Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2021 г. N 07АП-8778/21 по делу N А27-3380/2021

город Томск

26 октября 2021 г.

Дело N А27-3380/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 октября 2021 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Назарова А.В.

судей: Аюшева Д.Н.,

Колупаевой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания проводимого в онлайн-режиме с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Терещенко Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП-8778/2021) общества с ограниченной ответственностью "Городское тепловое предприятие" на решение от 20.07.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-3380/2021 (судья Я.Н. Ерохин) по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Тепловая компания "Актив" (ОГРН 1174205007613, ИНН 4223117521, 652700, Кемеровская Область - Кузбасс область, г. Киселевск, Советская ул., д. 3 стр. б) к обществу с ограниченной ответственностью "Городское тепловое предприятие" (ОГРН 1134223002308, ИНН 4223061205, 633343, Новосибирская область, Болотнинский р-н, г. Болотное, Красноярская ул., д. 58а) о взыскании денежных средств,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Региональная энергетическая комиссия Кузбасса, (ОГРН 1144205012808 ИНН 4207044509, 650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, г. Кемерово, ул. Николая Островского, д. 32); общество с ограниченной ответственностью "Бреком", г. Кемерово (ОГРН 1144205012522, ИНН 4205292270, 650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, город Кемерово, Советский проспект, 2-14, помещение 66),

при участии в судебном заседании:

от истца - Сигида А.В. по доверенности от 09.06.2021 N 80, паспорт,

от ответчика - Иванова В.Е., конкурсный управляющий, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Тепловая компания "Актив" (далее - компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к обществу с ограниченной ответственностью "Городское тепловое предприятие" (далее - предприятие, ответчик) о взыскании 1 390 619,74 рублей нормативных тепловых потерь, возникших на сетях ответчика при передаче тепловой энергии в период с 04.12.2019 по 31.03.2020, 91 904,14 рублей неустойки за период с 11.01.2021 по 13.07.2021.

Решением от 20.07.2021 Арбитражного суда Кемеровской области исковые требования удовлетворены в полном объеме

Ответчик с принятым судебным актом не согласился, в апелляционной жалобе просит судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований.

В обоснование к отмене судебного акта апеллянт указывает, что решение суда первой инстанции не обосновано, и, что сумма нормативных тепловых потерь в зоне действия котельной N 43 меньше, чем было заявлено истцом, с учетом представленного им заключения эксперта.

Дополнительные доказательства, приложенные к апелляционной жалобе (запрос о предоставлении сведений о должнике б/н от 21.06.2021, ответ на запрос исх. N 23 от 15.07.2021, экспертное заключение по результатам проведения экспертизы расчета нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии ООО "АгроПлюс" на 2021 год) не принимаются судом апелляционной инстанции в связи с тем, что они представлены суду в нарушение требований, установленных статьей 268 АПК РФ, ответчик не обосновал причины невозможности их представления в суде первой инстанции.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отмечает, что экспертное заключение было получено ответчиком 15.07.2021, а представлено в суд апелляционной инстанции только 14.10.2021. При этом, апелляционная жалоба предприятия от 20.08.2021 не содержит ссылки на экспертное заключение, подана формально (л.д. 125).

Дополнения к апелляционной жалобе поступили в апелляционной инстанции 14.10.2021.

При этом, в соответствии с частью 1 статьи 259 АПК РФ, апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения, если иной срок не установлен настоящим Кодексом.

В апелляционной жалобе должны быть указаны требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства (п. 4 ч. 2 статьи 260 АПК РФ).

АПК РФ не предусматривает возможности подачи дополнительной жалобы одним участником спора. Требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, должны быть изложены в апелляционной жалобе, поданной в установленный законом срок.

Дополнения и заключение эксперта поступила за пределами срока на подачу апелляционной жалобы, уважительность причин не представления дополнений не доказана стороной в силу норм статьи 268 АПК РФ.

В соответствии со статьей 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Истец в порядке статьи 262 АПК РФ представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании истец и ответчик поддержали доводы отзыва и апелляционной жалобы соответственно.

Проверив материалы дела в порядке статьи 266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, заслушав участников процесса, суд апелляционной инстанции считает решение суда не подлежащим отмене на основании следующего.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, 13.04.2019 между ООО "БреКом" (Арендодатель) и предприятием (Арендатор) заключен договор N 1 аренды тепловых сетей, согласно пункту 1.1. которого Арендодатель обязуется передать, а Арендатор принять в аренду (во временное возмездное пользование) следующее социально - значимое имущество (тепловые сети):

- сооружение производственного назначения - тепловые сети котельной N 43 протяженностью 3 264 м, кадастровый N 42:25:0000000:2425;

- сооружение производственного назначения - тепловые сети котельной N 50, протяженностью 495 м, кадастровый N 42:25:0000000:2426.

Тепловые сети, указанные в пункте 1.1. договора, принадлежат Арендодателю на праве собственности, что подтверждается выписками из ЕГРН от 09.04.2019 (пункт 1.2. договора). Согласно пункту 5.1 договора настоящий договор вступает в силу и считается заключенным с момента передачи тепловых сетей, указанных в пункте 1.1 настоящего договора по акту приема-передачи. Согласно пункту 5.2 срок действия настоящего договора до 01.04.2020 года.

Кроме того, между предприятием (теплосетевая организация) и компанией (теплоснабжающая организация) заключен договор N 1 оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя от 13.04.2019 года (далее - договор).

Согласно пункту 2.1 договора года теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Согласно пункту 2.2 договора ответственность тепло сетевой организации и теплоснабжающей организации за состояние и обслуживание объектов тепловой сети, фиксируемая в акте о разграничении эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно пункту 2.3 максимальная величина мощности тепловых сетей технологически присоединенных к источникам тепловой энергии ТО, с распределением указанной величины мощности по каждой точке присоединения (заявленная величина мощности, в пределах которой теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя), определены Приложением N 6 к настоящему договору.

Согласно приложения N 6 к договору, а также схеме теплоснабжения Киселевского городского округа с перспективой до 2028 года, актуализация на 2019 год, для Киселевского городского округа утверждена схема теплоснабжения, согласно которой для компании утвержден объем годового полезного отпуска тепловой энергии в Гкал для котельной N 43 в объеме 15066 Гкал тепловой энергии, а для котельной N 50 - 816 Гкал тепловой энергии, всего за год 15 882 Гкал от двух котельных.

В соответствии с пунктом 2.4. договора, услуги оказываются ТСО посредством эксплуатации сооружений производственного назначения - тепловые сети котельной N 43, протяженностью 3 264 м, тепловые сети котельной N 50, протяженностью 495 м, которые находятся в пользовании ТСО на основании договора аренды тепловых сетей N 1 от 12.04.2019 года.

Решением суда по делу N А27-11138/2020 с компании в пользу предприятия взыскано 1 690 865 рублей 15 копеек долга за услуги по передаче тепловой энергии за период с 04.12.2019 по 31.03.2020. При этом расчет объема тепловой энергии произведен истцом на основании Постановлении администрации Киселевского городского округа N 98-н от 02 августа 2018 года "Об утверждении Схемы теплоснабжения Киселевского городского округа с перспективой до 2028 года. Актуализация на 2019 г."

В таблице 8.1. "Прогнозное потребление топлива котельными городского округа до 2028 года" раздела 8 указанного Постановления установлены (на 2018 год. на 2019 год по аналогии) энергоисточники и годовой полезный отпуск тепловой энергии (Гкал). Для энергоисточника: котельная N 43 установлен годовой полезный отпуск 15 066 Гкал., для котельной N 50 установлен годовой полезный отпуск 816 Гкал, что в сумме составляет 15 882 Гкал для передачи тепловой энергии через арендованные истцом тепловые сети, присоединенные к котельным ответчика N 43 и N 50. Размер ежемесячного полезного отпуска тепловой энергии (объема) в период с декабря 2019 года по март 2020 года составляет 1323,5 Гкал (15882 /12 = 1323.5 Гкал). Стоимость услуг по транспортировке тепловой энергии определен путем умножения месячного объема, определяемого в 1/12 доли от годового полезного отпуска (1323, 50 Гкал) на соответствующий тариф за услуги по транспортировке тепловой энергии: в период с 04.12.2019 года по 31.12.2019 года; 336,22 рублей за 1 Гкал * 1323, 50 Гкал = 444 987, 17 рублей /31* 28 (период с 04.12.2019 года по 31.12.2019 года) = 373 215,02 рублей

Решение суда по делу N А27-11138/2020 судами апелляционной и кассационной инстанции оставлено без изменения.

В рамках настоящего дела компания предъявляет требование об оплате предприятием тепловых потерь, возникших в сетях предприятия в период с 04.12.2019 по 31.03.2020 при передаче тепловой энергии в рамках договора.

Расчет потерь истцом произведен в соответствии с порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденного Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (расчеты по каждому месяцу представлены в электронном виде вместе с исковым заявлением). При этом полезный отпуск по каждому месяцу указан в ведомостях отпуска тепловой энергии (представлены в электронном виде вместе с исковым заявлением). Согласно указанным ведомостям объем полезного отпуска меньше, чем полезный отпуск, определенный в рамках дела А27-11138/2020 (в ходе которого рассматривался вопрос об оплате услуг по передаче тепловой энергии). Учитывая, что ответчиком полезный отпуск не оспорен, а полезный отпуск, указанный в рамках настоящего дела, меньше полезного отпуска, определенного в рамках дела А27-11138/2020, суд считает возможным принять расчет полезного отпуска, представленный истцом.

Цена на тепловую энергию определена согласно тарифам, утвержденным постановлениями РЭК Кемеровской области от 03.12.2019 N 531, от 11.12.2019 N 574 "Об установлении ООО "ТК Актив" по узлу теплоснабжения - котельные N 43,50 тарифов на тепловую энергии, поставляемую теплоснабжающим, теплосетевым организациям, приобретающим тепловую энергию с целью компенсации потерь тепловой энергии".

На оплату тепловых потерь за период с 04.12.2019 по 31.03.2020 истцом выставлены счета-фактуры на общую сумму 1 390 619,74 рублей (предствлены в электронном виде вместе с исковым заявлением).

Неоплата задолженности послужило поводом для направления ответчику претензии от 14.05.2020 N 485. Данная претензия оставлена без удовлетворения, что послужило поводом для обращения в суд.

Учитывая, что в отношении предприятия возбуждено дело о банкротстве N А45-4062/2019 задолженность за период с декабря 2019 по 31.03.2020 не является реестровой, а является текущими платежами.

Удовлетворяя исковые требования в части, суд первой инстанции исходил из их обоснованности.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции, при этом исходит из следующих норм права и обстоятельств по делу.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Истец является теплоснабжающей организацией, осуществляющей поставку тепловой энергии своим потребителям по договорам теплоснабжения, а ответчик - теплосетевой организацией, оказывающей услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя до конечных потребителей.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии ее часть расходуется при передаче по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними и относится к потерям. Обязанность по компенсации потерь в тепловых сетях возложена на теплосетевые организации, в том числе и посредством приобретения тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя у теплоснабжающих организаций и ее оплате по регулируемым ценам.

На основании части 4 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

Теплосетевые организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) (часть 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении).

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Таким образом, в силу прямого указания закона теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Исследовав по правилам статьи 71 АПК РФ совокупность представленных в материалы дела доказательств в их взаимной связи, установив факт оказания в спорный период услуг по передаче тепловой энергии компании предприятием, констатировав возникновение в указанный период нормативных тепловых потерь в сетях общества на сумму 1 390 619,74 рублей, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об обоснованности взыскания судом первой инстанции долга по оплате нормативных потерь тепловой энергии.

Довод апеллянта о меньшем объеме тепловых потерь отклоняется судом апелляционной инстанции, как необоснованный.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

В соответствии с положениями части 9.1 статьи 15 Закона о теплоснабжении потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Расчет неустойки истцом фактически произведен по правилам статьи 395 ГК РФ, в связи с чем размере неустойки составляет меньший размер, чем неустойка, рассчитанная по правилам части 9.1 статьи 15 Закон о теплоснабжении. Предъявление требований в меньшем размере является правом истца.

С учетом изложенного, требование о взыскании неустойки в размере 91 904,14 рублей за период с 11.01.2021 по 13.07.2021 подлежит удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции считает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, установлены судом первой инстанций правильно, доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ.

Оценивая изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции установил, что в них отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленного требования по существу.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Основания для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, не установлены.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 20.07.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-3380/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

А.В. Назаров

Судьи

Д.Н. Аюшев Л.А. Колупаева