Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2021 г. N 09АП-58181/21 по делу N А40-254176/2020

г.Москва

29 ноября 2021 г.

Дело N А40-254176/20

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Веклича Б.С.,

судей: Сазоновой Е.А., Яремчук Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ногеровой М.Б.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Русский имидж"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 16.07.2021 по делу N А40-254176/20

по иску ООО "Русский имидж"

к АО "XXI ВЕК-ТВ"

третье лицо: временный управляющий ООО "Русский имидж" Акулов Евгений Евгеньевич,

о взыскании упущенной выгоды,

при участии в судебном заседании:

от истца: Алабьяев М.А. по доверенности от 13.03.2020,

от ответчика: Морозов А.Е. по доверенности от 11.01.2021,

от третьего лица: не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Русский имидж" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к АО "XXI ВЕК-ТВ" о взыскании упущенной выгоды в размере 6 347 909 руб. 08 коп.

Решением суда от 16.07.2021 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу решением, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела.

Ответчик возражает против доводов апелляционной жалобы, просит отказать в ее удовлетворении. Представил письменный отзыв на жалобу.

Дело рассмотрено судом в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Законность и обоснованность судебного решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, между ООО "Русский имидж" (заказчик) и АО "XXI век - ТВ" (исполнитель) заключен договор N Д12/28-01/15 от 28.12.2015 на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов, в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги по размещению рекламно-информационных материалов заказчика на средствах наружной рекламы и информации, расположенных по адресам согласно приложениям, являющимся неотъемлемой частью настоящего договора, а заказчик обязуется принять и оплатить оказанные услуги в объеме и сроки, указанные в соответствующих приложениях к настоящему договору.

В рамках договора N Д12/28-01/15 ООО "Русский имидж" и АО "XXI век-ТВ" согласовал условия для размещения ответчиком рекламно-информационных материалов, в частности, в период с июня 2019 года по декабрь 2019 года в соответствии с приложениями N N 162, 165, 167, 169, 171, 173-175, 178 к договору.

В период с 2016 по 2019 год истцом заключен ряд договоров на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов.

Истец указывает, что АО "XXI век-ТВ" без каких-либо надлежащих оснований в одностороннем порядке прекратило оказание услуг в пользу ООО "Русский имидж" по договору N Д12/28-01/15, включая приложения N N 162, 165, 167, 169, 171, 173, 175, 178 к нему, в связи с чем услуги за период с июня 2019 года по декабрь 2019 года в рамках данной сделки оказаны не были.

Таким образом, в связи с неисполнением АО "XXI век-ТВ" своих обязательств по договору ООО "Русский имидж" утратило возможность извлечения дохода в рамках заказчиками за период, соответственно, с 01.06.2019 по 31.12.2019.

Истец считает, что в связи с односторонним неисполнением АО "XXI век-ТВ" договора N Д12/28-01/15 размер упущенной выгода ООО "Русский имидж" составил 6 347 909 руб. 08 коп.

В добровольном порядке ответчиком требования истца не удовлетворены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что материалы дела не содержат доказательств, позволяющих установить наличие совокупности условий для возложения на ответчика гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков, истцом не представлено доказательств наличия причинно-следственной связи между действиями ответчика и неполученными доходами истца.

Рассматривая спор, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, правильно установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, и применил нормы материального права.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии причинно-следственной связи между действиями ответчика, возникновением у истца упущенной выгоды и заключенными им договорами с третьими лицами.

Верховный Суд РФ в п.5 Постановлении Пленума от 24.03.2016 N 7 указал, что по смыслу ст.ст.15 и 393 Гражданского кодекса РФ кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (ст.404 Гражданского кодекса РФ).

Вместе с тем, в представленных истцом доказательствах не видна причинно-следственная связь между заключенными истцом с третьими лицами договоров, упущенной выгодой, заявляемой истцом, и действиями ответчика.

В материалы дела истцом представлены 22 договора, по которым невозможно сказать, исполнялись ли они, действуют ли до настоящего времени, прекращены ли, если прекращены, то когда.

Истец никак не обосновывает, каким образом прекращение истцом исполнения договора с АО "XXI век - ТВ" повлекло возникновение у него убытков в виде упущенной выгоды, в материалах дела отсутствует какая-либо переписка истца с его контрагентами, в том числе и с ответчиком, подтверждающая ведение переговоров, имеющая претензионный характер, обосновывающая возникновение убытков в виде упущенной выгоды, невозможность дальнейшего исполнения договоров, из которой можно было бы проследить причинно-следственную связь между действиями истца, ответчика, его заказчиков и возникновением у истца упущенной выгоды.

В договорах между истцом и третьими лицами отсутствуют положения, свидетельствующие о том, что исполнение обязательств по оказанию услуг поставлено в зависимость от выполнения ответчиком обязательств перед истцом, а предусмотрено лишь оказание услуг с привлечением иных третьих лиц.

Таким образом, истец не доказывает причинно-следственную связь между действиями ответчика и возникновением у истца упущенной выгоды.

Истец отказался от исполнения договора N Д12/28-01/15 на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов от 28.12.2015, не осуществив оплаты оказанных по нему услуг за март и апрель 2019 года.

Между ответчиком и истцом заключен договор на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов N Д12/28-01/15 от 28.12.2015, согласно которому АО "XXI век - ТВ", являясь исполнителем, осуществляло по заданиям ООО "Русский Имидж" (заказчик) размещение рекламно-информационных материалах на принадлежащих ему рекламных конструкциях.

В мае 2019 года ООО "Русский Имидж" отказалось от исполнения договора, подписав акты оказанных услуг, но не оплатив ответчику услуги, оказанные в марте и апреле 2019 года, в результате чего акционерное общество было вынуждено обратиться в суд с требованием о взыскании задолженности.

Арбитражный суд города Москвы 04.06.2020 принял решение по делу N А40-336989/19 о взыскании с ООО "Русский Имидж" в пользу АО "XXI век - ТВ" задолженности в полном объеме за оказанные услуги за период март-апрель 2019 года по договору N Д12/28-01/15 от 28.12.2015 г. на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов на общую сумму 15 645 471,50 руб.

Девятый арбитражный апелляционный суд и Арбитражный суд Московского округа оставили решение Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-336989/19 без изменения, жалобы ООО "Русский Имидж" на решение суда первой инстанции без удовлетворения.

Истец по настоящему делу воспользовался своим правом на отказ от исполнения договора, при этом не исполнил корреспондирующую этому праву обязанность по оплате фактически оказанных услуг, более того, ООО "Русский Имидж" в рамках дела N А40-131718/20 обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованиями к АО "XXI век - ТВ" о признании актов оказанных по договору услуг недействительными сделками. Арбитражный суд города Москвы отказал в удовлетворении вышеуказанных требований.

Суд апелляционной инстанции оставил в силе решение суда по делу N А40-131718/20.

Присужденные ответчику денежные средства до настоящего времени не выплачены истцом, ответчик был вынужден обратиться в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании истца несостоятельным (банкротом) и 19.04.2021 Арбитражный суд города Москвы ввел в отношении ООО "Русский Имидж" процедуру наблюдения (дело N А40-29345/21).

Таким образом, ООО "Русский Имидж" не только уклоняется от оплаты образовавшейся задолженности за фактически оказанные ему услуги, но также пытается оспорить подписанные его уполномоченными лицами акты, фиксирующие факт исполнения АО "XXI век - ТВ" предусмотренного договором в марте-апреле 2019 года, и одновременно взыскать упущенную выгоду в связи с неисполнением АО "XXI век - ТВ" Договора, от которого ООО "Русский Имидж" само же и отказалось.

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен аналогичный спор по иску ООО "XXI век - ТВ" к АО "XXI век - ТВ" (дело N А40-184397/20).

ООО "XXI век - ТВ" обратилось к АО "XXI век - ТВ" о взыскании 10 731 913 руб. 55 коп. упущенной выгоды.

Между ООО "XXI век - ТВ" (заказчик) и АО "XXI век - ТВ" (исполнитель) заключен договор N Д12/07-01/15 от 07.12.2015 на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов.

Действия АО "XXI век - ТВ", как исполнителя, по прекращению оказания услуг по размещению рекламно-информационных материалов привели к возникновению у ООО "XXI век - ТВ" упущенной выгоды, в связи с невозможностью исполнения последним договоров с третьими лицами. ООО "XXI век - ТВ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "XXI век - ТВ" о взыскании упущенной выгоды.

В результате рассмотрения дела N А40-184397/20, Арбитражный суд города Москвы пришел к выводу о необоснованности требований ООО "XXI век - ТВ" в связи с отсутствием причинно-следственной связи между действиями АО "XXI век - ТВ" и возникновением у ООО "XXI век - ТВ" упущенной выгоды.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-184397/20 были подтверждены Девятым арбитражным апелляционным судом и Арбитражным судом Московского округа.

Вместе с тем, Арбитражный суд города Москвы 09.12.2020 удовлетворил исковое требование АО "XXI век - ТВ" к ООО "XXI век - ТВ" о взыскании денежных средств в совокупном размере 4 298 398,23 руб. (дело N А40-57394/20, задолженность по договору NД12/07-01/15 от 07.12.2015 на оказание услуг по размещению рекламно-информационных материалов за период март-апрель 2019 года).

Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с выводами суда первой инстанции, оставив в силе вынесенное по делу N А40-57394/20 решение.

Исковые требования были аналогичны исковым требованиям АО "XXI век - ТВ" к ООО "Русский имидж" по делу N А40-336989/19.

Кроме того, ООО "Русский Имидж" и ООО "XXI век - ТВ" являются связанными компаниями.

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, в период с 2003 года (применимо для ООО "XXI век - ТВ") и с 2009 года (применимо для ООО "Русский Имидж") по настоящее время, лицами, контролирующими ООО "Русский Имидж" и ООО "XXI век - ТВ" являются следующие лица:

- Петров Григорий Васильевич (ИНН 772506407944) и Титова Анна Юрьевна (ИНН 772509818501) являлись участниками ООО "XXI век - ТВ" (размер долей составлял по 25% у каждого), Титова А.Ю. являлась президентом ООО "XXI век-ТВ" по 26.03.2019, с 27.03.2019 Титова А.Ю. -генеральный директор общества;

- Петров Григорий Васильевич (ИНН 772506407944) и Титова Анна Юрьевна (ИНН 772509818501) являлись участниками ООО "Русский Имидж" (размер долей составлял по 50% у каждого), Петров Г.В. также являлся генеральным директором ООО "Русский Имидж".

Ответчик пояснил, что Титова А.Ю. и Петров Г.В. с 29.03.2014 по настоящее время, являются супругами, что подтверждается решением Симоновского районного суда города Москвы по делу N 2-447/20.

С 16.04.2019 участниками ООО "XXI век-ТВ", согласно сведениям ЕГРЮЛ, являются Учитель Владимир Давидович и Титова Анна Юрьевна.

С 28.06.2019 генеральным директором ООО "XXI век-ТВ" является Петров Григорий Васильевич.

С 09.04.2019 участниками ООО "Русский Имидж" согласно сведениям ЕГРЮЛ, являются Шошин Михаил Юрьевич и Титова Анна Юрьевна, генеральным директором общества является Петров Григорий Васильевич.

ООО "Русский Имидж" и ООО "XXI век - ТВ" также взаимосвязаны с АО "XXI век - ТВ".

Петров Григорий Васильевич (ИНН 772506407944) и Титова Анна Юрьевна (ИНН 772509818501) являются акционерами АО "XXI век - ТВ" (Петров Г.В. 26,45989 %, Титова А.Ю. 14,47016 %).

До 03.03.2019 включительно Титова А.Ю. являлась генеральным директором АО "XXI век - ТВ", ее супруг, Петров Г.В. - с 12.04.2012 по 04.03.2019 - первым заместителем генерального директора АО "XXI век - ТВ".

Договоры, заключенные между АО "XXI век - ТВ", как исполнителем, и ООО "Русский Имидж" и ООО "XXI век - ТВ", как заказчиками являются идентичными по своему предмету.

Титова А.Ю. (находясь на должности генерального директора) и ее супруг Петров Г.В. (заместитель), пользуясь должностными полномочиями, неоднократно препятствовали иным акционерам АО "XXI век-ТВ" в осуществлении их права на управление обществом, на получение объективной информации о состоянии дел в обществе.

В 2018 году акционеры потребовали отчет о произведенных расходах и полученных доходах и подробный отчет о финансовом состоянии общества, а также заявили о намерении образовать Совет директоров, что вызвало противодействие со стороны Титовой А.Ю. и Петрова Г.В.. которые всячески препятствовали им в реализации прав и законных интересов по управлению компанией, а также саботировали требования акционера об избрании наблюдательного органа, совета директоров, что привело к корпоративному конфликту.

Акционер обратился в Арбитражный суд Московской области с иском о понуждении АО "XXI век-ТВ" созвать общее собрание акционеров.

В результате рассмотрения дела N А41-35009/18 судами 3-х инстанций, суд кассационной инстанции оставил в силе постановление суда апелляционной инстанции (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2019), обязав АО "XXI век-ТВ" провести общее собрание акционеров в форме совместного присутствия, и акционерами 15.02.2019 проведено общее собрание, на котором был избран совет директоров АО "XXI век-ТВ".

Решением совета директоров АО "XXI век-ТВ" от 20.02.2019 полномочия генерального директора Титовой Анны Юрьевны были прекращены, запись о вновь назначенном генеральном директоре была внесена в ЕГРЮЛ 04.03.2019.

Фактическая потеря корпоративного контроля над АО "XXI век - ТВ" со стороны Титовой А.Ю. и Петрова Г.В. привела к отказу подконтрольных им лиц (ООО "Русский Имидж", ООО "XXI век - ТВ") от оплаты оказанных АО "XXI век - ТВ" услуг по размещению рекламно-информационных материалов по спорным договорам.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных ст.270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст.ст.176, 266-269, 271 АПК РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 по делу N А40-254176/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Б.С. Веклич

Судьи

Е.А. Сазонова Л.А. Яремчук