Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2021 г. N 09АП-67501/21 по делу N А40-189188/2020

10 ноября 2021 г.

дело N А40-189188/20

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Новиковой Е.М., Порывкина П.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чащиной А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Ответчика

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2021 г. (резолютивная часть от 24.06.2021 г.) по делу N А40-189188/20

по иску ООО "Гарант-Электро" (ОГРН: 1147746842760)

к ООО "Атмосфера" (ОГРН: 1132367004472)

третье лицо: Образовательный фонд "Талант и успех" o взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Тюник Р.Н. по доверенности от 17.08.2020, Цыганов А.В. генеральный директор,

от ответчика: не явился, извещен,

от третьего лица: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гарант-Электро" (далее - истец, подрядчик) предъявило ООО "Атмосфера" (далее - ответчик, заказчик) иск о взыскании долга в размере 1 283 466 руб. 79 коп., неустойки в размере 116 128 руб. 49 коп., убытков в размере 118 425 руб. 57 коп., неустойки в размере 0,01% от суммы основного долга 1 283 466 руб. 79 коп. с 23.09.2020 г. за каждый день просрочки, но не более 25% от суммы просроченного платежа, по день фактической уплаты, а также оплату услуг представителя в размере 170 000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 24.06.2021 г., изготовленным в полном объеме 23.08.2021 г. исковые требования удовлетворены частично.

Суд взыскал с ООО "Атмосфера" пользу ООО "Гарант-Электро" долг 1 283 466 руб. 79 коп., неустойку 116 128 руб. 49 коп., неустойку в размере 0,01% от суммы долга за каждый день просрочки, начиная с 23.09.2020 г. по день фактической уплаты, но не более 25% от суммы просроченного платежа, 156 000 руб. 00 коп. расходов на оплату услуг представителя, а также 25 926 руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины. В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Ответчик подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец по требованиям и доводам жалобы возражал, неявившиеся Ответчик и третье лицо уведомлены о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 4 л.д. 2).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что 12 декабря 2017 г. между ООО "Гарант-Электро" (далее - Истец, Субподрядчик, Подрядчик) и ООО "Атмосфера" (далее - Ответчик, Заказчик, Генподрядчик) был заключен договор N 12122017-П (далее - Договор), по которому истец обязуется выполнить работы предусмотренные приложениями к Договору, по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, пр. Триумфальный, д. 1, здание Фонда "Талант и успех", а ответчик обязуется принять и оплатить выполненные работы по сметным расчетам.

Стоимость работ определяется локальными ресурсными сметами с применением ГЭСН-2017 (Государственные элементные сметные нормы) и Сборника текущих средних цен (СТССЦ) Краснодарского края в уровне цен по состоянию текущий квартал, с применением методик МДС 81-35.2005, МПС N 1028/пр., МДС 81-35.2004, ГЭСН-2001, ГЭСН N 46 с применением коэффициентов 1,15 к нормам затрат на труд и 1,25 к нормам времени эксплуатации строительных машин (п. 3.1 Договора).

Согласно п. 14.3 Договора работы выполняются и принимаются этапами.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Истец указывает, что выполнил работы за период с 12.12.2017 г. по 31.05.2019 г. на сумму 3 831 091 руб. 64 коп.

Согласно п. 4.1.1 Договора Заказчик оплачивает Работы по мере их выполнения и приемки в соответствии с этапами. При этом каждый платеж производится Заказчиком в течении 15 (пятнадцати) рабочих дней с момента подписания сторонами без замечаний Акта сдачи-приемки выполненных работ по соответствующему этапу на основании счета.

Ответчиком все работы были приняты без замечаний и частично оплачены.

Вместе с тем, как указывает истец, ответчик выполненные работы в полном объеме не оплатил, акты КС-2, справки КС-3 не подписал.

Всего, с учетом произведенной корректировки стоимости выполненных работ, сумма задолженности составляет 1 283 466 руб. 79 коп.

Доказательств погашения задолженности в добровольном порядке ответчик не представил, доводы истца о нарушении сроков оплаты за выполненные истцом работы документально не опроверг.

Поскольку требование истца об уплате основного долга, ответчиком добровольно не удовлетворено, задолженность в размере 1 283 466 руб. 79 коп., неустойка в размере 116 128 руб. 49 коп., а также с 23.09.2020 г. по день фактической уплаты, но не более 25% от суммы просроченного платежа, подлежат присуждению ко взысканию с него на основании ст.ст. 309, 310, 330, 702, 711 ГК РФ в судебном порядке. Расчет неустойки проверен и признан правильным.

Ссылка ответчика на то, что подрядчик не устранил недостатки, выявленные заказчиком и указанные в письмах N N 380 от 23.11.2020 г., 2 от 09.01.2019 г., 47 от12.03.2019 г., 80 от 04.05.2019 г., 117 от 13.05.2019 г., 150 от 18.06.2019 г. является несостоятельной, поскольку опровергаются следующими документами: исх. N 380 от 27.11.2018 г. ООО "Атмосфера" в адрес ООО "Гарант Электро" на N 57 от 23.11.18 об устранении замечаний по списанию материалов; исх. N 02 от 09.01.2019 г. ООО "Атмосфера" в адрес ООО "Гарант Электро" на N 58 от 23.11.2018 г. требование о предоставлении исполнительной документации, согласованной с Фондом; исх. 47 от 12.03.2019 г. ООО "Атмосфера" в адрес ООО "Гарант Электро" на N 13 от 28.01.19 и N 12 от 28.02.19 с отказом от подписания КС-2,3 на основании отсутствия КС-6; исх. 80 от 04.04.2019 г. ООО "Атмосфера" в адрес ООО "Гарант-Электро" на N 76 от 23.03.2019 г.; исх. N 92 от 15.05.2019 г. ООО "Гарант-Электро" в адрес ООО "Атмосфера" о том, что указанные в исх. N 115 (117) от 13.05.2019 г. недостатки работ не относятся к ООО "Гарант-Электро", т.к. оно их не выполняло. (вх. N 146 от 15.05.2019 г. ООО "Атмосфера"); исх. 150 от 18.06.2019 г. ООО "Атмосфера" в адрес ООО "Гарант Электро" требование об отчете по накладным NN 1 и 602.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что истец недобросовестно подошел к выполнению работ и не своевременно сдал исполнительную документацию, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Согласно Договора 121218-П от 12.12.17 г. ООО "Гарант-Электро" приступил к работе 12 декабря 2017 г. и через 2 месяца выполнил 1-й этап работы, и сдал исполнительную документацию 4 этажа Геподрядчику ООО "Атмосфера", а тот в свою очередь передал ее Заказчику Образовательному фонду "Талант и успех" (Сириус) исх. N 10 от 28.02.2018 г. / Вх. N Ф/561-В от 28.02.2018 г.

До 31 мая 2018 г. ООО "Гарант-Электро" выполнил 2-й этап работы, что подтверждается ведомостями выполненных работ, подписанных Главным энергетиком и Руководителем проекта Фонда "ТиУ" и Руководителем проекта ООО "Атмосфера".

Исполнительная документация была сдана Генподрядчику и тот в свою очередь сдал Заказчику, письмо АТМ Исх. N 33 от 25.06.18 г. / Вх. NФ/1690-В от 25.06.18 г., направленное тех. Директором ООО "Атмосфера" Церцвадзе Г.В.

На неоднократные просьбы и письма оплатить работы 2-го этапа, директор ООО "Атмосфера" Царенко О.А. объяснял отказ оплаты не списанием материала Подрядчиком, хотя материал является давальческим и не списывается, а передается по форме М-15 Заказчику.

Что касается общего журнала работ (форма КС-6), то он ведется производителем работ, ответственным за строительство зданий и сооружений (Генподрядчиком). Титульный лист заполняется до начала строительства генподрядной организацией с участием проектной организацией и заказчиком, пронумерован, прошнурован, скреплен печатью. (Постановление Госкомстата РФ о 11.11.1999 г. N 100). ООО "Атмосфера" ничего не было сделано.

Довод ответчика о том, что недостатки, допущенные истцом, устранены работниками ответчика, документально не подтвержден.

Кроме того, Образовательный фонд "Талант и успех" подтвердил (исх. N 1392-МЕ от 23.04.2021 г.) приемку Заказчиком по 4 и 5 этажу объекта на сумму 24 751 355,12 руб. и передал Сводный сметный расчет, где сумма выполненных электромонтажных работ составляет 3 071 037,00 руб. с НДС (18%): 3 623 823,66 руб., а именно:

Позиция 5. Электромонтажные работы 4 этажа - 2 292 642,00 руб.

Позиция 6. Слаботочные системы 4 этажа - 231 373,00 руб.

Позиция 15 Электромонтажные работы 5 этажа - 547 022, 00 руб.

Образовательный фонд "Талант и успех" предоставил акты выполненных электромонтажных работ по форме КС-2, подписанные Фондом:

- КС-2 N 9 от 08.10.18г на сумму 1 145 203,06 руб. (подписанная Фондом ответчику ООО Атмосфера), соответствует КС-2 N 6 от 08.10.18 г. на сумму 1 133 332,97 руб. (не подписанная ответчиком истцу.);

- КС-2 N 12 от 07.12.18г. на сумму 83 358,74 руб. (подписанная Фондом ответчику), соответствует КС-2 N 9 от 07.12.18г. на сумму 83 358,74 руб. (не подписанная ответчиком истцу.);

- КС-2 N 13 от 31.12.18г. на сумму 10 791,10 руб. (подписанная Фондом ответчику), соответствует КС-2 N 10 от 31.12.18г. на сумму 10 791,10 руб. (не подписанная ответчиком истцу);

- КС-2 N 14 от 31.12.18г. на сумму 11 246,58 руб. (подписанная Фондом ответчику), соответствует КС-2 N 11 от 31.12.18г. на сумму 11 246,58 руб. (не подписанная ответчиком истцу).

Также, Образовательный фонд "Талант и успех" предоставил Спецификацию не переработанного давальческого материала ООО "Атмосфера", в которой отсутствуют материалы, затребованные ООО "Атмосфера" с ООО "Гарант-Электро" по накладным N 1 от 24.01.18 и N 602 от 17.02.18 г. (данный материал смонтирован на объекте).

Кроме того, акты (по работам, выполненным истцом) КС-2 N 4 от 22.08.2018 г., N 5 от 31.08.2018 г., N 7 от 08.10.2018 г. подписаны ответчиком и не оплачены. Работы, указанные истцом в актах N 14 от 29.12.2018 г., N 15 от 31.01.2019 г. и N 16 от 10.04.2019 г. подтверждаются сметными расчетами предоставленными третьим лицом.

Изложенное подтверждает выполнение работ, указанных истцом, их объем и стоимость, а также принятие работ у ответчика Фондом "Талант и Успех".

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, основаны на несогласии заявителя с выводами суда первой инстанции, основанными на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, которым дана надлежащая правовая оценка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2021 г. (резолютивная часть от 24.06.2021 г.) по делу N А40-189188/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

Е.М. Новикова П.А. Порывкин