Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2022 г. N 15АП-21539/21 по делу N А32-19815/2019

город Ростов-на-Дону

28 января 2022 г.

дело N А32-19815/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Варавиной Е.Н.,

при участии:

от истца: представитель Ревель И.Г. по доверенности от 01.01.2022,

от третьего лица: представитель Короткова Я.А. по доверенности от 01.01.2022,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Поповой Эллы Валентиновны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2021 по делу N А32-19815/2019 по иску АО "НЭСК" к ответчику ИП Поповой Элле Валентиновне при участии третьего лица АО "НЭСК-Электросети", о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "НЭСК" обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю Поповой Элле Валентиновне о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии по договору энергоснабжения N 6928 от 01.02.2014 за период с 02.02.2018 по 12.12.2018 в сумме 5 034 934,10 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "НЭСК-электросети".

Решением от 19.10.2021 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскана задолженность за безучетное потребление электроэнергии по договору энергоснабжения N 6928 от 01.02.2014 за период с 02.02.2018 по 12.12.2018 в сумме 5 034 934,10 руб.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просил решение отменить, в иске отказать.

Жалоба мотивирована следующим.

Истец не уведомил ответчика, как собственника помещения, о проведении проверки. В материалы дела не представлены документы, послужившие основаниями для проведения проверки спорного прибора учета. Акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 005938 от 12.12.2018 не содержит причин отказа от подписи потребителя или его представителя, а также отсутствуют подписи двух незаинтересованных лиц, которые присутствовали при составлении акта, отсутствуют сведения о предыдущей проверки прибора учета. По мнению ответчика, расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен неверно. Факт искажения данных об объеме потребления не подтвержден материалами дела.

В отзывах истец и третье лицо указали на несостоятельность доводов жалобы.

В судебном заседании представитель истца против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица против доводов апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между индивидуальным предпринимателем Поповой Э.В. (потребитель) и АО "НЭСК" (гарантирующий поставщик, ГП) заключен договор энергоснабжения N 6928 от 01.02.2014, согласно которому гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах максимальной мощности, указанной в документах о технологическом присоединении, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1 договора).

В соответствии с приложением N 2 к договору точкой поставки на объекте нежилое здание - летнее кафе, г. Краснодар, ул. Академика Пустовойта, 14, выступают "РУ-0,4 кВ ТП-1040 рубильник 17.

Работниками сетевой организации АО "НЭСК-электросети" 12.12.2018 выявлен факт безучетного потребления электроэнергии по вышеназванной точке поставки потребителя, в отсутствии со стороны потребителя, составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 005938, из содержания которого следует, что выявлено вмешательство в работу прибора учета с целью искажения данных об объеме потребленной электроэнергии, что подтверждается длительным отсутствием потребления согласно проектной мощности с 28.09.2018 по 20.11.2018, и с 25.11.2018 по 04.12.2018 при круглосуточном режиме работы объекта. Также имеется в журнале не заводская запись "Время вскрытия/закрытия прибора - 01.01.02 (00:00:01).

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 005938 от 12.12.2018 сетевой организацией АО "НЭСК-электросети" определен период безучетного потребления электроэнергии (02.02.2018-12.12.2018) и произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии, который составил 654 087 кВт*ч.

Исходя из произведенного сетевой организацией расчета, истцом произведен расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 5 034 934,10 руб., выставлен счет на оплату, в адрес потребителем направлено требование об оплате образовавшейся задолженности.

Невыполнение предпринимателем обязательств по оплате безучетно потребленной электроэнергии послужило основанием для обращения АО "НЭСК" в арбитражный суд с иском.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая рганизация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии".

Названные Основные положения N 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

В соответствии с пунктом 4 Основных положений N 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Согласно пункту 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений в акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

В силу пункта 172 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных положений, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в разделе X порядку для их проведения сетевой организацией.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173 - 177 Основных положений.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном настоящим разделом.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Как указано выше, сетевой организацией составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 005938 от 12.12.2018, из содержания которого следует, что потребителем допущено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в следующем: вмешательство в работу прибора учета с целью искажения данных об объеме потребленной электроэнергии, что подтверждается длительным отсутствием потребления согласно проектной мощности с 28.09.2018 по 20.11.2018, и с 25.11.2018 по 04.12.2018 при круглосуточном режиме работы объекта. Также имеется в журнале не заводская запись "Время вскрытия/закрытия прибора - 01.01.02 (00:00:01).

На основании акта вывода из расчетов узла учета электрической энергии N 005938 от 12.12.2018, составленного сотрудниками сетевой организации, прибор учета Меркурий 230ART-03PQRSION заводской номер 28795439 выведен из расчетов, в связи с составлением акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 09.12.2019 по настоящему делу была назначена судебная экспертиза, перед экспертом поставлены следующие вопросы:

1. Имеются ли в представленном приборе учета признаки вмешательства в его работу, в том числе следы вскрытия корпуса?

2. Имеются ли повреждения пломбы ОТК и голограммы завода-изготовителя на кожухе данного прибора учета?

3. Соответствует ли оттиск пломбы государственного поверителя установленным стандартам?

4. Осуществлялось ли вмешательство в программное обеспечение представленного прибора учета (если да, то когда); повлекло ли такое вмешательство к искажению показаний потребленной электроэнергии?

5. Осуществлялось ли воздействие магнитным полем на расчетный прибор учета?

6. Соответствуют ли метрологические параметры счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN заводской номер 28795439 ГОСТ 8.584-2004?

В материалы представлено экспертное заключение N 1008-1296, согласно которому даны ответы на поставленные вопросы.

Так на вопрос имеются ли в представленном приборе учета признаки вмешательства в его работу, в том числе следы вскрытия корпуса, эксперт указал: "Да, имеются в счетчике электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439 признаки вмешательства в его работу. Отсутствуют следу вскрытия корпуса, следы механического воздействия в счетчике электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION заводской номер 287954399".

На вопрос имеются ли повреждения пломбы ОТК и голограммы завода-изготовителя на кожухе данного прибора учета, эксперт указал: "Нет, не имеют повреждения пломбы ОТК и голограммы завода-изготовителя на кожухе счетчика электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439".

На вопрос соответствует ли оттиск пломбы государственного поверителя установленным стандартам, эксперт указал: "Да, соответствуют установленным стандартам оттиски пломб на N 15, фото N 16, фото N 17, фото N 18 оттиску пломбы Государственного Поверителя".

На вопрос осуществлялось ли вмешательство в программное обеспечение представленного прибора учета (если да, то когда); повлекло ли такое вмешательство к искажению показаний потребленной электроэнергии, эксперт указал: "Нет, не осуществлялось вмешательство в программное истечение счетчика электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439".

На вопрос осуществлялось ли воздействие магнитным полем на расчетный прибор учета, эксперт указал: "Да, осуществлялось воздействие магнитным полем на конструкцию счетчика электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439".

На вопрос соответствуют ли метрологические параметры счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN заводской номер 28795439 ГОСТ 8.584-2004, эксперт указал: "Метрологические параметры счетчика электрической энергии Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439 в норме и соответствуют ГОСТ 8.584-2004 "Счетчики статические активной электрической энергии переменного тока. Методика проверки".

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 22.12.2020 назначена повторная судебная экспертиза, перед экспертом поставлены аналогичные вопросы, что и в определении суда от 09.12.2019.

В материалы представлено экспертное заключение N 815, согласно которому даны ответы на поставленные вопросы.

На вопрос имеются ли в представленном приборе учета признаки вмешательства в его работу, в том числе следы вскрытия корпуса, эксперт указал: "В представленном для исследовании в приборе учета Меркурий 230ART-03PQRSION N 28795439, отсутствуют следы несанкционированного вскрытия, изменения конструкции".

На вопрос имеются ли повреждения пломбы ОТК и голограммы завода-изготовителя на кожухе данного прибора учета, эксперт указал: "Пломбы ОТК и голограммы завода-изготовителя на кожухе прибора учета (товара) имеются повреждения, связанные с проведением первоначальной экспертизы и вскрытия прибора учета. Следы попыток несанкционированного демонтажа корпуса элементов отсутствуют".

На вопрос соответствует ли оттиск пломбы государственного поверителя установленным стандартам, эксперт указал: "Оттиску пломбы государственного поверителя соответствуют стандартам".

На вопрос осуществлялось ли вмешательство в программное обеспечение представленного прибора учета (если да, то когда); повлекло ли такое вмешательство к искажению показаний потребленной электроэнергии, эксперт указал: "Вмешательство в программное истечение такого товара после установки у потребителя (в январе 2017) в целом не выявлено".

На вопрос осуществлялось ли воздействие магнитным полем на расчетный прибор учета, эксперт указал: "Достоверные данные о фактах воздействия на такой счетчик магнитным полем именно потребителя отсутствуют".

На вопрос соответствуют ли метрологические параметры счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN заводской номер 28795439 ГОСТ 8.584-2004, эксперт указал: "Согласно протоколу Поверки N 07-13-52-21 от 05.04.2021 прибор учета - счетчик энергии электрической Меркурий 230ART-03PQRSION соответствует необходимому классу точности.

Судом первой инстанции верно критически оценена формулировка ответа эксперта на четвертый вопрос, в котором эксперт указывает на вмешательство, которое в целом не выявлено, поскольку такая формулировка, не несет определенности относительно точного вмешательства либо его отсутствия.

Также суд критически оценил ответ эксперта на пятый вопрос о достоверности данных об отсутствии факта воздействия потребителя, поскольку он выходит за пределы поставленного вопроса, так как судом не ставился вопрос относительно субъекта, оказывающего воздействия на прибор учета.

Ответы эксперта на поставленные вопросы не могут носить вероятный и предположительный характер.

С учетом правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, характер действий потребителя в зависимости от очевидности вторжения в работу прибора учета влияет на распределение бремени доказывания между гарантирующим поставщиком (сетевой организацией) и потребителем относительно корректности работы такого прибора.

Видимое вмешательство в работу прибора учета компрометирует его в силу самого своего факта, поэтому при обнаружении последствий подобного рода действий и фиксации их актом о неучтенном потреблении создается презумпция неточности прибора и невозможности использования его показаний при расчетах за переданный ресурс, которая может быть опровергнута потребителем. При не опровержении этой презумпции следует исходить из фикции отсутствия прибора учета, что позволяет применять расчетный способ исчисления количества поставленного ресурса.

Судом установлено, что в экспертном заключении N 1008-1296 эксперт выявил вмешательство в работу счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03 PQRSIDN N 28795439, которое выразилось в том, что в счетчике десять раз производилось несанкционированное магнитное воздействие на конструкцию счетчика, вмешательство в работу могло привести к искажению данных об объеме потребления, все энергетические параметры счетчика являются не достоверными, имеются записи магнитных воздействий в журнале памяти спорного счетчика, данное воздействие могло повлиять на метрологические характеристики счетчика.

Кроме того согласно экспертному заключению N 815 на странице 5 экспертом указано, что дата/время встроенных часов отстает на восемь дней, в памяти имеется информация о сбоях, на странице 9 эксперт указывает на суммарное воздействие магнитным полем на прибор учета в течение 11 822,17 минут, либо 197,04 часа, что соответствует 8,21 суткам.

С учетом сделанных экспертом выводов, судом установлен факт вмешательства в работу счетчика электрической энергии Меркурий 230 ART-03PQRSIDN N 28795439 путем несанкционированного магнитного воздействия на конструкцию данного счетчика электрической энергии, что само по себе отнесено законодателем к безучетному потреблению электроэнергии.

Согласно представленному расчету стоимость неучтенного потребления составляет 5 034 934,10 руб., исходя из объема 24-х часового потребления за период с 02.02.2018 по 12.12.2018 в размере 654 087 кВт*ч.

Согласно абзацу 1 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к названному документу. В силу абзаца 3 пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с названным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В материалы дела представлен акт о проведении установки (замены) элементов узла учета электрической энергии и проверки схем их подключения в электроустановках до и выше 1000 В, относящийся к спорному прибору учета, который датирован 02.02.2017, следовательно, проверка должна была быть осуществлена 02.02.2018.

Истцом применен расчетный период с указанной даты - 02.02.2018 до даты составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии - 12.12.2018.

Максимальное количество часов работы энергопринимающих устройств потребителя, установленное Основными положениями N 442, не препятствует судам исходить из согласованного сторонами количества часов работы объекта потребителя в отсутствие доказательств иного режима работы такого объекта (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2016 N 302-ЭС16-1010 по делу N А33-6389/2014).

Вместе с тем в обоснование режима работы энергопринимающих устройств 24 часа в сутки в материалы дела представлены фотографии вывески на здании объекта потребления, согласно которой имеется указание на круглосуточную работу Сауны "Планета" ИП Попова Э.В. ИНН 231294711314, А. Пустовойта, 14, что соответствует адресу точки поставки объекта энергоснабжения указанному в приложении N 2 к договору.

Ответчик не представил контррасчет, а также документальных доказательств 10 часового потребления, либо ограничения режима потребления электроэнергии в соответствии с приложением N 5 к договору.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 005938 от 12.12.2018 составлен в присутствии администратора Котюхиной Ксении Дмитриевны, о чем имеется указание в акте.

Факт вмешательства в работу счетчика электрической энергии, следовательно, безучетного потребления электроэнергии, подтвержден заключением судебной экспертизы, ответчиком не опровергнут.

Возражениями заявителя, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с оценкой имеющихся в деле доказательств и с толкованием судом первой инстанции норм материального права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Учитывая, что все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, судом установлены и подтверждены представленными в материалы дела доказательствами, оснований для иных выводов по существу спора у суда апелляционной инстанции не имеется.

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.10.2021 по делу N А32-19815/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

И.Н. Глазунова Н.Н. Мисник