Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2022 г. N 09АП-84018/21 по делу N А40-110034/2017

г. Москва

20 января 2022 г.

Дело N А40-110034/17

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2022 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 января 2022 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи, Семикиной О.Н.,

судей Кузнецовой Е.Е., Тетюка В.И.,

при ведении протокола помощником судьи Саргуне М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "КТБ Строительство",

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2021 по делу N А40-110034/17,

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "КТБ Строительство" (ОГРН 1147746750920)

к акционерному обществу "Корпорация ТЭН" (ОГРН 1027739004358)

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "КТБ строительство", Федеральной службы РФ по финансовому мониторингу, ИФНС России N 20 по г. Москве,

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ген. директор Чемоданов О.А. приказ N 3 от 09.02.2021

от ответчика: Кучкаров А.С. доверенность от 08.10.2020

от третьих лиц: не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

с учётом уточнения требования в порядке ст. 49 АПК РФ ООО "КТБ СТРОЙ" обратилось в арбитражный суд города Москвы с иском к АО "Корпорация ТЭН" о взыскании суммы задолженности по выполненным работам 146 314.201,46 рублей, штрафной неустойки за период с 04.07.16 г. по 01.07.17г. в размере 273.900.185,13 рублей, суммы гарантийных удержаний в размере 21.197.419,86 рублей, процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку выплаты гарантийных удержаний за период с 01.07.17г. по 01.08.19г. в размере 3.418.882,49 рублей, суммы процентов по ст. 395 ГК за просрочку оплаты выполненных работ за период с 01.07.17г. по 01.08.19г. в размере 23.598.676,82 рублей.

Определением суда от 20.11.2017 года для рассмотрения с первоначальным иском в порядке ст. 132 АПК РФ принято встречное исковое заявление АО "Корпорация ТЭН" к ООО "КТБ СТРОЙ" о расторжении договора строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 г., взыскании суммы убытков в размере 55.411.695,24 рублей, неустойки в размере 133.503.284 рублей. С учетом уточнения требований по встречному иску в порядке ст. 49 АПК РФ истец по встречному иску просит взыскать сумму убытков в размере 55.411.695,24 рублей, неустойку в размере 2 133.503.284 руб.

Уточнения требований по первоначальному и встречному искам приняты судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением суда от 30.03.2018 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2018 г. в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен в полном объеме.

Постановлением АС МО от 29.10.2018 г. судебные акты по делу отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в суд 1 инстанции. В постановлении судом кассационной инстанции указано, что с учетом того, что ответчик реализовал предоставленное ему право на расторжение договора в одностороннем порядке путем направления уведомления об отказе от исполнения договора, то у судов отсутствовали правовые основания для его расторжения в судебном порядке, в отношении реконструированного ООО " КТБ Строй" кузовного цеха АМО ЗИЛ выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 77-126000-007238-2016 что указывает на факт выполнения всех строительных работ в отношении объекта капитального строительства, судом доводам истца по этому разрешению не дана, не исследованы обстоятельства извещения ответчика о выявленных недостатках работ, направляя требование об их устранении с установлением для этого разумного срока, не дана оценка доводам о том, что подрядчик согласовал с заказчиком проведение комиссионного обследования объекта капитального строительства на предмет выявления и фиксации недостатков как согласовано п.6.6 договора, тогда как акт о выявленных недостатках от 10.08.2016 г. составлен с нарушением условий договора и подписан в одностороннем порядке.

При новом рассмотрении решением Арбитражного суда города Москвы от 22 августа 2019 года требования по первоначальному иску удовлетворены частично, с АО " Корпорация ТЭН" в пользу ООО " КТБ Строительство " взыскана задолженность по основному долгу в размере 90.902.505,80 рублей, неустойка в размере 55.411.695,24 рублей, в удовлетворении остальной части иска отказано, встречный иск удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2019 г. решение суда от 22.08.2019 г. отменено, с АО "Корпорация ТЭН" в пользу ООО "КТБ Строительство" взыскана задолженность по выполненным работам в размере 146.314.201,46 рублей, сумма штрафной неустойки за задержку оплаты за выполненные работы за период с 04.07.16 г. по 01.07.17г. в размере 136.950.092,57 рублей, гарантийное удержание в размере 21.197.419,86 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами за просрочку выплаты суммы гарантийного удержания за период с 01.07.16г. по 01.08.19г. в размере 3.418.882,49 рублей, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 23.598.676,82 рублей, в удовлетворении остальной части первоначального иска отказано, в удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением АС МО от 11.06.2020 г. постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2019 г. оставлено без изменения, кассационная жалоба без удовлетворения.

Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 10.06.2021 г. N 305-ЭС18-22181 судебные акты по делу отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд 1 инстанции.( л.д. 341-353 т. 243)

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2021 в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 04.02.2020 г., стороны обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят изменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

К началу судебного заседания в суде апелляционной инстанции сторонами заявлено ходатайство об утверждении мирового соглашения следующего содержания.

общество с ограниченной ответственностью "КТБ Строительство", в лице Генерального директора Чемоданова Олега Анатольевича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Истец", "Сторона-1", с одной стороны и

Акционерное общество "Корпорация ТЭН", в лице Генерального директора Ананьева Дмитрия Александровича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Ответчик", "Сторона-2", с другой стороны,

совместно именуемые "Стороны", в целях урегулирования спора по делу N А40-110034/2017, рассмотренному Арбитражным судом г. Москвы, руководствуясь статьями 49, 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса РФ, заключили настоящее Мировое соглашение (далее по тексту - "Соглашение") о нижеследующем:

I. ТЕРМИНЫ И ОПРЕДЕЛЕНИЯ.

1.1. Договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года - договор строительного подряда, заключенный 08.09.2015 между АО "Корпорация ТЭН" (заказчик) и ООО "КТБ Строительство" (подрядчик), предметом которого являлась реконструкция многофункционального комплекса, кузовного цеха АМО ЗИЛ с обустройством надземной автостоянки, офисных помещений и апартаментов, по адресу: г. Москва, ул. Автозаводская, д. 23, стр. 120, в редакции дополнительных соглашений: N 1 от 19.10.2015 года, N 1/1 от 20.11.2015 года, N 2 от 19.10.2015 года, N 3 от 03.12.2015 года, N 4 от 01.02.2016 года.

II. ПРЕДМЕТ ИСКОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ.

2.1. Арбитражным судом г. Москвы рассмотрено дело N А40-110034/2017 по исковому заявлению ООО "КТБ Строительство" к АО "Корпорация ТЭН" о взыскании задолженности, гарантийного удержания, штрафных санкций и по встречному исковому заявлению АО "Корпорация ТЭН" к ООО "КТБ Строительство" о взыскании убытков, штрафных санкций.

2.1.1. Истцом заявлены исковые требования о взыскании с Ответчика (актуальная редакция заявления об уточнении иска находится в томе 233, л.д. 66-70):

- суммы задолженности по выполненным работам 146 314 201,46 рублей;

- штрафной неустойки за период с 04.07.2016 года по 01.07.2017 года в размере 273.900.185,13 рублей;

- суммы гарантийных удержаний в размере 21 197 419,86 рублей;

- процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку выплаты гарантийных удержаний за период с 01.07.2017 года по 01.08.2019 года в размере 3.418.882,49 рублей;

- суммы процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку оплаты выполненных работ за период с 01.07.2017 года по 01.08.2019 года в размере 23.598.676,82 рублей;

- суммы госпошлины в размере 200.000 рублей.

2.1.2. Ответчиком заявлены встречные исковые требования о взыскании с Истца (актуальная редакция заявления об уточнении встречного иска находится в томе 10, л.д. 1-2):

- сумма убытков в размере 55.411.695,24 рублей;

- сумма штрафа в размере 54.436.803,70 рублей в соответствии с абз. 2 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за нарушение ООО "КТБ Строительство" конечного срока выполнения первого этапа работ;

- сумма штрафа в размере 59.183.322,98 рублей штраф в соответствии с абз. 3 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за нарушение ООО "КТБ Строительство" конечного срока выполнения второго этапа работ;

- сумма неустойки в размере 3.980.000 рублей в соответствии с абз. 3 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за каждый день просрочки конечного срока выполнения работ;

- сумма неустойки в размере 15.903.157,90 рублей за каждый день просрочки по п. 9.13 Договора подряда N 11/15-П от 08.09.2015;

- сумма госпошлины в размере 200.000,00 рублей.

2.2. Арбитражным судом города Москвы вынесено решение от 25.10.2021 года по делу N А40-110034/2017, которым:

- отказано в полном объеме в удовлетворении первоначального искового заявления ООО "КТБ Строительство" к АО "Корпорация ТЭН";

- удовлетворено встречное исковое заявление АО "Корпорация ТЭН" к ООО "КТБ Строительство". С ООО "КТБ Строительство" в пользу АО "Корпорация ТЭН" взыскана сумма убытков в размере 55 411 695,24 рублей, сумма неустойки в общем размере 133 503 284 рублей, а всего в сумме 188 914 979,24 рублей, а также расходы по госпошлине в размере 200 000 рублей.

III. ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА.

3.1. Стороны в соответствии со статьями 49, 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса РФ решили урегулировать спор, заключив настоящее Соглашение на следующих условиях:

3.1.1. Сторона-1 в полном объеме отказывается от исковых требований, заявленных в отношении Строны-2 по делу А40-110034/17-116-963. Прекращаются полностью все права и обязательства "Стороны-1" по начислению и уплате каких бы то ни было убытков, штрафных санкций, неустоек и иных обязательств, связанных с исполнением договора строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, как оговоренных в пункте 2.1.2, так и не оговоренных в настоящем Соглашении и прямо или косвенно имеющих своим основанием договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, а также по возмещению "Стороне-2" любых убытков или ущерба, имеющих основанием неисполнение и/или ненадлежащее исполнение "Стороной-1" обязательств по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года и рассмотрению дела N А40-110034/2017.

3.1.2. Сторона-2 в полном объеме отказывается от встречных исковых требований, заявленных в отношении Строны-1 по делу А40-110034/17-116-963. Прекращаются полностью все права и обязательства "Стороны-2" по уплате суммы задолженности, начислению и уплате каких бы то ни было убытков, гарантийных удержаний, штрафных санкций, неустоек и иных обязательств, связанных с исполнением договора строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, как оговоренным в п. 2.1.1, так и не оговоренных в настоящем Соглашении и прямо или косвенно имеющих своим основанием договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, а также по возмещению "Стороне-1" любых убытков или ущерба, имеющих основанием неисполнение и/или ненадлежащее исполнение "Стороной-2" обязательств по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года и рассмотрению дела N А40-110034/2017.

3.1.3. Стороны пришли к соглашению о том, что после утверждения судом настоящего Соглашения будут считаться исполненными все обязательства Сторон по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, в том числе, но не исключительно по оплате выполненных работ, оплате любых договорных и законных неустоек (пеней и штрафов), а также возмещению убытков.

IV. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

4.1. Судебные расходы, связанные прямо или косвенно с настоящим делом N А40-110034/2017, Сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той Стороне, которая их понесла.

4.2. Стороны гарантируют, что настоящее Соглашение не нарушает права и законные интересы третьих лиц и не противоречит закону.

4.3. Настоящее Соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны настоящего Соглашения, один экземпляр для представления в материалы дела N А40-110034/2017.

4.4. На основании вышеизложенного, а также руководствуясь статьями 41, 49, 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса РФ Стороны ходатайствуют об утверждении настоящего Мирового соглашения и просят прекратить производство по делу N А40-110034/2017.

4.5. Последствия заключения настоящего Соглашения и прекращения производства по делу, предусмотренные статьями 150, 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Сторонам ясны и понятны.

Согласно ст. 142 АПК РФ мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 49, 104, 110, 138 - 142, ч. 2 ст. 150, 151, 266, 268, п. 3 ст. 269 и 271 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 25.10.2021 по делу N А40-110034/17 отменить.

Утвердить мировое соглашение в следующей редакции.

общество с ограниченной ответственностью "КТБ Строительство", в лице Генерального директора Чемоданова Олега Анатольевича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Истец", "Сторона-1", с одной стороны и

Акционерное общество "Корпорация ТЭН", в лице Генерального директора Ананьева Дмитрия Александровича, действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем "Ответчик", "Сторона-2", с другой стороны,

совместно именуемые "Стороны", в целях урегулирования спора по делу N А40-110034/2017, рассмотренному Арбитражным судом г. Москвы, руководствуясь статьями 49, 139-141 Арбитражного процессуального кодекса РФ, заключили настоящее Мировое соглашение (далее по тексту - "Соглашение") о нижеследующем:

I. ТЕРМИНЫ И ОПРЕДЕЛЕНИЯ.

1.1. Договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года - договор строительного подряда, заключенный 08.09.2015 между АО "Корпорация ТЭН" (заказчик) и ООО "КТБ Строительство" (подрядчик), предметом которого являлась реконструкция многофункционального комплекса, кузовного цеха АМО ЗИЛ с обустройством надземной автостоянки, офисных помещений и апартаментов, по адресу: г. Москва, ул. Автозаводская, д. 23, стр. 120, в редакции дополнительных соглашений: N 1 от 19.10.2015 года, N 1/1 от 20.11.2015 года, N 2 от 19.10.2015 года, N 3 от 03.12.2015 года, N 4 от 01.02.2016 года.

II. ПРЕДМЕТ ИСКОВЫХ ТРЕБОВАНИЙ.

2.1. Арбитражным судом г. Москвы рассмотрено дело N А40-110034/2017 по исковому заявлению ООО "КТБ Строительство" к АО "Корпорация ТЭН" о взыскании задолженности, гарантийного удержания, штрафных санкций и по встречному исковому заявлению АО "Корпорация ТЭН" к ООО "КТБ Строительство" о взыскании убытков, штрафных санкций.

2.1.1. Истцом заявлены исковые требования о взыскании с Ответчика (актуальная редакция заявления об уточнении иска находится в томе 233, л.д. 66-70):

- суммы задолженности по выполненным работам 146 314 201,46 рублей;

- штрафной неустойки за период с 04.07.2016 года по 01.07.2017 года в размере 273.900.185,13 рублей;

- суммы гарантийных удержаний в размере 21 197 419,86 рублей;

- процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку выплаты гарантийных удержаний за период с 01.07.2017 года по 01.08.2019 года в размере 3.418.882,49 рублей;

- суммы процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку оплаты выполненных работ за период с 01.07.2017 года по 01.08.2019 года в размере 23.598.676,82 рублей;

- суммы госпошлины в размере 200.000 рублей.

2.1.2. Ответчиком заявлены встречные исковые требования о взыскании с Истца (актуальная редакция заявления об уточнении встречного иска находится в томе 10, л.д. 1-2):

- сумма убытков в размере 55.411.695,24 рублей;

- сумма штрафа в размере 54.436.803,70 рублей в соответствии с абз. 2 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за нарушение ООО "КТБ Строительство" конечного срока выполнения первого этапа работ;

- сумма штрафа в размере 59.183.322,98 рублей штраф в соответствии с абз. 3 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за нарушение ООО "КТБ Строительство" конечного срока выполнения второго этапа работ;

- сумма неустойки в размере 3.980.000 рублей в соответствии с абз. 3 пункта 2.9. Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда N 11/15-П от 08.09.2015 за каждый день просрочки конечного срока выполнения работ;

- сумма неустойки в размере 15.903.157,90 рублей за каждый день просрочки по п. 9.13 Договора подряда N 11/15-П от 08.09.2015;

- сумма госпошлины в размере 200.000,00 рублей.

2.2. Арбитражным судом города Москвы вынесено решение от 25.10.2021 года по делу N А40-110034/2017, которым:

- отказано в полном объеме в удовлетворении первоначального искового заявления ООО "КТБ Строительство" к АО "Корпорация ТЭН";

- удовлетворено встречное исковое заявление АО "Корпорация ТЭН" к ООО "КТБ Строительство". С ООО "КТБ Строительство" в пользу АО "Корпорация ТЭН" взыскана сумма убытков в размере 55 411 695,24 рублей, сумма неустойки в общем размере 133 503 284 рублей, а всего в сумме 188 914 979,24 рублей, а также расходы по госпошлине в размере 200 000 рублей.

III. ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА.

3.1. Стороны в соответствии со статьями 49, 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса РФ решили урегулировать спор, заключив настоящее Соглашение на следующих условиях:

3.1.1. Сторона-1 в полном объеме отказывается от исковых требований, заявленных в отношении Строны-2 по делу А40-110034/17-116-963. Прекращаются полностью все права и обязательства "Стороны-1" по начислению и уплате каких бы то ни было убытков, штрафных санкций, неустоек и иных обязательств, связанных с исполнением договора строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, как оговоренных в пункте 2.1.2, так и не оговоренных в настоящем Соглашении и прямо или косвенно имеющих своим основанием договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, а также по возмещению "Стороне-2" любых убытков или ущерба, имеющих основанием неисполнение и/или ненадлежащее исполнение "Стороной-1" обязательств по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года и рассмотрению дела N А40-110034/2017.

3.1.2. Сторона-2 в полном объеме отказывается от встречных исковых требований, заявленных в отношении Строны-1 по делу А40-110034/17-116-963. Прекращаются полностью все права и обязательства "Стороны-2" по уплате суммы задолженности, начислению и уплате каких бы то ни было убытков, гарантийных удержаний, штрафных санкций, неустоек и иных обязательств, связанных с исполнением договора строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, как оговоренным в п. 2.1.1, так и не оговоренных в настоящем Соглашении и прямо или косвенно имеющих своим основанием договор строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, а также по возмещению "Стороне-1" любых убытков или ущерба, имеющих основанием неисполнение и/или ненадлежащее исполнение "Стороной-2" обязательств по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года и рассмотрению дела N А40-110034/2017.

3.1.3. Стороны пришли к соглашению о том, что после утверждения судом настоящего Соглашения будут считаться исполненными все обязательства Сторон по договору строительного подряда N 11/15/П от 08.09.2015 года, в том числе, но не исключительно по оплате выполненных работ, оплате любых договорных и законных неустоек (пеней и штрафов), а также возмещению убытков.

IV. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

4.1. Судебные расходы, связанные прямо или косвенно с настоящим делом N А40-110034/2017, Сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той Стороне, которая их понесла.

4.2. Стороны гарантируют, что настоящее Соглашение не нарушает права и законные интересы третьих лиц и не противоречит закону.

4.3. Настоящее Соглашение составлено в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны настоящего Соглашения, один экземпляр для представления в материалы дела N А40-110034/2017.

4.4. На основании вышеизложенного, а также руководствуясь статьями 41, 49, 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса РФ Стороны ходатайствуют об утверждении настоящего Мирового соглашения и просят прекратить производство по делу N А40-110034/2017.

4.5. Последствия заключения настоящего Соглашения и прекращения производства по делу, предусмотренные статьями 150, 151 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Сторонам ясны и понятны.

Производство по делу N А40-110034/17 прекратить.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

Е.Е. Кузнецова В.И. Тетюк