Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2021 г. N 09АП-60586/21 по делу N А40-182820/2020

г. Москва

27 октября 2021 г.

Дело N А40-182820/20

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ким Е.А.,

судей: Петровой О.О., Яниной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гергоковой Ф.Т.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 года по делу N А40- 182820/20,

по иску ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" в лице законного представителя Рустамова Руслана Алирзаевича

к ответчикам: Макаров Константин Викторович

третье лицо: Смирнов А.А.

о взыскании убытков в размере 5 596 521 руб. 00 коп. (с учетом уточнения от 15.04.2021 г. в порядке ст.49 АПК РФ, в том числе основания иска - о неосновательном обогащении); - об обращении взыскания на 15% доли Макаров Константин Викторович в уставном капитале ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" номинальной стоимостью 176 480 руб. 00 коп

при участии в судебном заседании:

от истца - Долголаптева Е.О. по доверенности N 77АГ 8453339 от 18.10.2021 г.;

от ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" - Баринова Н.Е. по доверенности от 19.07.2021 г.;

от ответчика - Баринова Н.Е. по доверенности N 77АГ4131593 от 05.10.2020 г.;

от третьего лица - Баринова Н.Е. по доверенности N 77АГ4131594 от 05.10.2020 г.;

УСТАНОВИЛ:

ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" в лице законного представителя Рустамова Руслана Алирзаевича обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ответчику: Макарову Константину Викторовичу о взыскании убытков в размере 5 596 521 руб. 00 коп. (с учетом уточнения от 15.04.2021 г. в порядке ст.49 АПК РФ, в том числе основания иска - о неосновательном обогащении), об обращении взыскания на 15% доли Макаров Константин Викторович в уставном капитале ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" номинальной стоимостью 176 480 руб. 00 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора привлечен: Смирнов Андрей Анатольевич.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 июля 2021 года по делу N А40-182820/20 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "АСТРАХАНЬ ЭКО КЛУБ" в лице законного представителя Рустамова Руслана Алирзаевича обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда изменить в части взыскания госпошлины в размере 45 983 руб., принять по делу новый судебный акт.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители сторон дали пояснения по делу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Исковые требования мотивированы тем, что Рустамов Руслан Алирзаевич, как участник Общества с ограниченной ответственностью "Астрахань Эко Клуб" (ОГРН 1077763585261, ИНН 7717606461, адрес место нахождения: 129366, город Москва, ул. Ярославская, дом 15, к.1, офис 507), далее по тексту - ООО "Астрахань Эко Клуб" или Общество, владеет долей в уставном капитале Общества в размере 42,5 % доли, что подтверждается договором купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Астрахань Эко Клуб" от 24.08.2017 г., записью в ЕГРЮЛ от 01.09.2017 г., ГРНN 6177748044842.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходит из следующего.

В соответствии с п.1 ст.65.2 Гражданского кодекса Российской Федерации участники корпорации (участники, члены, акционеры и т.п.) вправе требовать, действую от имени корпорации (пункт 1 статьи 182). возмещения причиненных корпорацией убытков (статья 53.1).

Согласно п.2 ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -ГК РФ) убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или поение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право было нарушено (упущенная выгода).

Общество "Астрахань Эко Клуб" осуществляет свою деятельность по месту нахождения обособленного подразделения Базы отдыха "Песчаный берег", по адресу: 416010, Астраханская обл., Харабалинский р-н, Гремучий п., поставленного на учет 15.06.2010 г. в Межрайонной ИФНС России N 4 по Астраханской области с присвоением КПП 302245001, что подтверждается Уведомлением о постановке на учет Российской организации в налоговом органе на территории Российской Федерации от 27.07.2010 N 750920.

В процессе осуществления своей хозяйственной деятельности Общество осуществляет оказание услуг по проживанию на Базе рыбалки и отдыха "Песчаный берег", питанию, предоставлению в аренду рыболовного инвентаря, лодок и иных сопутствующих услуг.

01.07.2019 г. Макаров Константин Викторович был принят на работу в ООО "Астрахань Эко Клуб" на должность начальника отдела продаж на основании трудового| договора, приказа N 25 от 01.07.2019 г., записи в трудовую книжку.

Для должности "начальник отдела продаж" Обществом разработана и утверждена Должностная инструкция, с которой Макаров К.В. ознакомлен 01.07.2019 г.

В перечень должностных обязанностей Макарова К.В. включены следующие обязанности: заключать с физическими и/или юридическими лицами договоры оказания услуг, бронировать даты и места (домики отдыха) проживания гостей, вести листы бронирования, принимать денежные средства от Клиентов, в том числе на свою у карту Сбербанка, открытую для этих целей, оформлять туристические путевки и направлять данные документы Клиентам по адресу электронной почты, указанному Клиентом, вносить в кассу Общества денежные средства, полученные от Клиентов, а также распоряжаться денежными средствами Общества в целях обеспечения функционирования Базы рыбалки и отдыха "Песчаный берег" (пункты 2.6, 2.7 Должностной инструкции Начальника отдела продаж ООО "Астрахань Эко Клуб").

Также для осуществления выше перечисленных полномочий Макарову К.В. выдана доверенность от 10 августа 2017 г. N б/н, предоставившая право заключать договоры от имени Общества с физическими лицами, принимать от них денежные средства, в том числе на свою карту, распоряжаться денежными средствами от Общества и пр.

Таким образом, из указанных обстоятельств следует, что Ответчик действовал в рамках своих должностных обязанностей и предоставленных полномочий, противоправность действий Ответчика опровергается документально.

Действуя добросовестно и исполняя свои должностные обязанности Макаров ежемесячно предоставлял Обществу отчеты о полученных денежных средствах (доходах), расходовании денежных средств, о направлении денежных средств на депозитный счет N 42304810938297601855 и перечислении с депозитного счета на карт-счета о расходовании наличных денежных средств с приложением подтверждающих документов.

Данные обстоятельства подтверждаются Отчетами Макарова К.В.: N 1 от 31.01.2020 г, N 2 от 29.02.2020 г., N 3 от 31.03.2020 г., N 4 от 30.04.2020 г., N 5 от 31.05.2020, N 6 от 30.06.2020 г., N 7 от 31.07.2020 г., N 8 от 31.08.2020 г., N 9 от 30.09.2020 г., N 10 от 31.10.2020 г., N 11 от 30.11.2020 г., N 12 от 31.12.2020 г., Отчетом по депозитному счету N 42304810938297601855 в ПАО "Сбербанк", проверенными и принятыми Обществом. Также подтверждаются авансовыми отчетами NN 1602-01 от 16.02.2020 г., 1702-01 от 17.02.2020 г., 2002-01 от 20.02.2020 г, 2604-01 от 26.04.2020 г., 1507-01 от 15.07.2020 г., 2707- 01 от 27.07.2020 г., 1308-01 от 13.08.2020 г., 2208-01 от 22.08.2020 г., 1209-01 от 12.09.2020 г., 1709-01 от 17.09.2020 г., 1410-01 от 14.10.2020 г., 2910-01 от 29.10.2020 г., 3010-01 от 30.10.2020 г., 0111-01 от 01.11.2020 г., 0811-01 от 08.11.2020 г., 1211-01 от 12.11.2020 г., 1012- 01 от 10.12.2020 г.

Кроме того, между ООО "Астрахань Эко Клуб" и ООО "Альянс-Аудит" 09.11.2020 г. был заключен Договор N 612/8-КО на оказание консультационных услуг.

Из Отчета по Техническому заданию N 1 к договору от 09.11.2020 N 612/8-КО на оказание консультационных услуг следует, что аудитором был проведен анализ представленных отчетов Макарова К.В. о поступивших денежных средствах и анализ поступлений денежных средств, отраженных в бухгалтерском учета Общества.

По результатам исследований аудитором сделан вывод, что данные бухгалтерского учета Общества и данные отчетов Макарова К.В. о величине поступлений денежных средств за 2020 год совпадают (пункт А.2. Отчета).

Аудитором в таблице в пункте А.2. Отчета указана сумма 7 797 677,57 руб., как итоговая сумма поступлений денежных средств от Покупателей за период 2020 н по данным Общества, и по данным Макарова К.В.

Тогда как Ответчиком в итоговом расчете указана сумма 7 798 397, 57 руб. Разница между суммой дохода, посчитанного валовым методом Ответчиком, и суммой поступлений денежных средств, указанных аудитором в Отчете, составляет 720 руб. Данная сумма денежных средств в размере 720 руб. была ошибочно зачислена на карту Макарова К.В. 4276 3801 4698 8634, ни к Обществу, ни к Макарову К.В. отношения не имела и впоследствии возвращена отправителю, поэтому в расчете аудитора не учтена.

Таким образом, как установлено судом, сокрытие Макаровым К.В. денежных средств от Общества, как и причинение Обществу убытков, отсутствует.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы обоснованными в силу следующего.

Указанным решением Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 г. возложена на Рустамова Р.А. обязанность по доплате госпошлины в размере 45 983 руб., в расчет которой включает в себя 6 000 руб. за рассмотрение судом дополнительного к основному исковому требованию заявления Истца об обращении взыскания на долю Ответчика в уставном капитале Общества в счет погашения причиненных убытков Обществу.

Довод истца о том, что по указанному требованию госпошлина уплате не подлежит, не основан на нормах закона. Суд, приняв к рассмотрению дополнительное неимущественное требование истца, обоснованно возложил на него обязанность по уплате госпошлины в размере 6 000 руб.

В то же время при расчете госпошлины судом первой инстанции не учтен платеж в размере 2 000 руб. (т.1 л.д.110), произведенный истцом при подаче искового заявления.

С учетом указанного платежа сумма госпошлины, подлежащая довзысканию в федеральный бюджет составляет 43 983 руб., решение подлежит изменению в указанной части.

Таким образом суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 года по делу N А40- 182820/20 подлежит изменению в части взыскания госпошлины.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13 июля 2021 года по делу N А40- 182820/20 изменить в части взыскания госпошлины.

Взыскать с Рустамова Руслана Алирзаевича в федеральный бюджет 43 983 руб. госпошлины.

В остальной части решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Ким

Судьи

О.О. Петрова Е.Н. Янина