Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 2 ноября 2021 г. N 10АП-25214/19 по делу N А41-60500/2019

г. Москва

02 ноября 2021 г.

Дело N А41-60500/19

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 ноября 2021 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семикина Д.С.,

судей Терешина А.В., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания Закатимовой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дел в суде первой инстанции, заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Управление Финансами" Бабкина Олега Петровича об истребовании документов у Николенко Анатолия Александровича,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Управление Финансами" Бабкина О.П.: Бокарев К.Н. - представитель по доверенности;

от Николенко А.А.: Полаэтиди С.Ю. - представитель по доверенности;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Московской области от 17.03.2020 в отношении ООО "Управление Финансами" открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Бабкин Олег Петрович.

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением об истребовании у бывшего руководителя должника - Николенко Анатолия Александровича документов и материальных ценностей ООО "Управление Финансами" за 2015-2019 годы и наложении на Николенко А.А. судебной неустойки в размере 5 000 руб. за каждый день неисполнения судебного акта.

Определением Арбитражного суда Московской области от 11.08.2020 требования конкурсного управляющего должника об истребовании документов у Николенко А.А. удовлетворены. Указанным определением суд первой инстанции обязал Николенко А.А. передать конкурсному управляющему документы и материальные ценности ООО "Управление Финансами" за запрошенный период, взыскал с Николенко А.А. судебную неустойку в размере 500 руб. за каждый день неисполнения определения Арбитражного суда Московской области об истребовании документации с момента вынесения судебного акта 16.03.2020 до его фактического исполнения - передачи документации должника Бабкину О.П. - конкурсному управляющему должника ООО "Управление Финансами" по акту приема-передачи, но не более 300 000 руб.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2021 указанное определение отменено, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом апелляционной инстанции, конкурсный управляющий ООО "Управление Финансами" Бабкин О.П. обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой.

Арбитражный суд Московского округа отменил постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2021 по делу N А41-60500/2019, обособленный спор направил на новое рассмотрение в Десятый арбитражный апелляционный суд.

Определением от 29.07.2021 Десятый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Управление Финансами" об истребовании документов у Николенко А.А. по правилам рассмотрения дел в суде первой инстанции.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Семикина Д.С., судей: Терешина А.В., Шальневой Н.В., отложил судебное разбирательство на 27.10.2021.

В рамках настоящего обособленного спора от конкурсного управляющего ООО "Управление финансами" Бабкина О.П. поступило уточнение к заявлению об истребовании документов, согласно которому просит обязать Николенко А.А. предоставить ему в течение семи дней со дня вступления в законную силу настоящего постановления следующие документы:

1) оригиналы договоров совместно с доказательствами их исполнения (в т.ч. акты оказанных услуги, акты выполненных работ и т.п.):

- договор соинвестирования Кр-1С/16 от 20.02.2016, заключенный с ООО "Мортон-РСО" (ИНН 7714192290);

- договор уступки прав требования 1/02-29/УФ/АК, заключенный с ООО "Альфаклимат" (ИНН 7743732007);

- договор купли-продажи доли в уставном капитале от 05.04.2016, заключенный с АО "Фьюжен" (ИНН 5001105862);

- договор займа N 3 от 17.06.2013, заключенный с ООО "М-Финанс" (ИНН 7706767001);

- договор N 7-0926-01/16 от 29.06.2016, заключенный с ООО "Жилстройэнерго-М" (ИНН 7714263488);

- договор цессии N 2-0131-07/16 от 31.01.2016, заключенный с АО "МегаполисСтрой" (ИНН 7709507202);

- договор цессии N 2-0131-06/16 от 31.01.2016, заключенный с АО "МегаполисСтрой" (ИНН 7709507202);

- договор займа N L-10M-Am-UF от 06.10.2016, заключенный с Amodina limited;

- договор N ГА-8/17 от 05.06.2017, заключенный с ООО "Градальянс" (ИНН 7726733089);

- соглашение об уступки прав требований от 28.07.2017, заключенное с ООО "Лотан" (ИНН 7729605705);

- договор 1-2006 от 01.06.2017 совместно с соглашением о расторжении дог.подряда, заключенный с ООО "ПСМ" (ИНН 5029116737);

- договор уступки прав требования N УПФ-17/17 (ОСИ-62/17) от 11.10.2017, заключенный с ООО "ОблСтройИнвест" (ИНН 7722729564);

- договор цессии N ДЦ-ВСХ-0908/17-1 от 09.08.2017, заключенный с ЗАО "УК "Евразия" Д.У.ЗПИФ недвижимости "Восход" (ИНН 7710669920);

- договор цессии N ДЦ-ВСХ-2707/16-2 от 27.07.2016, заключенный с ЗАО "УК "Евразия" Д.У.ЗПИФ недвижимости "Восход" (ИНН 7710669920);

- договор N 11-0603-01/14 от 03.06.2014, заключенный с ООО "С-СтройПерспектива" (ИНН 7722813777);

- договор купли-продажи от 29.10.2018, заключенный с АО "Астра" (ИНН 7734384811);

2) доказательства исполнения договоров (в т.ч. акты оказанных услуги, акты выполненных работ и т.п.):

- договор займа б/н от 17.06.2013, заключенный с ООО "М-Финанс" (ИНН 7706767001);

- договор N МФ-223-18 (УПФ-2/18) от 26.07.2018, заключенный с ООО "М-Финанс" (ИНН 7706767001);

- соглашение от 21.08.2018, заключенное с ООО "ТСБ" (ИНН 5001036552);

- договор от 12.01.2018, заключенный с ООО "ОблСтройИнвест" (ИНН 7722729564);

- договор от 29.12.2017, заключенный с ООО "Градальянс" (ИНН 7726733089);

- договор от 31.12.2017, заключенный с ООО "Градальянс" (ИНН 7726733089);

- договор от 03.11.2014, заключенный с ООО Конс АГ;

- договор от 22.10.2013, заключенный с ООО Монарх;

- договор от 28.08.2013, заключенный с Бекико Менеджмент лимитед;

- договор от 17.06.2013, заключенный с Бекико Менеджмент лимитед;

- договор от 26.06.2013, заключенный с Лаки Домейн Лимитед;

- договор от 17.06.2013, заключенный с ООО "М-Финанс" (ИНН 7706767001);

- договор от 01.12.2012, заключенный с ЗАО Стратегия Администрирования;

- договоры от 15.08.2012,20.07.2012, 19.06.2012, 13.06.2012, заключенные с УК Евразия;

- договор уступки прав требования N УПФ-1/18 (ОСИ28/18) от 12.03.2018, заключенный с ООО "ОблСтройИнвест" (ИНН 7722729564);

3) бухгалтерские документы:

- главная книга за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- карточка счетов 01,02,03,04,05,08,09 по каждому объекту за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая оборотно-сальдовая ведомость по счету 10 (каждый субсчет) помесячно за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая ОСВ по счету 19 (каждый субсчет) помесячно за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая ОСВ по счету 20,23,26,28 (каждый субсчет) помесячно за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая ОСВ по счету 41,43,44, карточка на каждую номенклатурную единицу за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- карточка счета 50,55 за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая ОСВ по счетам 60,62,63,70,71,73,75,76,77,79 (каждый субсчет) за каждый год, карточка по каждому контрагенту за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- развернутая ОСВ по счетам 58,66,67 (каждый субсчет) за каждый год, карточка по каждому договору за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- карточка счета 68, 69 по каждому налогу/сбору за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- регистры бухгалтерского учета по налогу на прибыль за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- бухгалтерские справки за период с 01.01.2015 по 17.03.2020;

- документы по финансовым вложениям, их расшифровка, движения (строка 1170 бух. Баланса) за период с 01.01.2015 по 17.03.2020 на сумму 306 318 000,00 руб. (по состоянию на 2019 год);

- документы по дебиторской задолженности, их движение (строка 1230 бух. Баланса) за период с 01.01.2015 по 17.03.2020 (76 223 000,00 руб. (по состоянию на 2019 год));

- документы по финансовым вложениям, их расшифровка, движения (строка 1240 бух. Баланса) за период с 01.01.2015 по 17.03.2020 (5 106 000, 00 руб. (по состоянию на 2019 год));

- документы по прочим оборотным активам, их расшифровка, движения (строка 1260 бух. Баланса) за период с 01.01.2015 по 17.03.2020 (172 405 000,00 руб. (по состоянию на 2019 год));

- базу 1С или регистры бухгалтерского и налогового учета за весь период.

Кроме того, конкурсный управляющий должника просит истребовать от Николенко А.А. в пользу его материальные ценности должника по состоянию по итогу 2019 года либо документы, подтверждающие их выбытие.

Согласно устным пояснениям, данным в судебном заседании, представитель конкурсного управляющего должника сообщил об отказе в части требований о наложении на Николенко А.А. судебной неустойки в размере 5 000 руб. за каждый день неисполнения судебного акта.

Протокольным определением от 15.09.2021 Десятый арбитражный апелляционный суд в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) принял уточнение конкурсного управляющего ООО "Управление финансами" Бабкина О.П. к заявлению об истребовании документов.

Ранее конкурсный управляющий заявил отказ в части истребования: учредительных документов (устав, учредительный договор, свидетельство о регистрации с соответствующими изменениями, если таковые производились); сведений об учредителях (участниках) организации; учетной политики и документов, утвердивших её; приказов о назначении руководителя, главного бухгалтера; локальных документов, подтверждающих полномочия руководящих органов; протоколов общего собрания/решения единственного участника за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года; приказов и распоряжений директора за период деятельности организации за весь период деятельности, но не менее чем за три последних года; сведений об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг) в форме пояснительной записки; сведений о внутренней структуре ООО "Управление Финансами", перечень ее структурных подразделений, филиалов и представительств; сведений о фактической численности работников в форме справки, утвержденного штатного расписания или штатной расстановки рабочих; сведений о задолженности по заработной плате; документа об учетной политики общества с приложениями.

Поскольку данный отказ не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, производство по заявлению в указанной части подлежит прекращению на основании ст. 49, 150 АПК РФ.

До начала судебного разбирательства поступил отзыв от Николенко А.А. и возражения на отзыв Николенко А.А. от конкурсного управляющего ООО "Управление Финансами" Бабкина О.П.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Управление Финансами" Бабкина О.П. поддержал доводы своего заявления.

Представитель Николенко А.А. возражал против удовлетворения заявления.

Настоящее заявление рассмотрено в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 24.03.2020 конкурсным управляющим должника в адрес ООО "Управления Финансами" было направлено письмо с уведомлением о введении процедуры конкурсного производства - требованием о передаче документов.

14.04.2020 конкурсным управляющим в адрес ООО "Управления Финансами" было направлено письмо с требованием о передачи документов и материальных ценностей должника, а также с целью сообщения их местонахождения и предоставления доступа к ним.

Поскольку ни бывшим руководителем должника - Николенко А.А., ни его представителем, не предприняты меры, направленные на передачу документов и материальных ценностей должника, конкурсный управляющий ООО "Управление Финансами" Бабкин О.П. обратился в Арбитражный суд Московской области с настоящим заявлением.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Статьей 50 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что общество обязано хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему. Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

На конкурсного управляющего возложена обязанность по принятию в ведение имущества должника, проведению его инвентаризации и оценки, по принятию мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, по обеспечению сохранности имущества должника, по проведению анализа его финансового состояния, по предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании (пункт 2 статьи 129 Закона о банкротстве).

Для возможности исполнения указанных обязанностей конкурсный управляющий должен располагать бухгалтерской и иной документацией.

Следовательно, действуя добросовестно и разумно, как требует пункт 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий в целях обеспечения надлежащего исполнения своих обязанностей, установленных пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, должен принять меры по истребованию от бывших руководителей должника документов и материальных ценностей, в случае, если последними предусмотренная названным Законом обязанность не исполняется.

В ходе рассмотрения вопроса об истребовании документов и имущества должника, конкурсным управляющим должны быть представлены доказательства того, что истребуемое имущество находилось у бывшего руководителя должника в период исполнения им своих полномочий и на момент рассмотрения спора, а также факт его намеренного уклонения от передачи имущества. Бывший руководитель вправе опровергнуть факт нахождения у него истребуемого имущества, представив соответствующие доказательства.

При отсутствии документации и имущества должника у бывшего руководителя возникает объективная невозможность исполнения обязанности по их передаче арбитражному управляющему. Это, в свою очередь, исключает возможность удовлетворения судом требования об исполнении им в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве (абзац первый пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N7)).

Вышеизложенная правовая позиция изложена в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 22.07.2019 N 306-ЭС19-2986.

Необходимость исследования вопроса о фактическом наличии документации должника у бывшего руководителя обусловлена принципом исполнимости судебного акта.

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 Постановления N 7, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой.

Применительно к обстоятельствам настоящего спора для возложения обязанности по предоставлению документов бывший руководитель должника должен обладать этими документами либо (при их отсутствии) иметь возможность их восстановления.

В том случае, если он не обладает необходимыми документами и не имеет возможности их восстановления, обязанность по их передаче возложена на него быть не может, что, однако, не освобождает ответчика от иных негативных последствий невыполнения обязанности по передаче документов, заключающихся в публично-правовой ответственности, а также привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по правилам главы III.2 Закона о банкротстве.

Согласно разъяснениям, изложенным в пунктах 22, 23 Постановления N 7, при предъявлении кредитором иска об исполнении должником обязательства в натуре суд, исходя из конкретных обстоятельств дела, определяет, является ли такое исполнение объективно возможным; по смыслу пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ кредитор не вправе требовать по суду от должника исполнения обязательства в натуре, если осуществление такого исполнения объективно невозможно.

Из содержания указанных норм следует необходимость суда исследовать вопрос фактического нахождения всех истребуемых документов и имущества у лица, к которому предъявлено требование об их передаче; судебный акт, обязывающий передать документы и имущество, отсутствующие у лица, не может обладать признаками исполнимости.

Между тем, вынесения неисполнимого судебного акта недопустимо, поскольку может создать угрозу необоснованного привлечения лица к ответственности за его неисполнение (в частности, в случае взыскания в пользу кредитора неустойки в соответствии со статьей 308.3 ГК РФ).

При этом вопрос о наличии или отсутствии уважительных причин неисполнения требований не входит в предмет доказывания по настоящему спору; неисполнение обязанности по хранению документации должника и имущества может являться основанием для постановки вопроса о привлечении соответствующего лица к ответственности, но не является основанием для удовлетворения требования о передаче отсутствующих документов и имущества.

Как следует из материалов в дела, 24.03.2020 конкурсным управляющим должника в адрес ООО "Управления Финансами" было направлено письмо с уведомлением о введении процедуры конкурсного производства - требованием о передаче документов.

24.06.2020, 07.09.2020 конкурсным управляющим по актам приема-передачи, реестрам от 22.06.2020, 07.09.2020 приняты от ответчика часть документов должника, что не оспаривается Бабкиным О.П.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве, руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, проанализировав предоставленные в материалы дела доказательства, сверив список документов и материальных ценностей должника, истребуемых конкурсным управляющим и представленным ему Николенко А.А., с учетом принятого в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения, в соответствии с правилами, определенными статьей 71 АПК РФ, приходит к выводу об обязании Николенко А.А. предоставить конкурсному управляющему должника ООО "Управление Финансами" Бабкину О.П. в течение семи дней со дня вступления в законную силу настоящего постановления следующие документы в виду отсутствия их передачи последнему: