Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 ноября 2021 г. N 06АП-6007/21 по делу N А04-4082/2021

г. Хабаровск

23 ноября 2021 г.

А04-4082/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 ноября 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей Волковой М.О., Жолондзь Ж.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ашуровой Г.Х.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "АмурАлмаз": Кузнецов Роман Александрович, представитель по доверенности от 08.04.2021 N 68а;

от общества с ограниченной ответственностью "Маломырский рудник": Копоть Алексей Николаевич, представитель по доверенности 27.07.2021 N 171/МР

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Маломырский рудник"

на решение от 25.08.2021

по делу N А04-4082/2021

Арбитражного суда Амурской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "АмурАлмаз" (ОГРН 1132801006140, ИНН 2801186777)

к обществу с ограниченной ответственностью "Маломырский рудник" (ОГРН 1092801012281, ИНН 2801147023)

о взыскании 4 345 103,90 руб.

встречного иска общества с ограниченной ответственностью "Маломырский рудник" (ОГРН 1092801012281, ИНН 2801147023)

к обществу с ограниченной ответственностью "АмурАлмаз" (ОГРН 1132801006140, ИНН 2801186777)

о взыскании неустойки в размере 12 261 456,07 руб. и задолженности за доставку воды в размере 3 359,52 руб.

третьи лица

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Вестком" (далее - ООО "АмурАлмаз", истец) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Маломырский рудник" (далее - ООО "Маломырский рудник", ответчик) о взыскании основного долга по договору на выполнение комплекса горных работ N 11857-16/МР от 01.07.2016 в размере 4 345 103,90 руб..

ООО "Маломырский рудник" предъявило встречное исковое заявление о взыскании с ООО "АмурАлмаз" неустойки по договору N 11857-16/МР от 01.07.2016 в размере 12 261 456,07 руб., основной долг за доставку воды в размере 3 359,52 руб.

Встречное исковое заявление принято судом для рассмотрения совместно с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Амурской области от 25.08.2021 первоначальные исковые требования удовлетворены в полном объеме.

С ООО "Маломырский рудник" в пользу ООО "АмурАлмаз" взыскан основной долг по договору N 11857-16/МР от 01.07.2016 в размере 4 345 103,90 руб.

Встречные исковые требования удовлетворены частично.

С ООО "АмурАлмаз" в пользу ООО "Маломырский рудник" взыскан основной долг за доставку воды в размере 3 359, 52 руб., расходы по уплате госпошлины 7 руб., в остальной части в удовлетворении требований по встречному иску отказано.

В результате произведенного зачета, с ООО "Маломырский рудник" в пользу ООО "АмурАлмаз" взыскана задолженность по договору N 11857-16/МР от 01.07.2016 в сумме 4 341 737, 38 руб.

С ООО "Маломырский рудник" в доход федерального бюджета взыскана госпошлина по первоначальному иску 44 710 руб.

Не согласившись с решением суда, ООО "Маломырский рудник" обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование доводов жалобы ответчик указывает на неправильное применение судом норм материального права, не соответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Приводит доводы о несогласии с отказом взыскания неустойки, предусмотренной пунктом 9 договора за нарушением исполнителем выполнения необходимого объема работ и сроков размере 10 % от стоимости не выполненных работ. Вывод суда о недоказанности обеспечения исполнителя необходимыми объемами взорванной горной массы не соответствует представленными ежемесячным отчетам о бурении. Приемка работ не препятствует предъявить в последующем требования о выплате санкций.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2021 апелляционная жалоба принята к производству, дело назначено к судебному разбирательству на 02.11.2021 в 14 часов 00 минут, информация об этом размещена публично на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2021 дата рассмотрения апелляционной жалобы изменена на 18.11.2021 в 09 часов 40 минут.

ООО "АмурАлмаз" направило отзыв на апелляционную жалобу, в котором решение суда просило оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Согласно позиции истца при исполнении договора стороны осуществляли расчеты за фактически выполненные работы, привязки к спорным пунктам договора, которыми обусловлены минимальная и максимальная граница выполняемого объема не имелось. В условиях договора пределы обозначены от 200 000 до 250 000 куб.м., по факту объем работ варьировался от 3 600 до 362 504 куб.м. При исполнении договора не оформлялись документы, касающиеся передачи и закрепления конкретных мест работ, вся деятельность на территории карьера определялась устными указаниями сотрудников ответчика.

По ходатайству сторон судебное заседание проведено путем системы веб-конференции информационной системы "Картотека арбитражных дел" (онлайн-заседания).

В судебном выступлении представитель ответчика поддержал доводы жалобы, представитель истца просил отказать в удовлетворении жалобы, дав пояснения по существу спора.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела и установлено судом, 01.07.2016 между ООО "АмурАлмаз" (исполнитель) и ООО "Маломырский рудник" (заказчик) заключен договор N 11857-16/МР на выполнение комплекса горных работ.

Предметом договора являлось выполнение исполнителем своими силами и средствами, а также с привлечением сторонних организаций комплекса горных работ, составляющих единый технологический процесс, который включает в себя: экскавацию и транспортировку (перемещение) горных пород (вскрыши, руды) на отвалы/рудные склады, отвалообразование, содержание технологических дорог (по тексту - "горные работы" или "работы"), с использованием оборудования на объектах горного производства заказчика, расположенных в пределах Маломырского золоторудного месторождения, в объемах и сроки, согласно утверждаемым в соответствии с настоящим договором, планами развития горных работ, ежемесячными плановыми заданиями заказчика (наряд - задание заказчика).

Заказчик обязался принять результат работ и оплатить его в порядке, предусмотренном настоящим договором (пункт 1.1 договора).

Результатом работ являются горные породы (вскрыша, руда), экскавация которых из земной коры, транспортировка (перемещение) в указанное заказчиком место (место передачи результата работ) и отвалообразование произведенное исполнителем в соответствии с условиями настоящего договора (пункт 1.7 договора).

Согласно пункту 2.1 договора, горные работы, выполняемые исполнителем, составляют единый технологический процесс и включают в себя выполнение всех необходимых и достаточных для выполнения планов развития горных работ действий (работ и услуг) в соответствии с условиями настоящего договора и ежемесячными плановыми заданиями (наряд - знание заказчика), разработанными и утвержденными заказчиком по форме, приведенной в приложении N 1, и в порядке, предусмотренным настоящим договором (по тексту - "ежемесячное плановое задание" или "наряд-задание").

В силу пункта 2.4 договора объемы горных работ устанавливаются сторонами на основании утвержденного и согласованного с Ростехнадзором годового плана развития горных работ (Годовой план развития горных работ) и оформляются сторонами на каждый календарный год (не позднее 30 (тридцати) календарных дней до начала календарного года) в виде соответствующего календарного графика горных работ (приложение N 2). При этом объем горных работ, подлежащих выполнению исполнителем ежемесячно, должен составлять не менее 200 000 куб.м. в месяц.

На основании пункта 2.4 договора горные работы выполняются в соответствии с условиями настоящего договора, предоставленной заказчиком проектной документацией, годовым планом развития горных работ, календарным графиком горных работ, ежемесячными плановыми заданиями (наряд - заданиями заказчика).

В соответствии с пунктом 2.5 договора, ежемесячные плановые задания разрабатываются и предоставляются заказчиком исполнителю не позднее последнего числа месяца, предшествующему месяцу выполнения этих работ. Плановый месячный период предусмотренный ежемесячным плановым заданием (наряд - заданием) завершается в последнее число каждого месяца.

В пункте 2.6 договора предусмотрено, что еженедельно заказчиком в рамках ежемесячного планового задания (наряд - задания) определяется плановый недельный объем горных работ, который оформляется графиком недельно-суточного планирования по форме, предусмотренной в приложении N 3)

Условиями пункта 9.3 договора за нарушение объемов и сроков выполнения горных работ предусмотрено право заказчика потребовать уплаты исполнителем неустойки в размере 10% от стоимости не выполненных объемов горных работ, определенных плановым месячным заданием (наряд - заданием заказчика).

С июля 2016 года ООО "АмурАлмаз" приступило к выполнению работ.

Приемка работ в течение 2016, 2017, 2018, 2019, 2020, 2021 годов осуществлялась ООО "Маломырский рудник" ежемесячными актами приемки выполненных работ.

В нарушение условий договора, заказчик оплату работ осуществлял не в полном объеме, в связи с чем, сложилась задолженность по оплате работ за период с декабря 2020 года по февраль 2021 года.

В подтверждение их выполнения представлены подписанные сторонами акты выполненных работ: акт за период с 01.12.2020 по 31.12.2020 на сумму 4 594 305,23 руб., акт за период с 01.01.2021 по 31.01.2021 на сумму 3 297 197,52 руб., акт за период с 01.02.2021 по 28.02.2021 на сумму 239 328 руб.

Размер задолженности ООО "Маломырский рудник" по договору N 11857-16/МР от 01.07.2016 на сумму 4 345 103,90 руб. так же отражен в двустороннем акте сверки за 1 квартал 2021 года.

В досудебном порядке спор по оплате задолженности урегулирован не был, что послужило основанием обращения ООО "АмурАлмаз" с первоначальным иском в арбитражный суд.

ООО "Маломырский рудник" не оспаривая объемы и стоимость выполненных работ, а также размер задолженности указал на нарушение исполнителем условия о необходимом объеме выработки горных пород в связи с чем, предъявил встречный иск о взыскании неустойки, предусмотренной пунктом 9.3 договора.

ООО "Маломырский рудник" самостоятельно рассчитал сумму неустойки 16 591 416,28 руб. (10% невыполненных объемов горных работ в 2020 году), о чем направил исполнителю претензию 20.02.2021. Претензия не была удовлетворена.

Согласно позиции ответчика (заказчик), его обязательства по оплате работ истцу (исполнитель) частично прекращены зачетом начисленной по договору N 11857-16/МР от 01.07.2016 неустойки на основании заявлений о зачете от 24.02.2021, 12.05.2021 в которых предъявлены суммы неустойки 4 419 564,70 руб. и 239 328 руб.

Сумма неустойки во встречном иске определена в размере 12 261 456, 07 руб., а также заявлено о взыскании долга за подвоз воды 3 359, 52 руб. в соответствии с выставленной за услугу счет - фактурами N 585 от 30.04.2021 на сумму 3 331,92 руб. и N 586 от 30.04.2021 на сумму 27,60 руб.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе, отзыве на нее, заслушав представителей сторон и изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Сложившиеся правоотношения сторон подлежат регулированию нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодек, ГК РФ), общими нормами Гражданского кодекса об исполнении обязательств.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании статьи 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача результата работ подрядчиком (статьи 711, 746 ГК РФ, пункт 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Факт исполнения истцом работ и возникновение задолженности на сумму 4 345 103,90 руб. подтвержден актами приемки выполненных работ, актом сверки в связи с чем, суд первой инстанции правомерно ее взыскал в пользу истца по первоначальному иску.

Так же судом удовлетворено встречное требование ООО "Маломырский рудник" о взыскании с ООО "АмурАлмаз" задолженности за доставку воды в сумме 3 359,52 руб. (счета - фактуры N 585 от 30.04.2021 на сумму 3 331,92 руб., N 586 от 30.04.2021 на сумму 27,60 руб.), размер которой признан ООО "АмурАлмаз" в порядке статьи 49 АПК РФ.

В казанной части жалоба и возражения истца не содержат доводов.

В отношении начисленной неустойки суд руководствуется следующим.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Право начисления неустойки возникает с установлением факта нарушения стороной обязательства и установления неустойки в договоре, или законе.

По встречному иску ООО "Маломырский рудник" приводит условия пункта 9.3 договора, согласно которым за нарушение объемов и сроков выполнения горных работ заказчик вправе потребовать уплаты исполнителем неустойки в размере 10% от стоимости не выполненных объемов горных работ, определенных плановым месячным заданием (наряд - заданием заказчика).

В силу пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Возражая на встречные исковые требования ООО "АмурАлмаз" сослалось на отсутствие своей вины в нарушении в связи с тем, что сторонами не оформлялись документы, касающиеся передачи и закрепления конкретных мест работ, не направления ежемесячных плановых заданий (заказ-нарядов), определения деятельности на территории карьера устными указаниями сотрудников заказчика.

Давая оценку доводам ООО "Маломырский рудник" и возражениям ООО "АмурАлмаз", оценив представленные доказательства, апелляционный суд приходит к выводу о необоснованности жалобы ответчика по следующим основаниям.

На основании пункта 2.4 договора горные работы выполняются в соответствии с условиями настоящего договора, предоставленной заказчиком проектной документацией, годовым планом развития горных работ, календарным графиком горных работ, ежемесячными плановыми заданиями (наряд - заданиями заказчика).

В соответствии с пунктом 2.5 договора, ежемесячные плановые задания разрабатываются и предоставляются заказчиком исполнителю не позднее последнего числа месяца, предшествующему месяцу выполнения этих работ. Плановый месячный период предусмотренный ежемесячным плановым заданием (наряд - заданием) завершается в последнее число каждого месяца.

В пункте 2.6 договора предусмотрено, что еженедельно заказчиком в рамках ежемесячного планового задания (наряд - задания) определяется плановый недельный объем горных работ, который оформляется графиком недельно-суточного планирования по форме, предусмотренной в приложении N 3).

Из содержания раздела 5 договора N 11857-16/МР от 01.07.2016 в обязанности заказчика в числе прочих, в том числе входят обязанности:

- до начала производства горных работ на объекте передать исполнителю для ознакомления соответствующее ежемесячное плановое задание с указанием локального места выполнения работ и нахождения отвала, объемов и способов выполнения работ, технологических требований и требований по качеству работ (пункт 5.6, подпункт 5.6.1 договора);

- ежемесячно разрабатывать и предоставлять исполнителю, в сроки, обеспечивающие его выполнение, ежемесячное плановое задание по форме, приведенной в приложении N 1 (пункт 5.11 договора);

- обеспечить исполнителя объемами взорванной горной массы не менее 200 000 куб.м. в месяц (отчетный период) взорванными в соответствии с согласованным сторонами графиком недельно - суточного планирования (пункт 5.26 договора);

- после проведения БВР передать блок исполнителю по акту приема-передачи блока (пункт 5.27 договора).

Исходя из системного толкования вышеприведенных условий договора N 11857-16/МР от 01.07.2016, право на начисление неустойки на основании пункта 9.3 договора в размере 10% от стоимости не выполненных объемов горных работ, возникает у заказчика в случае нарушения исполнителем объемов и сроков выполнения горных работ, определенных плановым месячным заданием (наряд - заданием заказчика), обязанность по предоставлению которых лежит на заказчике.

Между тем, в ходе исполнения договора N 11857-16/МР от 01.07.2016 ежемесячные плановые задания (заказ - наряды) заказчиком в 2020 году не составлялись и исполнителю не передавались, доказательств обратного не представлено (статья 65 АПК РФ).

Так же не представлено доказательств по передаче исполнителю блоков по акту приема-передачи (пункт 5.27), а также обеспечению исполнителя объемами взорванной горной массы не менее чем 200 000 куб.м. в месяц (пункт 5.26), что не может свидетельствовать о нарушении исполнителем обязательства о выполнении работ в меньшем объеме.

На основании изложенного, вина исполнителя отсутствует.

В связи с удовлетворением первоначального иска и частичным удовлетворением встречного иска, судом произведён зачет встречных требований, а также распределена госпошлина по делу.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы. В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу статьи 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 25.08.2021 по делу N А04-4082/2021 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.В. Иноземцев

Судьи

М.О. Волкова Ж.В. Жолондзь