Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2021 г. N 19АП-4895/21 по делу N А35-7652/2020

город Воронеж

27 октября 2021 г.

Дело N А08-7835/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 октября 2021 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миронцевой Н.Д.,

судей Песниной Н.А.,

Ушаковой И.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кривченко М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСпецТехнологии" на решение Арбитражного суда Курской области от 30.06.2021 по делу N А35-7652/2020 по иску акционерного общества "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" (ОГРН 5087746119951, ИНН 7721632827) к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСпецТехнологии" (ОГРН 1137746781985, ИНН 7718945259) о взыскании неустойки и штрафа за нарушение графика поставки товара,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью "ЭнергоСпецТехнологии": Угаров В.В. - представитель по доверенности N 45 от 14.12.2020, сроком действия на 1 год, предъявлен паспорт;

от акционерного общества "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях": Гранкина О.С. - представитель по доверенности N 9/804/2019-ДОВ от 27.12.2019, сроком действия по 31.12.2024, предъявлен паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" в лице филиала "Курская атомная станция" (далее - АО "Концерн Росэнергоатом", истец) обратилось в Арбитражный суд Курской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСпецТехнология" (далее - ООО "ЭнергоСпецТехнология", ответчик) о взыскании неустойки по договору поставки от 17.06.2019 N 9/87615-Д в размере 451 510,62 руб., штрафа за нарушение срока направления графика изготовления и поставки в размере 100 000 руб., а также расходов по оплате государственной пошлины.

Определением от 30.09.2020 заявление было принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства; определением от 12.11.2020 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Решением Арбитражного суда Курской области от 30.06.2021 заявленные требования удовлетворены полностью, с ответчика в пользу истца взыскано 451 510,62 руб. неустойки за период с 06.11.2019 по 03.09.2020, а также 100 000 руб. штрафа за нарушение срока направления графика изготовления и поставки и расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым решением, ООО "ЭнергоСпецТехнология" обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований.

Ссылается на то, что производитель товара не относится к существенным условиям договора, его замена не влечет для истца каких-либо рисков в отношении качества и безопасности продукции, сроков ее изготовления и цен на нее.

Также указывает на злоупотребление истцом правом, что выразилось в оставление без удовлетворения просьбы ответчика о замене производителя.

От АО "Концерн Росэнергоатом" поступил отзыв с возражениями на апелляционную жалобу.

Ссылается на указание конкретного изготовителя оборудования в Техническом предложении - неотъемлемой части документации о закупке. Возможности изменения условий на стадии рассмотрения заявки либо исполнения договора не предусмотрено.

В судебном заседании представитель ООО "ЭнергоСпецТехнология" поддержал доводы апелляционной жалобы. Просил в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представитель АО "Концерн Росэнергоатом" возражал против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

В ходе судебного разбирательства установлено следующее.

По результатам проведения процедуры закупки на право заключения договора между АО "Концерн Росэнергоатом" в лице филиала "Курская атомная станция" и ООО "ЭнергоСпецТехнология" был заключен договор от 17.06.2019 N 9/87615-Д.

Согласно п.1.1 договора, предметом является поставка деталей трубопроводов в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 4) в количестве и ассортименте по цене согласно Спецификации (приложение N 1), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора, приемка и оплата Покупателем Продукции в сроки, определенные настоящим договором.

Пунктом 1.2 договора предусмотрено, что изготовителем продукции, поименной в спецификации, является ООО "Евразэнергопроект".

В соответствии с п.1.3 договора срок поставки продукции - 05.11.2019, с правом досрочной поставки по письменному согласованию с покупателем. В случае просрочки поставки продукции в вышеуказанный срок, дальнейшая поставка продукции осуществляется только с согласия покупателя.

Пунктом 2.1 договора установлено, что цена договора составляет 2 980 268,12 руб., включая НДС.

В соответствии с п.3.5 переход права собственности на продукцию происходит в момент приемки продукции покупателем при подписании товарной накладной по форме ТОРГ-12. Датой поставки продукции считается дата подписания покупателем товарной накладной.

Пунктом 5.1.7 договора предусмотрено, что в случае привлечения поставщиком к изготовлению продукции 1, 2, 3 (4 подлежащего оценке соответствия) класса безопасности субпоставщиков (заводов-изготовителей), поставщик должен направить покупателю запрос о назначении субпоставщику уполномоченной организации на выполнение работ по оценке соответствия.

В соответствии с п.5.1.8 договора поставщик/изготовитель обязан Обеспечить предоставление субпоставщиками необходимых условий для выполнения уполномоченной организацией работ по оценке соответствия по Соглашению по порядку оценки соответствия качества продукции (приложение N 2 к договору).

В пункте 5.1.11 договора стороны согласовали, что поставщик/изготовитель обязаны: не позднее 30 дней с даты заключения договора предоставить для подписания Покупателю дополнительное соглашение с Графиком этапов реализации поставки МТРиО по форме Приложения N 6, выполненным на бумажном носителе и в электронном виде, оформленным предпочтительно в соответствии с выходными формами программного продукта MS Project.

Таким образом, График этапов реализации поставки МТРиО должен был быть предоставлен в срок до 17.07.2019. По состоянию на 12.08.2019 такой график предоставлен не был.

Оплата поставленной продукции производиться покупателем путем перечисления денежных средств на расчетный счет, указанный поставщиком, в течение 30 календарных дней с даты подписания покупателем накладной по форме ТОРГ-12 (п.6.1 договора). Датой оплаты считается дата исполнения платежного поручения банком покупателя при перечислении денежных средств на расчетный счет, указанный поставщиком (п.6.3 договора).

Пунктом 8.1 договора предусмотрено, что в случае нарушения поставщиком сроков поставки и/или предоставления отчетной документации согласно пункту 3.4 настоящего договора, поставщик выплачивает покупателю неустойку в размере 0,05 % от стоимости не поставленной в срок продукции за каждый день просрочки, с первого дня просрочки и до даты завершения поставки, определяемой по дате подписания покупателем товарных накладных (унифицированная форма ТОРГ12).

За каждое несоответствие поставленной продукции, выявленное в процессе входного контроля на АЭС, установленное и оформленное согласно требованиям РД ЭО 1.1.2.05.0929-2013 "Руководство по проведению приемочных инспекций на предприятиях-изготовителях и входного контроля на АЭС оборудования 1, 2 и 3 классов безопасности", РД ЭО 1.1.2.01.0930-2013 "Положение по управлению несоответствиями при изготовлении и входном контроле продукции для АЭС", РД ЭО 1.1.2.01.0931-2013 "Основные положения о входном контроле продукции на АЭС" поставщик обязан выплатить покупателю неустойку в размере 0,02% от цены договора.

В соответствии с п. 8.12 договора, в случае нарушения поставщиком срока направления Графика изготовления и поставки МТРиО на согласование заказчику, указанного в п. 5.1.11 настоящего договора, либо срока направления заказчику ежемесячного отчета о ходе изготовления МТРиО, указанного в п.5.1.12 настоящего договора, либо если в ежемесячном отчете показаны нарушения согласованного Графика, поставщик выплачивает заказчику штраф в размере 100 000 рублей за каждый случай нарушения. Штраф выплачивается поставщиком не позднее 30 календарных дней от даты получения требования заказчика.

Из представленной спецификации от 17.06.2019 следует, что поставке подлежали штуцеры, колена, отводы, переходы, трубы различного диаметра, тройники, производства ООО "Евразэнергопроект" 2-го и 3-го класса безопасности НП 001-15. Срок поставки - 05.11.2019 с правом досрочной поставки по письменному согласованию с покупателем.

Письмом от 27.06.2019 N 15 поставщик просил выдать поручение уполномоченной организации на проведение работ по оценке соответствия, указав, что изготовителем товарно-материальных ценностей является ООО "Белэнергомаш-БЗЭМ". Истец отказал в выдаче поручения в связи с грубым нарушением существенных условий договора (письмо от 04.07.2019 N 9/Ф06-9/24/104392).

Также письмом от 03.07.2019 N 16 ответчик обратился к истцу с просьбой согласовать замену производителя на ООО "Белэнергомаш-БЗЭМ" в связи с прохождением указанным заводом технической экспертизы документации на большую часть продукции.

Письмом от 05.07.2019 N 9/Ф06-9/24/105284 АО "Концерн Росэнергоатом" сообщило о необходимости осуществить поставку в соответствии с условиями заключенного договора.

04.07.2019 ООО "ЭнергоСпецТехнология" письмом N 17 направило истцу предложение о заключении дополнительного соглашения в отношении изменений изготовителя продукции в целях качественного исполнения обязательств и соблюдения сроков поставки.

Письмом от 10.07.2019 N Ф06-9/24/107954 в заключении дополнительного соглашения отказано, поскольку договор поставки оформлен по итогам открытой закупочной процедуры на электронной торговой площадке. Изменение условий заявки либо на этапе исполнения договора в части поставки продукции конкретного изготовителя не предусмотрено в том числе п.1 ст.9.6 Единого отраслевого стандарта закупок (Предложение о закупках) Государственной корпорации атомной энергии "Росатом", утвержденного решением наблюдательного совета Госкорпорации "Росатом" (протокол от 07.02.2012 N 37) (далее - ЕОСЗ).

Полагая, что поставщик нарушил условия договора, истец направил в адрес ответчика претензии N 9/824/2019-ПРЕТ от 20.08.2019 об уплате штрафа в размере 100 000 рублей за непредставление Графика изготовления и поставки по форме Приложения N 6 к договору, а также N 9/62/2020-ПРЕТ от 23.01.2020 об уплате неустойки за нарушение срока поставки.

Оставление указанных претензий без ответа послужило основанием для обращения АО "Концерн Росэнергоатом" в Арбитражный суд Курской области с требованиями по настоящему делу.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

В силу требований статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ, Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно ст. 506 ГК РФ, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу статьи 467 ГК РФ если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами. Если ассортимент в договоре купли-продажи не определен и в договоре не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора.

В соответствии со статьей 464 ГК РФ если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (пункт 2 статьи 456), покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи. В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором.

В силу пунктов 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Из содержания представленной в материалы дела заявки на участие в закупке от 26.04.2019 N 12, равно как и из п.1.2 договора следует, что ответчик предлагал и впоследствии принял на себя обязательство поставить товар конкретного изготовителя - ООО "Евразэнергопроект".

Таким образом, ООО "ЭнергоСпецТехнология" обязано было передать покупателю товар соответствующего изготовителя.

Доводы о злоупотреблении АО "Концерн Росэнергоатом" правом в связи с оставлением без ответа писем ответчика об изменении изготовителя продукции, в том числе путем заключения дополнительного соглашения, опровергаются материалами дела. Изменение изготовителя являлось правом истца на этапе проведения открытой закупки, которым он не воспользовался.

Кроме того, согласно пункту 5.7 раздела 1 приложения N 12 к ЕОСЗ, участник закупки, подавший заявку на участие в закупке, вправе изменить или отозвать свою заявку на участие в закупке в любое время после ее подачи, но до истечения срока окончания подачи заявок на участие в закупке, указанного в извещении о проведении закупки.

Возможности изменения условий заявки в части поставки продукции конкретного изготовителя, указанного в заявке, после указанного срока - на стадии рассмотрения заявки или позднее, ЕОСЗ не предусмотрено.

В закупочной документации по данной закупочной процедуре были установлены требования по наличию опыта изготовителя классного оборудования (допускной критерий) и наличию у изготовителя, указанного в заявке участника как изготовитель, лицензии на изготовление.

Соответственно, замена изготовителя на этапе исполнения договора влечет изменения существенных условий заявки участника, что может быть расценено как недобросовестная конкуренция.

Также в соответствии с п.1 ст.9.6 ЕОСЗ не допускается изменение предмета договора в процессе его исполнения.

При изложенных обстоятельствах доводы о возможности изменения изготовителя в одностороннем порядке подлежат отклонению.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (статья 329 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Учитывая установленный судом факт неисполнения ответчиком обязанности по поставке согласованного сторонами товара, у истца возникло право требования неустойки на указанную сумму на основании п.8.1 договора поставки.

Расчет неустойки судом проверен, признан арифметически верным.

Контррасчета не представлено.

Кроме того, ответчику на основании п.8.12 договора был начислен штраф в размере 100 000 рублей за непредставление Графика изготовления и поставки по форме Приложения N 6 к договору. В установленный договором срок для подписания дополнительное соглашение с Графиком этапов реализации поставки МТРиО не предоставлено, ответчику.

Факт непредставления Графика ответчиком не опровергнут.

Таким образом, иск обоснован.

Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, апелляционная коллегия не усматривает.

Нарушений норм процессуального права, которые в соответствии со ст. 270 АПК РФ являются основанием к отмене или изменению судебных актов, судом апелляционной инстанции не установлено.

Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения не имеется.

Судебные расходы в соответствии с положениями ст.110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Курской области от 30.06.2021 по делу N А35-7652/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Н.Д. Миронцева

Судьи

Н.А. Песнина И.В. Ушакова