение N 2 к контрактам).

Судом также не учтены императивные нормы Закона о контрактной системе, предусматривающие порядок уменьшения размера обеспечения исполнения контрактов.

Согласно части 7.1 статьи 96 Закона контрактной системе в случае, если контрактом предусмотрены отдельные этапы его исполнения и установлено требование обеспечения исполнения контракта, в ходе исполнения данного контракта размер этого обеспечения подлежит уменьшению в порядке и случаях, которые предусмотрены частями 7.2 и 7.3 настоящей статьи.

Таким образом, размер обеспечения контракта подлежит уменьшению в случае, если возможность исполнения обязательства по частям предусмотрена Контрактом

Пунктом 7.2 статьи 96 Закона контрактной системе установлено, что размер обеспечения исполнения контракта уменьшается посредством направления заказчиком информации об исполнении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по поставке товара, выполнению работы (ее результатов), оказанию услуги или об исполнении им отдельного этапа исполнения контракта и стоимости исполненных обязательств для включения в соответствующий реестр контрактов, предусмотренный статьей 103 настоящего Федерального закона. Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта производится пропорционально стоимости исполненных обязательств, приемка и оплата которых осуществлены в порядке и сроки, которые предусмотрены контрактом. В случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем предоставления банковской гарантии, требование заказчика об уплате денежных сумм по этой гарантии может быть предъявлено в размере не более размера обеспечения исполнения контракта, рассчитанного заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов. В случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком, по заявлению поставщика (подрядчика, исполнителя) ему возвращаются заказчиком в установленный в соответствии с частью 27 статьи 34 настоящего Федерального закона контрактом срок денежные средства в сумме, на которую уменьшен размер обеспечения исполнения контракта, рассчитанный заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов.

Совокупности необходимых условий по делу не установлено, поэтому предоставление обеспечения должно осуществляться в соответствии с условиями разделов 8 контрактов в полном объеме.

Выбор способа обеспечения контрактов в соответствии с пунктом 8.2 контрактов в виде безотзывной банковской гарантии, срок действия которой должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц или внесения денежных средств на счет лежит на поставщике (пункт 8.3).

На основании изложенного, решение суда первой инстанции подлежит изменению, жалоба истца - удовлетворению.

Срок выполнения обязанности предоставить обеспечение суд устанавливает на основании договорных условий в течение 10 (десяти) рабочих дней.

Довод ответчика о невозможности представления банковской гарантии в связи с финансовым положением общества обоснованно отклонен судом первой инстанции как не имеющий правового значения.

По вышеизложенным обстоятельствам, оснований удовлетворения жалобы ответчика не имеется.

Судебные расходы по делу на основании статьи 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 21.07.2021 по делу N А04-728/2021 Арбитражного суда Амурской области изменить.

Обязать общество с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал" (ОГРН 1152801009514, ИНН 2827009532) в течении 10 (десяти) рабочих дней с даты принятия настоящего постановления предоставить муниципальному казенному учреждению "Благовещенский городской архивный и жилищный центр" (ОГРН 1112801001477, ИНН 2801158875) иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения обязательств по муниципальным контрактам от 11.12.2018 N Ф.2018.601442, от 11.12.2018 N Ф.2018.601446, от 11.12.2018 N Ф.2018.601451, от 11.12.2018 N Ф.2018.601454, от 14.12.2018 N Ф.2018.601453, от 14.12.2018 N Ф.2018.601466 на приобретение благоустроенных жилых квартир, созданных в будущем по муниципальной программе "Переселение граждан из аварийного жилищного фонда, в том числе с учетом необходимости развития малоэтажного строительства на территории города Благовещенска в 2013-2020 годах".

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Специализированный застройщик "Профессионал" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.В. Иноземцев

Судьи

М.О. Волкова Ж.А. Усенко