Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2021 г. N 05АП-5208/21 по делу N А59-4146/2020

г. Владивосток

12 ноября 2021 г.

Дело N А59-4146/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2021 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Е.Н. Номоконовой,

судей С.Н. Горбачевой, И.С. Чижикова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Манукян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети",

апелляционное производство N 05АП-5208/2021

на решение от 24.06.2021

судьи С.В. Кучкиной

по делу N А59-4146/2020 Арбитражного суда Сахалинской области

по иску Акционерного общества "Охинская ТЭЦ" (ОГРН 1026500885674, ИНН 6506000623)

к обществу с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети" (ОГРН 1116506000820, ИНН 6506908292)

о взыскании 3 898 803 рублей 59 копеек задолженности за поставленную электрическую энергию, 837 841 рубля 74 копеек пени

и встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети" (ОГРН 1116506000820, ИНН 6506908292)

к акционерному обществу "Охинская ТЭЦ" (ОГРН 1026500885674, ИНН 6506000623)

о взыскании 1 552 481 рубля 04 копеек долга по оплате услуг по передаче электроэнергии за март-апрель 2019 года, 532 357 рублей 41 копейки неустойки;

при участии: надлежаще извещенные стороны не явились;

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Охинская ТЭЦ" (далее - первоначальный истец, энергоснабжающая организация, АО "Охинская ТЭЦ") обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Охинские электрические сети" (далее - истец по встречному иску, сетевая организация, ООО "Охинские электрические сети", апеллянт) о взыскании 3 898 803 рублей 59 копеек задолженности за поставленную электрическую энергию для компенсации потерь в сетях сетевой организации по договору от 01.01.2015 N 7/Р за март, апрель 2019 года, 837 841 рубля 74 копейки неустойки за период с 11.04.2019 по 27.01.2021 (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

В обоснование первоначальных исковых требований АО "Охинская ТЭЦ" указано на неисполнение сетевой организацией договорных обязательств по оплате электрической энергии в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации за указанные периоды. При этом расчет количества отпущенной электроэнергии частично произведен по приборам учета, в остальном - по нормативу в связи с отсутствием приборов учета. Расчет полезного отпуска из сети сетевой организации произведен на основании актов сдачи-приемки оказанных услуг за спорные периоды, подписанных ООО "Охинские электрические сети".

В свою очередь ООО "Охинские электрические сети", указывая на наличие у АО "Охинская ТЭЦ" задолженности в размере 1 552 481 рубль 04 копейки, 532 357 рублей 41 копейки пени, в связи с невыполнением условий, заключенного между гарантирующим поставщиком и сетевой организации договора от 01.01.2018 N 13/Д в части неоплаты услуг по передаче электрической энергии, обратилось со встречными исковыми требованиями.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 17.05.2021 в порядке статьи 132 АПК РФ к производству принято встречное исковое заявление.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 24.06.2021 первоначальные исковые требования удовлетворены в уточненном размере, с ответчика в пользу истца взыскано 3 898 803 рубля 59 копеек основного долга, в том числе, 3 819 933 рубля 16 копеек за март 2019 года, 78 870 рублей 43 копейки за апрель 2019 года, 837 841 рубль 74 копейки пени, 46 683 рубля судебных расходов, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Охинские электрические сети" обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, удовлетворив встречный иск на сумму 2 084 838 рублей 45 копеек за услугу по передаче электрической энергии по договору N 13/Д. Обосновывая необходимость отмены обжалуемого судебного акта, апеллянт указал на неверное определение первоначальным истцом расчетного периода и несогласие с выводом суда о том, что условия договоров от 18.01.2018 N 7/Д, от 01.01.2018 N 13/Д, от 01.01.2015 N 7/Д не предусматривают распространение на договорные отношения в рамках договора от 18.01.2018 N 7/Д условий договора от 01.01.2018 N 13/Д в части изменения расчетного периода, что противоречит действующему законодательству об электроэнергетике и не соответствует Основным положениями функционирования розничных рынков электрической энергии. Полагает, что договор N 7/Р купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации не может быть заключен ранее договора N 13/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии, а поскольку договор N 13/Д устанавливает новый расчетный период, то стороны должны его применять с момента вступления его в силу. Полагает, что в отсутствие претензий со стороны гарантирующего поставщика относительно фактического баланса электроэнергии, представленного сетевой организации, оснований не принимать фактический баланс электроэнергии и производить собственные расчеты потерь, не имелось. Также выражая несогласие с объемами потребления электроэнергии в многоквартирных домах, рассчитанных по приборам учета классом точности 2,5, которые, по мнению, апеллянта, не могли использоваться в качестве расчетных, апеллянт указал несогласие с выводом суда, который поддержал позицию гарантирующего поставщика в отсутствие документального подтверждения когда и какие приборы учета установлены в МКД, не определив до какого периода, они прошли поверку на момент вступления Основных положений N 442. Помимо прочего, апеллянт не согласился с выводом суда о том, что расчет встречного иска произведен без учета показаний индивидуальных приборов учета, который противоречит материалам дела.

В том числе, апеллянт отметил незаконность начисления гарантирующим поставщиком неустойки с 06.04.2020 по 31.12.2020 в период действия моратория в отношении порядка начисления (взыскания) неустоек, предусмотренных законодательством и условиями заключенных договоров.

АО "Охинская ТЭЦ" по доводам апелляционной жалобы ООО "Охинские электрические сети" возражало, просило в удовлетворении жалобы сетевой организации отказать, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта.

По ходатайству АО "Охинская ТЭЦ" рассмотрение апелляционной жалобы неоднократно откладывалось. Ходатайство ответчика от 09.11.2021 об отложении судебного заседания судом апелляционной инстанции отклонено в связи со следующим.

В соответствии с частью 4 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Обязательное отложение судебного заседания предусмотрено только в двух случаях: когда это прямо предусмотрено АПК РФ и в случае неявки в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения об извещении его о месте и времени судебного разбирательства.

Из содержания частей 3 и 4 статьи 158 АПК РФ следует, что если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство о его отложении, то совершение данного процессуального действия является правом суда, а не обязанностью. Указанные нормы предоставляют возможность суду отложить рассмотрение дела по ходатайству отсутствующего лица в случае, если его отсутствие приведет к невозможности всестороннего объективного рассмотрения дела.

Апелляционный суд, рассматривая заявленное ходатайство, пришел к выводу о том, что материалы дела располагают достаточным объемом доказательств, позволяющим рассмотреть спор по существу в отсутствие сторон, учитывая, что они имел возможность для защиты своих интересов участвовать в судебном заседании как с использованием системы видеоконференцсвязи, так и онлайн-заседания, не лишены права предоставления доводов, возражений в письменной форме посредством почтовой, факсимильной, электронной связи. Учитывая четырехкратное отложение судебного заседания судом апелляционной инстанции по настоящему делу, коллегия считает, что стороны имели достаточный период времени для представления своих пояснений.

На основании определения председателя первого судебного состава от 28.10.2021 произведена замена судьи В.В. Верещагиной на судью И.С. Чижикова, в связи с чем рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала на основании пункта 2 части 2 статьи 18 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266 - 271 АПК РФ.

Из материалов дела установлено следующее.

Между АО "Охинская ТЭЦ" (гарантирующий поставщик) и ООО "Охинские электрические сети" (сетевая организация) 01.01.2015 заключен договор N 7/Р (с протоколом разногласий) купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации.

В соответствии с пунктом 3.4 договора N 7/Р фактический объем электрической энергии (мощности), приобретаемый сетевой организацией в целях компенсации потерь, определяется как разница между объемом электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (точки приема), и объемом электрической энергии (мощности), отпущенной из объектов электросетевого хозяйства сетевой организации (точки поставки).

Объемы электрической энергии (мощности), принятой в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (на границе балансовой принадлежности) определяются сторонами по окончании каждого расчетного периода на основании порядка учета электрической энергии (мощности) и применения расчетных способов при определении объема электрической энергии (мощности), Инструкцией, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 и постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В случае если точки приема электрической энергии (мощности) не оборудованы в установленном порядке приборами расчетного учета, то фактический объем электрической энергии, приобретаемый для целей компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации определяется в соответствии с требованием пункта N 190 Постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

В силу пункта 3.7 договора N 7/Р ежемесячно, не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик и сетевая организация подписывают акт согласования величины полезного отпуска электроэнергии, отпущенной из сети сетевой компании по точкам поставки.

В соответствии с пунктом 3.8 указанного договора, на основании определённых объёмов потребления электрической энергии (мощности) сетевая организация ежемесячно составляет баланс электрической энергии, который является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией за соответствующий расчетный период.

В случае непредоставления сведений, указанных в пункте 3.8 договора, гарантирующий поставщик самостоятельно определяет величину потерь путем распределения объема электрической энергии, рассчитанный как разность между совокупным объемом электрической энергии, отпущенной гарантирующем поставщиком, и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке и сетевым организациям, предоставившим сведения о фактических потерях электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства таких сетевых организаций в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у такого гарантирующего поставщика. Расчёт распределённых между сетевыми организациями потерь гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации на бумажном носителе за подписью руководителя не позднее 3-го рабочего дня месяца, следующего за расчётным (пункт 3.9 договора N 7/Р).

В соответствии с пунктом 3.11 договора в редакции протокола разногласий, на основании определённого объёма энергии, необходимого для компенсации фактического объема потерь электрической энергии, гарантирующий поставщик предоставляет сетевой организации акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях. До момента подписания акта-приемки оказания услуг обоими сторонами, гарантирующий поставщик не может выставлять в адрес сетевой организации счета-фактуры на оплату компенсации потерь и требовать оплаты за отпущенную электрическую энергию. При отсутствии мотивированных возражений сетевой организации по объему фактических потерь, представленного в трехдневный срок, акт потребления электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в электрических сетях, считается согласованным.

Стоимость энергии, закупаемой сетевой организацией для компенсации технологических потерь в его электрических сетях рассчитывается как произведение цены и объема потерь электрической энергии за расчетный период (пункт 3.13 договора N 7/Р).

Согласно протоколу урегулирования разногласий от 01.01.2015 к пункту 3.15 договора, оплата договорной стоимости энергии для компенсации потерь в соответствии с пунктом 3.15 договора осуществляется сетевой организацией на основании счета-фактуры до 10 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 1.3 договора, устанавливающим понятия и термины, предусмотрено, что расчетным периодом является календарный месяц, начало которого определяется с 09:00 30-го дня предшествующего месяца и заканчивается в 09:00 30-го дня календарного месяца.

Срок действия договора установлен до 31.12.2015, однако он считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявления одной из сторон об отказе от настоящего договора на следующий год или его заключении на иных условиях или внесения изменений (дополнений) в договор (пункт 6.1 договора).

Пунктом 6.2 предусмотрено, что если одной из сторон до окончания текущего года внесено предложение о заключении нового договора либо изменении условий действующего договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

Письмом от 17.11.2017 N 607/01 ООО "Охинские электрические сети" уведомило АО "Охинская ТЭЦ" о расторжении с 01.01.2018 договора от 01.01.2015 N 7/Р и заключении нового договора купли-продажи энергии для компенсации потерь в сетях сетевой организации N 7/Р, для чего просило направить оферту для заключения договора на 2018 год.

В связи с возникновением у сторон разногласий относительно порядка и условий заключения нового договора, данные разногласия переданы на рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области, по результатам рассмотрения которых решением суда от 29.12.2018 по делу А59-249/2018 данный спор урегулирован путем заключения договора на условиях предложенного ООО "Охинские электрические сети" проекта.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 решение от 29.12.2018 изменено в части пункта 2.2 договора.

Кассационным постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.09.2019 решение суда от 29.12.2018, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2019 по делу N А59-249/2018 оставлены без изменения.

Так, пунктами 2.1 и 3.2.1 договора купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации предусмотрена обязанность гарантирующего поставщика осуществлять продажу электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях сетевой организации, сетевой организации по приему и оплате электрическую энергию для компенсации потерь в объемах фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации и в сроки в соответствии с условиями, предусмотренными договором.

Фактическими потерями электрической энергии признается разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (пункт 1.1).

Разделом 4 данного договора установлен порядок определения объемов потерь электрической энергии.

Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, переданной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии (гарантирующего поставщика) и в точках, указанных в Приложениях N 3, и объемом электрической энергии, которая поставлена по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и потреблена энергопринимающими устройствами, присоединенными к данной электрической сети в точках, указанных в Приложении N 4 к договору, а также объемом электрической энергии, которая передана в электрические сети других сетевых организаций (пункт 4.1). Количество электрической энергии, принятой из смежных сетевых организаций определяется на основании показаний расчетных приборов учета электрической энергии (мощности) сетевой организации, в зоне эксплуатационной ответственности которой они установлены, а от производителей электроэнергии (гарантирующего поставщика) в точках приема на основании показаний расчетных приборов учета электрической энергии, зафиксированных Актом о составлении баланса электроэнергии по АО "Охинская ТЭЦ (пункт 4.2).

В силу пункта 4.5 договора, в случае неисправности, утраты, истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, который установлен в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации и исходя из показаний которого определяются объемы электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства, либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой; при непредставлении показаний расчетного прибора учета, установленного в границах электросетевого хозяйства сетевой организации, а также в случае 2-кратного недопуска к такому расчетному прибору, объем электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства, определяется расчетными способами, предусмотренными пунктом 183 Основных положений.

Разделом 3 договора разграничены права и обязанности гарантирующего поставщика и сетевой организации, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязан по данному договору, в том числе, обеспечить контроль за надлежащей эксплуатацией приборов учета электроэнергии, отнесенных к эксплуатационной ответственности гарантирующего поставщика (пункт 3.1.2); информировать сетевую организацию обо всех предстоящих и произошедших изменениях в схеме учета электрической энергии и мощности, о неисправностях и заменах приборов учета, а также о работах в измерительных цепях, которые могли повлиять на правильность показаний приборов учета (пункт 3.1.3), обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, находящимся на балансе гарантирующего поставщика, для снятия показаний приборов учета и проверки схем измерительных комплексов (пункт 3.1.4), ежемесячно до окончания 1-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, направлять сетевой организации информацию, необходимую для проверки расчетов и сверки потребления и потерь (пункты 3.1.6, 3.1.8).

Сетевая организация же обязана обеспечивать работоспособность находящихся на балансе сетевой организации приборов учета (измерительных комплексов) (пункт 3.2.2), беспрепятственный доступ представителей гарантирующего поставщика к приборам учета (измерительным комплексам), установленным в сетях сетевой организации, для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления; проведения замеров по определению качества электрической энергии; снятия показаний приборов учета электрической энергии, установленных на объектах сетевой организации (пункт 3.2.3), ежемесячно до последнего числа текущего месяца, совместно с гарантирующим поставщиком составлять баланс электрической энергии по АО "Охинская ТЭЦ" за расчетный период с подписанием Акта (пункт 3.2.5), ежемесячно, не позднее 1 числа месяца, следующего за расчетным, предоставлять гарантирующему поставщику в электронном виде сводную таблицу показаний приборов учета в границах сетевой организации по согласованной форме (пункт 3.2.7), выявлять бездоговорные подключения потребителей к сети сетевой организации с обязательным уведомлением гарантирующего поставщика и составлением Акта о бездоговорном потреблении (пункт 3.2.8), уведомлять гарантирующего поставщика об обстоятельствах, влекущих полное или частичное ограничении подачи электрической энергии потребителям (пункт 3.2.9), а также ежемесячно не позднее первого числа месяца, следующего за расчетным предоставлять информацию об объемах энергии, переданной в иные объекты, о фактических потерях (пункт 3.2.10).

Порядок приема услуг и их оплаты определен разделами 5 и 6 договора, в соответствии с которыми, ежемесячно, не позднее 3-го числа месяца, следующего за расчетным, по электронной почте или факсу с последующим предоставлением оригиналов до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, гарантирующий поставщик представляет сетевой организации Акт выполненных работ (Приложение N 8) и счет-фактуру.

Сетевая организация обязана в течение 2-х рабочих дней рассмотреть документы, представленные гарантирующим поставщиком, и при отсутствии претензий подписать их.

При возникновении претензий к объему потерь электрической энергии, предъявленному к оплате, сетевая организация обязана составить акт разногласий (Приложение N 9) и представить его гарантирующему поставщику вместе с документами, подтверждающими объем потерь электрической энергии, указанный в акте разногласий.

На основании акта разногласий и документов, подтверждающих объем потерь электрической энергии, гарантирующий поставщик в течение 1-го рабочего дня представляет сетевой организации корректировочные акт и счет-фактуру (Приложения N 10, 11).

Непредставление сетевой организацией гарантирующему поставщику акта разногласий в течение 1-го рабочего дня с момента получения Акта выполненных работ свидетельствует о согласии сетевой организации со всеми положениями, содержащимися в документах, представленных гарантирующим поставщиком (пункты 5.3-5.6).

Сетевая организация производит оплату на основании счетов-фактур, выставленных гарантирующим поставщиком. Оплата электрической энергии для компенсации потерь производится в течение 3-х дней с момента получения оригинала счета-фактуры, но не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным (пункты 6.1., 6.2).

Пунктом 1.1 договора, устанавливающим понятия и термины предусмотрено, что расчетный период является период, единый для целей определения цен покупки и продажи электрической энергии, мощности, услуг и иных установленный в соответствии с правилами, определен с 9:00 28-го дня предшествующего месяца и заканчивается в 9:00 28-го дня календарного месяца.

Согласно пункту 10.1 договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях сетевой организации вступает в силу с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-249/2018 и действует до 24:00 часов 31.12.2020.

В рамках принятых на себя обязательств по договору гарантирующий поставщик предоставил в адрес сетевой организации акты о составлении баланса электроэнергии АО "Охинская ТЭЦ" за спорный период, которые содержали информацию о производстве и отпуске электроэнергии.

Сторонами составлены и подписаны следующие акты приемки оказанных услуг по договору N 13/Д:

- за март 2019 года, согласно которому объем оказанной услуги по передаче составил 5 141 504 кВт/ч,

- за апрель 2019 года, согласно которому объем оказанной услуги по передаче составил 5 344 158 кВт/ч,

- за май 2019 года, согласно которому объем оказанной услуги по передаче составил 4 864 557 кВт/ч,

- за июль 2019 года, согласно которому объем оказанной услуги по передаче составил 4 476 940 кВт/ч.

Гарантирующим поставщиком сетевой организации направлены акты выполненных работ, корректировочные акты приема-передачи электрической энергии и счета-фактуры на оплату задолженности за спорные периоды, которые сетевой организации не подписаны.

По счетам-фактурам ответчиком произведена частичная оплата платежными поручениями на сумму 12 465 822 рубля 39 копеек платежными поручениями от 14.08.2019 N 885, от 13.09.2019 N 1041, путем зачета встречных требований на основании актов от 22.04.2019 N 4, от 17.05.2019 N 5, от 17.06.2019 N 6. Размер произведенной сетевой организацией оплаты сторонами не оспаривается.

По расчету гарантирующего поставщика размер задолженности сетевой организации, с учетом корректировки количества отпущенной электроэнергии для компенсации потерь исходя из условий договора N 7/Р, вступившего в силу 11.04.2019, с учетом ранее произведенных оплат составил 3 898 803 рубля 59 копеек (в том числе: за март - 3 819 933 рубля 16 копеек, за апрель - 78 870 рублей 43 копейки).

В связи с тем, что задолженность в указанной сумме сетевой организацией не уплачена, гарантирующий поставщик обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о ее взыскании.

Помимо договора N 7/Р, заключенного в целях исполнения обязанности сетевой организации приобретать электроэнергию для компенсации потерь между теми же сторонами в судебном порядке заключен договор N13/Д на оказание услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого сетевая организация осуществляет комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через последовательно соединенные технические устройства электрических сетей, принадлежащие сетевой организации на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании до границ балансовой принадлежности сетевой организации с потребителем гарантирующего поставщика и смежных сетевых организаций, а гарантирующий поставщик обязуется оплатить услуги по передаче электрической энергии сетевой организации по тарифу, установленному органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для такой сетевой организации в части расчетов с гарантирующим поставщиком (пункт 2.1.1 договора).

В виду наличия между сторонами разногласий относительно условий договора N 13/Д, он заключался сторонами на условиях, определенных решением Арбитражного суда Сахалинской области от 04.05.2018 по делу N А59-5886/2017, постановления Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2018, которым решение от 04.05.2018 изменено, а также кассационного постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 20.02.2019, которым изменены решение от 04.05.2018 и постановление Пятого арбитражного суда от 30.10.2018 в части редакции пункта 5.3 договора, в остальной части судебный акты первой и второй инстанции оставлены без изменения.

Согласно пункту 11.1 договор N 13/Д вступает в силу с момента вступления в законную силу решения Арбитражного суда Сахалинской области по делу N А59-5886/2017 и действует до 24:00 часов 31.12.2020.

Пунктом 6.1.2 данного договора предусмотрено, что расчет стоимости услуги по передаче электрической энергии, оказанной в отчетный период, производится на основании Акта оказания услуг по передаче электрической энергии, подписанного гарантирующим поставщиком и сетевой организацией, исходя из тарифа на услуги по передаче электрической энергии, установленного уполномоченным органом в области государственного регулирования тарифов, и объема оказанных услуг по передаче электрической энергии, рассчитанного в соответствии с полезно отпущенной электрической энергией потребителям, присоединенным к сети Сетевой организации.

При этом, в силу пункта 6.1.1. договора, расчетным периодом для оплаты оказываемых сетевой организацией договору услуг является календарный месяц, начало которого определяется с 09:00 28-го дня предшествующего месяца и заканчивается в 09:00 28-го дня календарного месяца.

В пункте 3.1 договора установлено, что существенные условия договора закреплены в приложениях N 2 "Плановые объемы передачи электрической энергии", N 3 "Перечень точек приема электрической энергии", N 4 "Перечень точек поставки электрической энергии" к данному Договору и такими условиями являются, в том числе: 3.1.1. Ответственность сетевой организации и гарантирующего поставщика за состояние и обслуживание объектов электросетевого хозяйства, определяется балансовой принадлежностью сетевой организацией и потребителя услуг и фиксируется в акте разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон. 3.1.2. Обязательства по оборудованию точек приема и точек поставки средствами измерения электрической энергии, в том числе измерительными приборами (измерительными комплексами), соответствующими установленным законодательством Российской Федерации требованиям, а также обеспечению их работоспособности и соблюдению в течение всего срока действия договора эксплуатационных требований к ним, установленных уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем. 3.1.4. Обязанность потребителя услуг по обеспечению установки и допуску в эксплуатацию приборов учета (измерительных комплексов), соответствующих установленным законодательством Российской Федерации требованиям (в отношении энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), которые на дату заключения договора не оборудованы приборами учета (измерительными комплексами), либо в случае если установленные приборы учета (измерительные комплексы) не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации). 3.1.5. Величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети, с распределением указанной величины по каждой точке поставки электрической энергии, в отношении которой было осуществлено технологическое присоединение в установленном законодательством Российской Федерации порядке (определяется действующими договорами энергоснабжения, заключенными между гарантирующим поставщиком и потребителями). 3.1.6. Величина заявленной мощности, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в договоре точках приема электрической энергии.

Также по условиям договора N 13/Д гарантирующий поставщик обязан своевременно, в сроки, установленные договором и в полной мере производить оплату услуг по передаче электроэнергии (пункт 4.3.1). Обеспечить поставку электрической энергии в сети сетевой организации в объеме обязательств по поставке Потребителям (по договорам энергоснабжения) и в объеме потерь электрической энергии, путем производства электрической энергии (пункт 4.3.2). Предоставлять сетевой организации в письменном виде сведения по показаниям приборов коммерческого учета, установленных на объектах в точках приема и точках поставки, в соответствии с Приложениями N 3, 4 к договору, а также другую информацию, необходимую для исполнения договора (пункт 4.3.3).

Гарантирующий поставщик производит оплату на основании счетов, выставленных сетевой организацией (пункт 7.1). Оплата услуги по передаче электрической энергии, оказываемой в интересах населения и приравненных к нему категорий потребителей, за исключением исполнителей коммунальной услуги, производится до 12-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. Оплата услуги по передаче электрической энергии, оказываемой в интересах исполнителей коммунальной услуги, производится до 17-го числа месяца, следующего за расчетным периодом. Оплата услуги по передаче электрической энергии, оказываемой в интересах прочих потребителей, производится в следующем порядке: 30 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 12-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости услуг по передаче электрической энергии в подлежащем оплате объеме оказываемых услуг в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 27-го числа этого месяца (пункт 7.2).

Во исполнение принятых на себя обязательств, сетевая организация в спорные периоды осуществляла передачу электрической энергии от гарантирующего поставщика до потребителей. Факт передачи электрической энергии сторонами не оспаривается и подтверждается двусторонне подписанными без замечаний актами сдачи-приемки оказанных услуг. Оплата оказанных услуг произведена АО "Охинская ТЭЦ" в соответствии с подписанными актами в полном объеме.

Посчитав, что гарантирующий поставщик представил недостоверные данные о приборах учета по каждой точке поставки либо не предоставил их вообще, сетевая организация произвела расчет переданной электрической энергии за спорный период по нормативу в соответствии с подпунктом "в" пункта 21 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договора с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124.

Расчет по встречному иску произведен на основании данных о количестве лиц, зарегистрированных в жилых помещениях и количестве комнат, поступивших от управляющих компаний и товариществ собственников жилья, нормативов потребления электроэнергии, установленных Приказом Министерства энергетики и ЖКХ Сахалинской области от 03.02.2015 N 5. Размер встречных исковых требований составил 1 552 481 рубль 04 копейки.

Удовлетворяя исковые требования гарантирующего поставщика и отказывая в иске сетевой организации, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу пункта 4 статьи 26 и пункта 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке.

В соответствии с пунктом 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N442) фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона N 35-ФЗ). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах N 861.

Согласно пункту 51 Правил N 861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Размер фактических потерь электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электроэнергии, и объемом электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил N 861).

Гарантирующий поставщик вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью гарантирующий поставщик вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442.

Таким образом, в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети.

Как верно установлено судом первой инстанции, наличие фактических потерь электроэнергии, возникших в сетях ООО "Охинские электрические сети" в спорный период, подтверждено материалами дела и не оспаривается сторонами.

Однако спор между сторонами возник в отношении расчетного периода, применяемого для исчисления объемов потребления и объемов потерь, а также стоимости фактических потерь электроэнергии в виде разницы между объемами отпуска в сети сетевой организации и объемом полезного отпуска по потребителям.

Как следует из расчетов сторон и их пояснений, расчетный период взят гарантирующим поставщиком с 30-го числа предыдущего месяца по 30-е число текущего месяца, со ссылкой на момент вступления в действие договора N 7/Р с даты вступления в законную силу решения суда по делу А59-249/2018 (11.04.2019), тогда как свой расчет периода сетевая организация произвела с 28-го числа предыдущего месяца по 28-е число текущего месяца с учетом момента вступления в действие договора от 01.01.2018 N 13/Д (30.10.2018).

Оценив доводы сторон, с учетом того, что для целей определения объемов потребления и потерь как взаимосвязанных обязательств, установленных договорами N 7/Р и N13/Д, необходимо применять единый расчетный период, суд пришел к правомерному выводу о том, что истец обоснованно производя расчета объемов потерь за март и апрель 2019 года принял расчетные периоды: за март - с 29.02.2019 по 30.03.2019 (в период действия договор от 01.01.2015 N7/Р), за апрель - с 30.03.2019 по 11.04.2019 (момент вступления в действие договора N7/Р) и с 11.04.2019 по 28.04.2019 (абзац 5 пункта 1.1. договора N7/Р в новой редакции).

Довод апеллянта о том, что подлежал применению пункт 6.1.1 договора N 13/Д, поскольку первичным является договор о передаче электроэнергии, а не договор купли-продажи электроэнергии в целях компенсации потерь отклоняется коллегией апелляционного суда в силу того, что передача электрической энергии невозможна без одновременной потери части электроэнергии в сетях.

Таким образом, поскольку договор от 18.01.2018 N 7/Р вступил в действие только 11.04.2019 и его условия не могут распространяться на отношения, возникшие в более ранний период, чем момент вступления его в действия, с учетом того, что ни указанным договором, ни договорами от 01.01.2018 N 13/Д, от 01.01.2015 N 7/Р не предусмотрено условий о распространении на договорные отношения в рамках договора N 7/Р от 18.01.2018 условий договора от 01.01.2018 N 13/Д в части изменения расчетного периода, при условии, что в действующем законодательстве не установлено требований относительно конкретных дат для определения расчетного периода, что уже являлось ранее предметом оценки судами в делах NА59-5886/2017 и NА59-249/2018, суд пришел к правомерному выводу, что в качестве единого расчетного периода период с 28-го числа по 28-е число может быть принят только после урегулирования сторонами всех разногласий по договорам N 13/Д и N7/Р, то есть с момента вступления в действие более позднего договора - от 18.01.2018 N 7/Р.

При указанных обстоятельствах апелляционная коллегия, соглашается с выводом суда первой инстанции и признает расчет АО "Охинская ТЭЦ" по объемам потерь, подлежащих компенсации, произведенный с учетом вышеуказанных периодов обоснованным.

Возражая на выводы суда в части того, что договорами от 18.01.2018 N 7/Р, от 01.01.2018 N 13/Д, от 01.01.2015 N 7/Р не предусмотрено условий о распространении на договорные отношения в рамках договора от 18.01.2018 N 7/Р условий договора N 13/Д в части изменения расчетного периода со ссылками на законодательство об электроэнергетике и Основные положения N 442 апеллянт не привел конкретные пункты, которые могли бы прямо или косвенно свидетельствовать об обратном.

При этом коллегия отмечает, что ошибочное указание суда первой инстанции на судебные акты N А59-259/2017, N А59-5885/2017 не привело к принятию незаконного и необоснованного решения.

Расчет суммы иска в рамках настоящего спора определен в соответствии с положениями пункта 190 Основных положений N 442 как разность совокупного объема электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ООО "Охинские электрические сети" по данным измерительных комплексов "Новогородская", "Фидер Б" и "Москвальво", и объемом электрической энергии, поставленной гарантирующим поставщиком потребителям на розничном рынке (объемом полезного отпуска конечных потребителей).

Оспаривая расчеты АО "Охинская ТЭЦ", сетевая организация ссылается на несогласие с объемами потребления электроэнергии, поставленной до границы многоквартирных жилых домов, указывая на то обстоятельство, что приборы учета, по которым приняты истцом показания, не соответствуют классу точности (имеют класс точности 2,5), в связи с чем не могут использоваться как расчетные приборы учета, и подлежат определению исходя из нормативов.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442, определение объема потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов.

Под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки (абзац 4 пункта 136 Основных положений N 442).

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается соблюдением нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенных законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N102-ФЗ), пункты 137, 144, 145, 147, 152, 154, 155 Основных положений N442).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона N 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Согласно пункту 155 Основных положений N 442 собственник прибора учета обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В силу пункта 142 Основных положений, используемые на дату вступления в силу Основных положений N 442 (на 12.06.2012) приборы учета (измерительные трансформаторы) класса точности ниже, чем указано в пунктах 138, 139 и 141 указанных положений, могут быть использованы вплоть до истечения установленного для них межповерочного интервала либо до момента выхода таких приборов учета из строя или их утраты, если это произошло до истечения межповерочного интервала.

По истечении межповерочного интервала либо после выхода приборов учета из строя или их утраты, если это произошло до истечения межповерочного интервала, такие приборы учета подлежат замене на приборы учета с характеристиками не хуже, чем указано в пунктах 138, 139 и 141 (абзац первый пункта 142 Основных положений N 442).

Факт использования в части жилых помещениях МКД приоров учета с классом точностью 2,5 (ниже положенного класса точности (5.0)) стороной ООО "Охинские электрические сети" не оспорен и не опровергнут.

Между тем, согласно представленной АО "Охинская ТЭЦ" в материалы дела информации, часть приборов учета поверены и установлены до 12.06.2012, срок их поверки еще не истек, в связи с чем гарантирующий поставщик правомерно принял показания данных приборов учета.

Информация по типам приборов учета, их заводские номера, дата их установки с указанием следующей поверки с перечислением класса точности и их межповерочного интервала, установленного в каждом жилом помещении, содержится в реестре сведении приборов учета электрической энергии по состоянию на 01.11.2018 (т.2, л.д. 118-50, т.3, л.д. 1-113).

Учитывая возражения ООО "Охинские электрические сети" в части не исследования судом первой инстанции паспортов приборов учета, коллегия при наличии в материалах дела соответствующей информации, считает необходимым отметить, что сетевая организация обладала возможностью, в том числе при реализации своего права, предоставленного ею пунктами 171-172 Основных положений N 442 на совместное снятие показаний приборов учета, установить правомерность применения показаний приборов учета класса точности 2,5.

Доказательств того, что в спорный период установленные в жилых помещениях приборы учета не соответствовали требованиям законодательства, либо у них истек межповерочный интервал, в связи с чем, показания не могут приниматься к расчету, апеллянтом в нарушение статьи 65 АПК РФ, не представлено.

В этой связи доводы апеллянта об обратном подлежат отклонению.

С учетом изложенного коллегия апелляционной инстанции соглашается с выводом суда о том, что произведенный первоначальным истцом расчет, в том числе, по приборам учета класса точности 2,5 на сумму 3 898 803 рублей 59 копеек, из них: за март 2019 - 3 819 933 рубля 16 копеек, за апрель 2019 - 78 870 рублей 43 копейки не нарушает прав ООО "Охинские электрические сети", в связи с чем верно пришел к выводу об обоснованности предъявленных требований в уточненном размере.

Доводы апеллянта со ссылкой на пункт 186 Основных положений N 442 и пункт 6.1.8 договора от 01.01.2018 N 13/Д об отсутствии у АО "Охинская ТЭЦ" оснований без обоснованной претензии не принимать фактический баланс электроэнергии в сетях ООО "Охинские электрические сети" и производить собственные расчеты потерь электроэнергии подлежат отклонению, поскольку возвращенные без подписания акты сдачи-приемки оказанных услуг за март, апрель 2019 года в адрес сетевой организации явствовали о несогласии гарантирующего поставщика с представленными сетевой организацией фактическим балансом электрической энергии в сетях ООО "Охинские электрические сети" в спорный период.

Как установлено коллегией из расчета АО "Охинская ТЭЦ", им применены объемы переданной электроэнергии, указанные в актах сдачи-приемки оказанных услуг по договору N 13/Д за спорные периоды, подписанных сетевой организации, на основании которых гарантирующим поставщиком была произведена оплата услуги по передаче электрической энергии.

Доказательств оказания услуги передачи электроэнергии за спорные периоды в большем объеме, чем указано в данных актах, в том числе, в объемах, указанных в актах, не подписанных гарантирующим поставщиком, сетевая организация не представила.

Представляя свои контррасчеты, сетевая организация указала ненадлежащий период для данных расчетов, что не позволило суду принять данные контррасчеты, на предложение суда подготовить сторонами расчеты с учетом доводов друг друга и указания противоположных период, стороны такие расчеты суду не представили, в связи с чем суд был лишен возможности определить иные объемы потребления электроэнергии и, соответственно, объемы потерь.

Доводы сетевой организации о непредоставлении гарантирующим поставщиком актов в объеме не более, чем по 20% точек поставки, суд правомерно отклонил, поскольку как следует из представленной АО "Охинская ТЭЦ" в материалы дела переписки последним были предоставлены сетевой организации данные сведения. То обстоятельство, что в них отражен объем точек значительно менее 20% указанных в реестре не свидетельствует о недостоверности расчетов, поскольку на гарантирующем поставщике, с учетом требования пункта 162 Основных положений N 442 лежит обязанность по предоставлению такой информации в объеме не более 20%, что им и было сделано, требований о необходимости предоставления этой информации в объеме 20% ни действующим законодательством, ни условиями договора не определены.

Доводы и возражения сетевой организации о том, что первоначальный истец выставил завышенные данные о количестве электроэнергии для компенсации потерь в его электросетях, в связи с неверным выставлением полезного отпуска электроэнергии по группе "население", суд считает необоснованным, поскольку показания индивидуальных приборов учета электрической энергии в помещениях многоквартирных жилых домов снимаются ежемесячно с 1 по 15 число месяца (либо самостоятельно передающем потребителями), в частных жилых домах показании снимаются с 25 по 28 число (либо самостоятельно передаются потребителями). Если показания не передаются, расчет объема потребленной электрической энергии производится в соответствии с пунктами 59.6, 60 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354.

По доводам сетевой организации о необоснованном снятии потребления электроэнергии гарантирующим поставщиком даны пояснения о причинах произведенного перерасчета, связанного с принятием новых приборов учета, ошибочности ране выполненного расчета и доначислении по ним, в связи с ранее произведенным расчетом по нормативу и последующему перерасчету в связи со снятием показаний приборов учета.

Указанные доводы не опровергнуты надлежащими и бесспорными доказательствами.

АО "Охинская ТЭЦ" также заявлено требование о взыскании с ООО "Охинские электрические сети" неустойки за просрочку исполнения обязательства по оплате указанных сумм в размере 837 841 рубля 74 копейки неустойки за период с 11.04.2019 по 27.01.2021.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с абзацем 8 части 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ, потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Поскольку факт ненадлежащего исполнения ООО "Охинские электрические сети" денежного обязательства по оплате задолженности за поставленную электроэнергию для компенсации потерь в сетях сетевой организации подтвержден материалами дела, АО "Охинская ТЭЦ" обоснованно заявлено требование о взыскании пени за несвоевременное исполнение обязательств.

Суд апелляционной инстанции, повторно проверив расчет первоначального истца неустойки за просрочку оплаты задолженности за поставленную электроэнергию для компенсации потерь в сетях сетевой организации в период март, апрель 2019 года за период с 11.04.2019 по 27.01.2021 в размере 837 841 рубль 74 копейки, признает его верным арифметически и по праву, произведенным с применением верной ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на дату вынесения резолютивной части решения, в размере 4,25%.

Принимая во внимание изложенное, первоначальные исковые требований АО "Охинская ТЭЦ" обоснованно удовлетворены судом в полном объеме.

Возражения ООО "Охинский электрические сети" в отношении взыскания неустойки судом апелляционной инстанции отклоняются как основанные на неверном толковании норм права, в силу следующего.

Согласно разъяснениям, данным в ответе на вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 2 (утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30.04.2020), установленный в постановлении Правительства Российской Федерации от 02.04.2020 N424 "Об особенностях предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" мораторий действует в отношении неустоек (пеней, штрафов), подлежавших начислению за период просрочки с 06.04.2020 до 01.01.2021, независимо от расчетного периода (месяца) поставки коммунального ресурса (оказания коммунальных услуг), по оплате которой допущена просрочка, в том числе, если сумма основного долга образовалась до 06.04.2020, если законом или правовым актом не будет установлен иной срок окончания моратория.

При этом действие порядка начисления (взыскания) неустоек, предусмотренного законодательством и условиями заключенных договоров приостановлено только в отношении собственников и пользователей помещений в многоквартирных домах и жилых домов, а также в отношении лиц, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами.

Поскольку ООО "Охинские электрические сети" не относится к указанным категориям лиц, на него не распространяется установленный законодателем мораторий при начислении неустоек, в связи с чем, соответствующий довод апелляционной жалобы подлежит отклонению.

Коллегией также установлено, что ООО "Охинские электрические сети" не относится к иным категориям юридических лиц, на которые мог бы распространяться введенный с 06.04.2020 мораторий.

Расчет неустойки по существу апеллянтом не оспорен, проверен и признан соответствующим абзацу 8 части 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ.

Ошибочное указание суда первой инстанции на правомерное исключение первоначальным истцом из периода неустойки периода действия моратория, не привели к принятию судебного акта, при том, что арбитражным судом взыскана неустойка в размере 837 841 рубля 74 копейки, рассчитанная АО "Охинская ТЭЦ" за период с 11.04.2019 по 27.01.2021.

Рассматривая встречные исковые требования, арбитражный суд обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 2 Закона N 35-ФЗ оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг, обязательной предпосылкой которого является участие покупателя в оптовом рынке или наличие у покупателя заключенного с поставщиком договора купли-продажи электроэнергии, который исполняется надлежащим образом.

Услугами по передаче электрической энергии является комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями (статья 3 Закона N 35-ФЗ).

Исходя из положений пункта 4 Правил N 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электроэнергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электроэнергии.

В силу пункта 12 Правил N 861 сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Таким образом, гарантирующий поставщик, как потребитель услуг сетевой организации, является обязанным лицом по оплате предоставленной ему услуге.

В соответствии с статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

На основании статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Из материалов дела следует, что в соответствии с заключенным между сторонами договором, истец передавал электрическую энергию от ресурсоснабжающей организации к конечным потребителям на условиях, предусмотренных договором.

Сторонами в договоре согласовано, что местом исполнения обязательств по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии, используемое для определения объема взаимных обязательств сторон по договору, является точка поставки, которая по общему правилу располагается в точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 2 Основных положений N 442, пункт 2 Правил N 861).

Факт передачи электрической энергии в спорные периоды по инженерным сетям сторонами не оспаривается.

Как установлено судом, спор между сторонами возник по объему услуги по передаче мощности в спорные периоды применительно к порядку расчета.

Истцом по встречному иску произведен расчет объема энергии в соответствии с подпунктом "в" пункта 21.1 Правил, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124) (без учета показаний индивидуальных приборов учета), исходя из того, что им не была получена информация от гарантирующего поставщика об объемах потребления электрической энергии в многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

В соответствии с пунктами 15, 15(1) Правил N 861 объем переданной энергии складывается из объема фактически потребленной электроэнергии и объема полезного отпуска.

Согласно пункту 136 Основных положений N 442 объем потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства определяется на основании данных, полученных с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов.

Таким образом, объем полезного отпуска фиксируется приборами учета, а при отсутствии таковых рассчитывается способами, предусмотренными законодательством. Допустимость данных, полученных по прибору учета, достигается помимо прочего соблюдением требований по допуску его в эксплуатацию. Сведения о приборах учета электрической энергии (мощности), установленных на дату заключения договора в отношении энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики и используемых для расчетов по договору, являются существенными условиями договора (подпункт "г" пункта 13 Правил N 861, пункты 136, 152 - 154 Основных положений N442).

Согласно этому же пункту определение объемов покупки электрической энергии, поставленной исполнителю коммунальных услуг в лице управляющей организации или товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, в том числе на вводе в многоквартирный дом, осуществляется в соответствии с Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11 указано, что при расчете объема услуг во взаимоотношениях между сетевой и сбытовой организацией необходимо руководствоваться положениями статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ).

В соответствии со статьей 157 ЖК РФ размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Правила предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354).

Пунктом 42 Правила N 354 установлено, что при отсутствии индивидуального или общего (квартирного) прибора учета холодной воды, горячей воды, электрической энергии и газа размер платы за коммунальную услугу по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению, электроснабжению, газоснабжению, предоставленную потребителю в жилом помещении, определяется в соответствии с формулами 4 и 5 приложения N 2 к Правилам исходя из нормативов потребления коммунальной услуги.

В силу пункта 13 Правил N 354 условия договоров с ресурсоснабжающими организациями не должны противоречить данному нормативно-правовому акту, в связи с чем названный порядок расчета платы был транслирован в Правила N 124, регулирующие отношения между исполнителем коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организацией (подпункт "а" пункта 21).

Согласно подпункту "в" пункта 21 Правил N 124 объем коммунального ресурса, поставляемого за расчетный период по договору ресурсоснабжения в многоквартирный дом, не оборудованный коллективным (общедомовым) прибором учета, определяется по формуле, предусматривающей сложение объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в жилых и нежилых помещениях, в том числе:

Vп - объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в жилых и нежилых помещениях по показаниям комнатных приборов учета электрической энергии (при отсутствии общих (квартирных) приборов учета электрической энергии), индивидуальных или общих (квартирных) приборов учета;

Vсред - объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в жилых и нежилых помещениях исходя из объемов среднемесячного потребления коммунальной услуги в случаях, установленных Правилами предоставления коммунальных услуг;

Vн - объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в жилых помещениях исходя из норматива потребления коммунальной услуги в случаях, предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг;

Vрасч - объема (количества) коммунального ресурса, определенного за расчетный период в нежилых помещениях, не оборудованных индивидуальными приборами учета, в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг исходя из расчетных объемов коммунального ресурса;

Vкр - объема (количества) коммунального ресурса, использованного при производстве и предоставлении коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме, определенный за расчетный период в соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг (в случае отсутствия централизованного теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения);

- объема (количества) коммунального ресурса, потребленного при содержании общего имущества в многоквартирном доме в случае отсутствия коллективного (общедомового) прибора учета, определенный за расчетный период исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, исходя из вышеуказанных норм права, следует, что объем коммунальной услуги в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, должен определяться по показаниям индивидуальных приборов учета (при их установке в жилых помещениях) и нормативам соответствующей коммунальной услуги (при отсутствии индивидуальных приборов учета).

Как верно установлено судом первой инстанции, при применении расчетного способа в данном случае ООО "Охинские электрические сети" не принята во внимание позиция Арбитражного суда Дальневосточного округа, изложенная по делу N А59-4811/2018 по спору между теми же лицами о взыскании задолженности по спорному договору за май 2018 года, а также по делу А59-1155/2018 по делу о взыскании задолженности за более ранний период (октябрь-декабрь 2016, январь-март, май 2017 года).

В рамках настоящего дела ООО "Охинские электрические сети" произведен расчет объема энергии в соответствии с подпунктом "в" пункта 21.1 Правил N 124 (без учета показаний индивидуальных приборов учета), исходя из того, что им не получена информация об объемах потребления электрической энергии в МКД, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

Доводы апеллянта о том, что им проведен расчет объема энергии не в соответствии с подпунктом "в" пункта 21.1 Правил N 124 (без учета показаний индивидуальных приборов учета) противоречат доводам встречного иска, согласно которым в отсутствии данных об объемах потребления электроэнергии считал услугу электроэнергии по своим сетям по нормативу и данным о количестве комнат и числе, зарегистрированных лиц, предоставленными управляющими компаниями по МКД без общедомовых приборов.

При определении объема потребления коммунальных ресурсов приоритетным является приборный метод расчета, в связи с чем суд пришел к правильному выводу о неправомерности расчета ООО "Охинские электрические сети", основанного на нормативах потребления коммунальных ресурсов. Как установлено судом, в спорных МКД имеются индивидуальные приборы учета, показаниями которых руководствовался гарантирующий поставщик при соблюдении обязанности по передаче объема потребления электрической энергии сетевой компании.

В рассматриваемом случае аналогичным образом в спорные периоды в МКД были установлены индивидуальные приборы учета, показаниями которых руководствовался гарантирующий поставщик при соблюдении обязанности по передаче объема потребления электрической энергии сетевой компании.

При этом АО "Охинская ТЭЦ" были направлены в адрес ООО "Охинские электрические сети" перечень точек поставки электрической энергии и реестры данных об объеме потребления в помещениях МКД, не оборудованных ОДПУ.

Доводы ООО "Охинские электрические сети" о том, что АО "Охинская ТЭЦ" применяет норматив потребления коммунальной услуги не по всем потребителям, у которых приборы учета не соответствуют требованиям законодательства (истекли сроки поверки приборов учета; класс точности приборов учета не соответствует Основным положениям N 442) не нашли своего документального подтверждения.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции признает законным и обоснованным обжалуемое решение в части отказа в удовлетворении встречного иска.

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, в связи с чем апелляционные жалобы, по изложенным в них доводам, удовлетворению не подлежат.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относится на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 24.06.2021 по делу N А59-4146/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Е.Н. Номоконова

Судьи

С.Н. Горбачева И.С. Чижиков