Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12 января 2022 г. N 10АП-25028/21 по делу N А41-15498/2016

г. Москва

12 января 2022 г.

Дело N А41-15498/16

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 января 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Терешина А.В.,

судей: Шальневой Н.В., Епифанцевой С.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания Заболоцких В.Н.,

при участии в заседании:

от ГУП "Московский метрополитен" - Борисов В.К., представитель по доверенности от 25.05.2021,

от УФНС по Московской области - Водченко Ю.А., представитель по доверенности от 17.06.2021,

от конкурсного управляющего ООО "Авто Селл" - Деменюк А.П., представитель по доверенности от 10.01.2022,

от Коган Г.А. - Пушков А.В., представитель по доверенности от 10.01.2022,

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ГУП "Московский метрополитен" на определение Арбитражного суда Московской области от 02.11.2021 по делу N А41-15498/16,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области 11 мая 2016 года ООО "Авто Селл" (ИНН 5032233381) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника.

Конкурсным управляющим должника суд утвердил члена СРО НП ОАУ "Авангард" Тилькунова Сергея Альбертовича.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 14 мая 2016 года.

От ГУП "Московский метрополитен" поступило заявление о замене должника ООО "Авто Селл" на ГУП "Московский метрополитен" в порядке распоряжения правом требования в части суммы требований к Коган Гюле Акифовне в размере 458 597 358,03 руб., установленной определением суда от 25.11.2020 года о взыскании с Коган Г.А. убытков в размере 474 541 968,17 руб.

Также в материалы дела поступило уточнение от ГУП "Московский метрополитен", в котором заявитель уточнил сумму, подлежащую передаче в порядке замены требований с учетом размера текущих расходов - 458 696 795,92 руб. и о выдаче исполнительного листа на указанную сумму.

Определением от 02.11.2021 Арбитражный суд Московской области в удовлетворении заявления ГУП "Московский метрополитен" о замене взыскателя ООО "Авто Селл" отказал.

Не согласившись с принятым судебным актом, ГУП "Московский метрополитен" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 АПК РФ в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Из материалов дела следует, что 03 мая 2017 года конкурсный управляющий ООО "АВТО СЕЛЛ" обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника - Коган Гюли Акифовны и Гореликова Олега Михайловича.

05 июня 2019 года конкурсный кредитор ГУП "Московский метрополитен" обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц - Геллера Александра Ароновича и Коган Гюли Акифовны.

Определением Арбитражного суда Московской области от 08 августа 2019 года производство по заявлениям конкурсного управляющего и конкурсного кредитора ГУП "Московский метрополитен" о привлечении Коган Г.А., Геллера А.А. и Гореликова О.М. к субсидиарной ответственности были объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда города Московской области суда от 11 октября 2019 года судом отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Авто Селл" и ГУП "Московский метрополитен" о привлечении к субсидиарной ответственности Коган Гюли Акифовны, Геллера Александра Ароновича, Гореликова Олега Михайловича.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2019 года, определение суда от 11 октября 2019 оставлено без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "АВТО СЕЛЛ" Тилькунова С.А. и ГУП "Московский метрополитен" без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 13 марта 2020 года ранее вынесенные Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2019 года и Определение Арбитражного суда Московской области от 11 октября 2019 года отменены, а обособленный спор, в части в привлечения к субсидиарной ответственности Коган Г.А. и Геллера А.А. направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Определением Арбитражного суда Московской области от 25.11.2020 года при повторном рассмотрении обособленного спора, суд удовлетворил заявленные требования частично, признал доказанным противоправное поведение Коган Г.А., как контролирующего лица и взыскал с Коган Г.А. сумму убытков в размере 474 541 968,17 руб.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2021 года и Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 08.07.2021 года указанное определение Арбитражного суда Московской области оставлено без изменения.

Статьей 61.17 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлены порядок и сроки заявления кредитором о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности, а также составления и направления арбитражным управляющим в арбитражный суд отчета о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности.

Так, согласно п. п. 1, 2 ст. 61.17 Закона в течение пяти рабочих дней со дня принятия судебного акта о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности арбитражный управляющий сообщает кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности путем размещения соответствующей публикации в ЕФРСБ.

Далее в соответствии с п. 2 ст. 61.17 Закона о банкротстве в течение десяти рабочих дней со дня размещения сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

2) продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 настоящего Федерального закона;

3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

Кредитор, от которого к указанному сроку не будет получено заявление, считается выбравшим способ, предусмотренный пп. 2 п. 2 настоящей статьи.

В соответствии с п. 3 ст. 61.17 Закона о банкротстве по истечении двадцати рабочих дней со дня направления сообщения, предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи, арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

В п. 4 ст. 61.17 Закона о банкротстве установлено, что на основании отчета арбитражного управляющего, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 настоящего Федерального закона;

2) выдает исполнительный лист на имя должника по делу о банкротстве как взыскателя на оставшуюся сумму.

Судом установлено, что 25.11.2020 конкурсный управляющий ООО "Авто Селл" Тилькунов С.А. опубликовал на сайте ЕФРСБ сообщение N 5794832 о праве кредиторов выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Таким образом, по правилам п. 3 ст. 61.17 Закона в рассматриваемом случае выбранным считается способ распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, предусмотренный пп. 2 п. 2 ст. 61.17 Закона, а именно продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно п. 1 ст. 180 АПК РФ решение арбитражного суда первой инстанции, за исключением решений, указанных в частях 2 и 3 настоящей статьи, вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Таким образом, срок направления заявления ГУП "Московский метрополитен" в адрес конкурсного управляющего ООО "Авто Селл" истек 19 мая 2021 года, то есть спустя 10 рабочих дней после вынесения Постановления Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2021 г.

Кредитор ГУП "Московский метрополитен" обратился в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве, в котором указал, что действительно не направлял в адрес конкурсного управляющего заявления о выборе способа распоряжения правом требования, а потому считается, что им выбран способ в виде продажи этого требования.

При таких обстоятельствах, конкурсным управляющим было подготовлено Положение о порядке, сроках, начальной цене и условиях продажи права требования о взыскании убытков с Коган Г.А. по обязательствам ООО "Авто Селл".

18 июня 2021 года конкурсным управляющим было проведено собрание кредиторов с повесткой дня:

1. Принятие к сведению отчета конкурсного управляющего;

2. Утверждение Положение о порядке, сроках, начальной цене и условиях продажи права требования о взыскании убытков с Коган Г.А. по обязательствам ООО "Авто Селл".

Представитель ГУП "Московский метрополитен" присутствовал на собрании и проголосовал против (96,64% ) утверждения Положения.

Согласно опубликованному в ЕФРСБ сообщения N 7155469 от 13.08.2021 года при проведении собрания кредиторов кредитор ГУП "Московский метрополитен" повторно принял решение не утверждать уточненное и отредактированное управляющим, согласно замечаниям кредитора ГУП "Московский метрополитен" Положение о порядке, сроках, начальной цене и условиях продажи права требования о взыскании убытков с Коган Г.А. по обязательствам ООО "Авто Селл" с публичных торгов, согласно подп. 2 п. 2 ст. 61.17 закона о банкротстве.

Получив отказ мажоритарного кредитора, конкурсный управляющий подал в суд ходатайство об утверждении Положения.

Кредитор ГУП "Московский метрополитен" обратился в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве 11 августа 2021 года, полагая, что его волеизъявление направленное на изменение способа распоряжения правом требования в виде уступки части требования возможно и соответствует требованиям закона.

При этом, свое волеизъявление об изменении способа распоряжения правом конкурсному управляющему не направлялось и заявлено непосредственно в суд.

Таким образом, судом установлено, что ГУП "Московский метрополитен" выбран способ в виде продажи этого требования, который он просит изменить, уступив часть требования в пропорциональном размере.

В связи с тем, что ГУП "Московский метрополитен" существенно пропустил сроки заявления о выборе им одного из способов распоряжения правом требования, конкурсный управляющий ООО "Авто Селл" своевременно получил исполнительный лист от 19.05.2021 N 024421166, на всю сумму задолженности в размере 474 541 968,17 руб., где взыскателем указан ООО "Авто Селл" и предъявил его в службу судебных приставов.

На текущий момент в отношении Коган Г.А. уже возбуждено исполнительное производство 35402/21/50049-ИП от 02.11.2021 г.

При этом, часть взыскиваемой суммы с Коган Г.А., по правилам Закона о банкротстве пропорционально идет в счет погашения задолженности в пользу кредитора - уполномоченного органа, в лице Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области, а часть в пользу кредитора ГУП "Московский метрополитен".

С учетом того, что исполнительный лист в отношении Коган Г.А. на всю сумму уже выдан конкурсному управляющему ООО "Авто Селл" и передан им в службу судебных приставов для возбуждения исполнительного производства, то выдача исполнительного листа, где в качестве взыскателя указан ГУП "Московский метрополитен", а в качестве суммы взыскания - пропорциональная часть от общей взыскиваемой суммы долга в размере 474 541 968,17 руб. и равной размеру требования кредитора ГУП "Московский метрополитен", включенной в реестр кредиторов, возможен только в случае отзыва и аннулирования ранее выданного исполнительного листа на всю сумму долга Коган Г.А. перед ООО "Авто Селл" (474 541 968,17 руб.).

Согласно п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" в случае, когда на момент вынесения определения о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) кредиторы не выбрали способ распоряжения требованием к контролирующему должника лицу и не могут считаться сделавшими выбор по правилам абзаца второго пункта 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве, в определении о привлечении к субсидиарной ответственности (об определении размера субсидиарной ответственности) взыскателем указывается должник.

Впоследствии суд производит процессуальную замену взыскателя по правилам подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

Согласно подпункта 1 пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве арбитражный суд производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 настоящего Федерального закона.

Таким образом, закон о банкротстве подразумевает выдачу исполнительного листа на имя ГУП "Московский метрополитен" как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 настоящего Федерального закона.

Часть 2 ст. 318 АПК РФ предусматривает, что принудительное исполнение судебного акта производится на основании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено АПК РФ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон N 229-ФЗ) исполнительные листы, выдаваемые арбитражными судами на основании принимаемых ими судебных актов, направляются судебному приставу- исполнителю.

Из содержания п. 6 ч. 1 ст. 13 Закона N 229-ФЗ следует, что в исполнительном документе должна быть указана резолютивная часть решения суда, содержащая требование о возложении на должника обязанности совершить в пользу взыскателя определенные действия или воздержаться от совершения определенных действий.

При этом ч. 1 ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) допускает замену этой стороны ее правопреемником (правопреемство) на любой стадии арбитражного процесса.

Но действующим процессуальным законодательством выдача нового исполнительного листа или внесение изменений в исполнительный лист при смене взыскателя и изменении суммы задолженности на стадии исполнительного производства не предусмотрены, в связи с чем суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Иных доводов апелляционная жалоба ГУП "Московский метрополитен" не содержит.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку норм материального права, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 02.11.2021 по делу N А41-15498/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок со дня его принятия. Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий

А.В. Терешин

Судьи

Н.В. Шальнева