Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2022 г. N 09АП-80367/21 по делу N А40-183519/2020

г. Москва

26 января 2022 г.

Дело N А40-183519/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Веклича Б.С., Мартыновой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Григорьевой О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Окна-Стар" на решение Арбитражного суда города Москвы от 15 октября 2021 года по делу N А40-183519/20

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Ивент Тент" (ОГРН: 1177746516034, Дата присвоения ОГРН: 25.05.2017, ИНН: 7702417912)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Окна-Стар" (ОГРН: 1057746330950, Дата присвоения ОГРН: 28.02.2005, ИНН: 7714591961)

о взыскании денежных средств, уплаченных за товар по договору поставки N ДП2019-0506-1 от 05.06.2019 года в размере 2 030 233 руб. 79 коп., неустойки в размере 6 013 579 руб. 63 коп., штрафа в размере 324 087 руб. 62 коп.

при участии в судебном заседании: от истца - Петровская Т.Ю. по доверенности 12 января 2022; от ответчика - Хабенкова В.А. по доверенности от 01 сентября 2021;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ивент Тент" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Окна-Стар" о взыскании денежных средств, уплаченных за товар по договору поставки N ДП2019-0506-1 от 05.06.2019 года в размере 2 030 233 руб. 79 коп., неустойки в размере 6 013 579 руб. 63 коп., штрафа в размере 324 087 руб. 62 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15 октября 2021 года по делу N А40-183519/20 исковые требования удовлетворены в части взыскания денежных средств, уплаченных за Товар по Договору N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. в размере 2 030 233 рубля 79 копеек, неустойки по Договору N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. в размере 1 800 000 руб., штрафа по Договору N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. в размере 324 087,62 руб., расходов по оплате государственной пошлины в размере 64 840 руб. 00 коп., расходов по оплате услуг эксперта в размере 100 000 руб.

Дополнительным решением Арбитражного суда города Москвы от 22 ноября 2021 года по делу N А40-183519/20 суд обязал ООО "ИВЕНТ ТЕНТ" возвратить поставленный товар ненадлежащего качества по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ОКНА-СТАР" не позднее, чем в течение месяца с момента получения денежных средств в счет оплаты задолженности по основному долгу, взысканному по настоящему решению".

Обязал ООО "ИВЕНТ ТЕНТ" предоставить ООО "ОКНА-СТАР" возможность забрать поставленный товар ненадлежащего качества по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. силами ООО "ОКНА-СТАР", не позднее, чем в течение месяца с момента получения денежных средств в счет оплаты задолженности по основному долгу, взысканному по настоящему решению".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Окна-Стар" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение от 15 октября 2021 года по делу N А40-183519/20 суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, "05" июня 2019 года между далее ООО "Ивент Тент",(Покупатель) и ООО "Окна-Стар" (Поставщик) заключен Договор поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.

Согласно пункту 1.1. Договора Поставщик в рамках Договора обязуется поставить Товар, выполнить работы и оказать услуги в обусловленные настоящим Договором сроки, а Покупатель обязуется принять и оплатить на условиях, определенных настоящим Договором, Товар, работы и услуги.

Наименование (ассортимент), количество и комплектность поставляемого Товара, перечень работ, услуг указывается в Спецификациях к Договору (пункт 1.2 Договора).

Согласно пункту 1 Спецификации N 1 к Договору Поставщик обязуется передать в собственность Покупателю следующий Товар - Окна и Витражи, осуществить его доставку и произвести комплекс работ по наружному остеклению Объектов Покупателя, указанных в Приложении к Договору.

Истцом во исполнение пункта 3 Спецификации N 1 к Договору 05 июня 2019 года был произведен первый платеж в размере 70 % от общей стоимости Товаров, работ, услуг - 2 030 233 (два миллиона тридцать тысяч двести тридцать три) рубля 79 копеек, в том числе НДС 20% в размере 338 372,30 руб. (триста тридцать восемь тысяч триста семьдесят два рубля 30 копеек), что подтверждается Платежным поручением N190 от "05" июня 2019 г.

В соответствии с пунктом 2.1.1. Договора Поставщик обязан качественно и своевременно, лично или с привлечением третьих лиц оказать Покупателю услуги, выполнить работы, производить поставку Товара полномочному представителю Покупателя в количестве, ассортименте и в сроки, определенные в Спецификации к данному Договору.

Пунктом 4 Спецификации N 1 к Договору определен срок поставки Товара, выполнения работ и оказания услуг: комплекс работ/сдача результата работ Покупателю, а также доставка Товара на Объект Покупателя осуществляется Поставщиком в срок не позднее 05 июля 2019 г.

Вместе с тем, в нарушение условий Договора, передача Товара, результата работ и услуг Ответчиком Истцу была осуществлена лишь только "26" сентября 2019 года, то есть с нарушением сроков поставки товара.

Основные доводы и спор между сторонами касается требований возврата оплаченной по Договору денежной суммы в размере 2 030 233 (два миллиона тридцать тысяч двести тридцать три) рубля 79 копеек, поскольку согласно доводам истца, товар в общей своей совокупности некачественный, с существенными недостатками, которые требуют как значительных затрат по расходам так и времени для его устранения. Тогда как ответчик полагал, что оснований для возврата товара не имеется.

Так, между Истцом и Ответчиком в период с "28" августа 2019 г. по 26 марта 2020 года длительное время велась переписка по вопросу исполнения Договора;

- 28.08.19 - 29.08.19 Ответчик направил Истцу Письмо от 28.08.2019 г. с просьбой рассмотреть вопрос об увеличении сроков действия договора, а также стоимости договора. На это письмо Истец направил Ответчику Ответ на письмо от 28.08.2019 г. (совместно со Сметой Исх. N 2808 от 28.08.2019) за исх. N2019-2908-1 от "29" августа 2019 г., в котором Истец обоснованно уведомляет ООО "Окна-Стар" об отсутствии законных и обоснованных оснований для увеличения стоимости и сроков работ по Договору и просит выполнить работы по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. и обеспечить безопасность выполненных работ для жизни и здоровья людей, находящихся в/около Объекта.

05.09.2019 г. - Ответчик направил Истцу Письмо от 05.09.2019 г. с перечнем работ, которые проводятся в рамках договора об остеклении коттеджа в Чесноково с указанием сроков выполнения работ и оказания услуг, нарушающих сроки, согласованные в договоре.

На это письмо Истец направил Ответчику Ответ на письмо от 05.09.2019 г., за Исх. N 2019-0509-1 от "05" сентября 2019 г., в котором Истец выражает свое несогласие на изменение сроков выполнения работ по Договору. Оснований для изменения сроков выполнения работ и сдачи результатов работ (законных и обоснованных) нет. Неустойка за нарушение сроков исполнения обязательств по Договору продолжает начисляться, вплоть до сдачи результата работ и выплаты всех штрафных санкций по Договору. Также в Ответе на письмо от 05.09.2019 г. ООО "Ивент Тент" уведомляет ООО "Окна-Стар" о том, что переписка не является согласованием каких-либо новых сроков по Договору. Ответчик вплоть до времени составления Ответа на письмо от 05.09.2019 г. продолжает нарушать условия Договора в части качественного и своевременного выполнения работ. В Ответе на письмо от05.09.2019 г. Истец просил выполнить работы по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. и обеспечить безопасность выполненных работ для жизни и здоровья людей, находящихся в/около Объекта.

16.09.19- Истец направлял Ответчику Запрос о предоставлении нормативно-технической документации по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. за исх. N2019-1309-1 от "13" сентября 2019 г., в котором просил предоставить нормативно-техническую документацию на весь Товар (Изделия) по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. в срок до "16" сентября 2019 года (включительно), в соответствии с пунктами 2.1.4., 5.2. Договора.

18.09.19- Истец направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ ОБ ОСМОТРЕ ТОВАРА, О ПРИЕМКЕ ТОВАРА, РАБОТ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. за исх. N 2019-1809-1 от "18" сентября 2019 г., в котором просил: 1. Обеспечить явку уполномоченного представителя ООО "Окна-Стар" с документами (Доверенностью), подтверждающими полномочия представителя фиксировать недостатки Товара и результата работ по монтажу Товара, а также составлять Акт осмотра/Акт о недостатках по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., а также участвовать в осмотре Товара и результата работ с участием эксперта, а также оформлять иные Акты по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. 2. Осмотр и приемка Товара и результата работ по Договору будут произведены по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково "26" сентября 2019 года в период времени с 10 час. 00 мин. по 18 час. 00 мин.

24.09.19- Истец направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ (повторное) ОБ ОСМОТРЕ ТОВАРА, О ПРИЕМКЕ ТОВАРА, РАБОТ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., в котором просил:

1. Обеспечить явку уполномоченного представителя ООО "Окна-Стар" с документами (Доверенностью), подтверждающими полномочия представителя фиксировать недостатки Товара и результата работ по монтажу Товара, а также составлять Акт осмотра/Акт о недостатках по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., а также участвовать в осмотре Товара и результата работ с участием эксперта, а также оформлять иные Акты по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.2. Осмотр и приемка Товара и результата работ по Договору будут произведены по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково "26" сентября 2019 года в 11 час. 30 мин.

30.09.19 Истец направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ О НЕПРЕДОСТАВЛЕНИИ НА ДАТУ ПРИЕМКИ (26.09.2019 г.) ТОВАРНОЙ НАКЛАДНОЙ/ТОВАРОСОПРОВОДИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ, АКТА ВЫПОЛНЕНИЯ РАБОТ, ОКАЗАНИЯ УСЛУГ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. за исх. N 2019-3009-1 от "30" сентября 2019 г., в котором просил:

1. В течение 2 (двух) рабочих дней предоставить ООО "Ивент Тент" подлинники Товарной накладной/Товаросопроводительных документов, в том числе Счет-фактуру (либо УПД) по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.;

2. В течение 2 (двух) рабочих дней предоставить ООО "Ивент Тент" подлинники Актов выполнения работ, оказания услуг по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.;

3. В течение 2 (двух) рабочих дней предоставить ООО "Ивент Тент" Акт скрытых работ в отношении Витража "VIDNAL F50 (фасадная) / F50 стоечно-ригельная" шириной 1 390 мм., высотой 5 320 мм., установленного между 1-ым и 2-ым этажами (Изделие N 3 в разделе "ВИТРАЖИ" по Спецификации N 1 от 05 июня 2019 г. к Договору);

4. В течение 2 (двух) рабочих дней предоставить ООО "Ивент Тент" Руководство по эксплуатации и Руководство по техническому обслуживанию Товара, Инструкцию по эксплуатации Товара, в том числе Инструкции по эксплуатации Дверных створок (многозапорников).

01.10.19- Истец направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ О ДОПОЛНИТЕЛЬНОМ ОСМОТРЕ ТОВАРА, РЕЗУЛЬТАТА РАБОТ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., которым сообщил, что "01" октября 2019 года ООО "Окна-Стар" по Акту приема-передачи документов от "01" октября 2019 года передало ООО "Ивент Тент" Унифицированные передаточные документы N 545 и 546 с ОШИБОЧНОЙ датой, - от 06 сентября 2019 года, уведомил ООО "Окна-Стар" о том, что после получения актуальных, без ошибок и опечаток, Товарных накладных/УПД, Актов выполнения работ, оказания услуг, датированных "26" сентября 2019 года (день фактической приемки по Договору), ООО "Ивент Тент" подготовит и направит ООО "Окна-Стар" мотивированный отказ от приемки результата работ по Договору, а также мотивированную Претензию относительно качества Товара и результата работ по Договору и просил:

2. Дополнительный осмотр Товара и результата работ, услуг по Договору будет произведен по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково "05" октября 2019 года в 11 час. 30 мин.

3. Предоставить ООО "Ивент подлинники Товарной накладной/Товаросопроводительных документов, в том числе Счет-фактуру (либо УПД) по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. с АКТУАЛЬНОЙ ДАТОЙ ПРИЕМКИ, - "26" сентября 2019 г.;

4. Предоставить ООО "Ивент Тент" подлинники Актов выполнения работ, оказания услуг по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. с АКТУАЛЬНОЙ ДАТОЙ ПРИЕМКИ, - "26" сентября 2019 г.;

5. Предоставить ООО "Ивент Тент" Акт скрытых работ в отношении Витража "VIDNAL F50 (фасадная) / F50 стоечно-ригельная" шириной 1 390 мм., высотой 5 320 мм., установленного между 1-ым и 2-ым этажами (Изделие N 3 в разделе "ВИТРАЖИ" по Спецификации N 1 от 05 июня 2019 г. к Договору);

6. Предоставить ООО "Ивент Тент" для дополнительного осмотра: информацию (техническую, в соответствии с ГОСТами) относительно каждого из окон и витражей, содержащие информацию об изготовителе/производителе по ГОСТу и иное (стандартная форма согласно ГОСТу).

7. Предоставить ООО "Ивент Тент" достоверную информацию по описанию и комплектации каждого окна и витража в отдельности, в том числе информацию по маркировке и0ть5.10.19 - Представитель Ответчика впервые передал Универсальный передаточный документ N 545 от "26" сентября 2019 г. по Договору (далее -УПД N 545) согласно Акту приема-передачи документов от "05" октября 2019 г. между ООО "Окна-Стар" и ООО "Ивент Тент". Также "05" октября 2019 года представитель Ответчика передал Истцу Акт выполнения работ, оказания услуг от 26 сентября 2019 года от 05 июня 2019 г., УПД N546 от 26 сентября 2019 г. по Договору поставки NДП-2019-0506-1, согласно Акту приема-передачи документов от "05" октября 2019 г. между ООО "Окна-Стар" и ООО "Ивент Тент".

11.10.19- Истец направлял Ответчику МОТИВИРОВАННЫЙ ОТКАЗ от подписания Акта выполнения работ, оказания услуг от 26 сентября 2019 года, УПД N 546 от 26 сентября 2019 г. по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от 05 июня 2019 г., в котором выражает мотивированный отказ от приемки результата работ по остеклению Объекта и отказ от подписания Акта выполнения работ, оказания услуг от 26 сентября 2019 года, УПД N 546 от 26 сентября 2019 г. по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от 05 июня 2019 г. ввиду обнаруженных существенных недостатков.

В указанном мотивированном отказе Истец изложил Ответчику часть видимых и явных недостатков, которые были обнаружены представителями Покупателя при приемке.

Также Ответчик был уведомлен о том, что так как приемка была осуществлена с участием Поставщика и эксперта, в настоящий момент Покупатель ожидает готовность Экспертного заключения, после получения которого Покупатель предоставит Поставщику дополнение к Мотивированному отказу о причинах и мотивах отказа от приемки Товара по Договору и о своих требованиях к Поставщику.

14.10.19- Истец направлял Ответчику МОТИВИРОВАННЫЙ ОТКАЗ от подписания Универсального передаточного документа N 545 от 26 сентября 2019 г. по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от 05 июня 2019 г., в котором выражает мотивированный отказ от подписания УПД N 545 от 26 сентября 2019 г. по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от 05 июня 2019 г. ввиду существенных недостатков.

17.10.19- ООО "Ивент Тент" получило от ООО "Окна-Стар" по электронной почте Письмо от 17.10.2019 г. о готовности направить полномочного представителя для устранения недостатков и фиксации факта устранения недостатков с составлением двустороннего акта.

На это письмо Истец направил Ответчику Ответ на письмо от 05.09.2019 г. за исх. N 2019-1710-1 от "17" октября 2019 г., в котором сообщило ООО "Окна-Стар" о том, что, так как 21.10.2019 года у Истца будут отсутствовать сведения о всех (в том числе скрытых) недостатках Товара и результата работ по Договору, об актуальной дате и времени устранения недостатков Ответчиком (в случае, если выяснится, что такое устранение возможно) Истец сообщит ООО "Окна-Стар" дополнительно.

Присутствие представителя ООО "Окна-Стар" на Объекте Истца 21.10.2019 г. является преждевременным.

19.12.19- Истец направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ О ПРОВЕДЕНИИ ПРИБОРНОЙ ПРОВЕРКИ ГЕРМЕТИЧНОСТИ СТЕКЛОПАКЕТОВ ИЗДЕЛИЙ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., в котором просил:

1. Обеспечить явку уполномоченного представителя ООО "Окна-Стар" с документами (Доверенностью), подтверждающими полномочия представителя участвовать в приборной проверке герметичности стеклопакетов Изделий, а также составлять Акт проведения приборной проверки герметичности стеклопакетов Изделий по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., а также оформлять иные Акты по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.

2. Приборная проверка герметичности стеклопакетов Изделий по Договору будет произведена по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково "24" декабря 2019 года в 11 час. 30 мин.

26.12.19- ООО "Ивент Тент" получило Письмо от 23.12.2019 г. за Исх.N 23/а от ООО "Окна-Стар" по электронной почте, с доводами которого ООО "Ивент Тент" категорически не согласно, и на которое Истец направил Ответ на Письмо от 23.12.2019 г. за Исх.N 23/а за исх. N 2019-2612-1 от "26" декабря 2019 г. Ответчик ошибочно утверждал, что Истец необоснованно отказался от подписания документов о приемке товара, работ по монтажу, в следствие чего Ответчик был вынужден направить данные документы Истцу посредством Почтового обслуживания.

Истец уведомил Ответчика о том, что почтой России никакие приемочные документы Покупатель не получал. Все Акты и УПД были предоставлены Поставщиком Покупателю "05" октября 2019 года, согласно Акту приема-передачи документов от "05" октября 2019 г. между ООО "Окна-Стар" и ООО "Ивент Тент".

Истец уведомил Ответчика, что в течение гарантийного срока и срока исковой давности Покупатель вправе заявлять претензии относительно качества товара, работ и услуг по Договору.

Истец сообщил, что ООО "Окна-Стар" ошибочно полагало, что ООО "Ивент Тент" выявляет недостатки в ходе эксплуатации смонтированного по Договору товара, так как данные утверждения не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Объект до настоящего времени не сдан в эксплуатацию, не эксплуатируется ни Истцом, ни какими-либо третьими лицами.

Покупатель не отказывался от направления специалиста ООО "Окна-Стар" для устранения недостатков, а лишь указал, что выезд специалистов 21.10.2019 года является преждевременным ввиду нижеследующего.

Истец уведомлял Ответчика, что полный перечень недостатков, в том числе скрытые недостатки Товара (Изделий) и результата работ по Договору, могут быть выявлены только экспертом (обладающим специальными профессиональными знаниями) и зафиксированы в Экспертном заключении.

В момент написания Ответа на письмо от 23.12.2019 г. экспертом осуществлялось оформление Экспертного заключения, в котором должны быть зафиксированы все недостатки Товара (Изделий) и результата комплекса работ по остеклению Объекта.

Ввиду вышеизложенного ООО "Ивент Тент" сообщало ООО "Окна-Стар" о том, что, так как 21.10.2019 года у Истца отсутствовали сведения о всех (в том числе скрытых) недостатках Товара и результата работ по Договору, об актуальной дате и времени устранения недостатков Поставщиком (в случае, если выяснится, что такое устранение возможно) Покупатель сообщит ООО "Окна-Стар" дополнительно.

Таким образом, Покупатель не отказывался от выезда специалиста, как ошибочно утверждал Поставщик.

10.01.20.-Истец повторно направлял Ответчику УВЕДОМЛЕНИЕ О ПРОВЕДЕНИИ ПРИБОРНОЙ ПРОВЕРКИ ГЕРМЕТИЧНОСТИ СТЕКЛОПАКЕТОВ ИЗДЕЛИЙ по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., за Исх.No2020-1001-1 от "10" января 2020 г., в котором просил:

2. Приборная проверка герметичности стеклопакетов Изделий по Договору будет произведена по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково "13" января 2020 года в 10 час. 30 мин.

13.01.20- Была проведена приборная проверка герметичности стеклопакетов изделий и был составлен АКТ ПРОВЕДЕНИЯ ПРИБОРНОЙ ПРОВЕРКИ ГЕРМЕТИЧНОСТИ СТЕКЛОПАКЕТОВ ИЗДЕЛИЙ ПО ДОГОВОРУ ПОСТАВКИ N ДП-2019-0506-1 от 05 июня 2019 г.

25.02.20 - "25" февраля 2020 г. ООО "Ивент Тент", действуя разумно и добросовестно, в рамках досудебного урегулирования спора, направило ООО "Окна-Стар" аргументированную Претензию по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. (в порядке части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) за Исх.N2020-1802-1 от "18" февраля 2020 г. (далее по тексту - "Претензия от "18" февраля 2020 года"), с нижеследующими требованиями: 1. Заменить Товар (24 Окна и 13 Витражей), результат работ, услуг по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г., качество которого не соответствует Договору (Приложению к Договору), с существенными нарушениями к качеству товара, на Товар надлежащего качества, соответствующий Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. (Приложению к Договору), осуществить доставку Товара на Объект ООО "Ивент Тент", осуществить монтаж Товара на Объекте ООО "Ивент Тент" по адресу: Московская область, Истринский район, деревня Чесноково, в разумные сроки, но не превышающие 10 (десять) календарных дней с момента получения настоящей Претензии.

2. В случае невозможности ООО "Окна-Стар" незамедлительной замены Товара на товар надлежащего качества, - ООО "Ивент Тент" откажется от исполнения Договора поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. и предъявит требование о возврате уплаченной за некачественный Товар денежной суммы в размере 2 030 233 (два миллиона тридцать тысяч двести тридцать три) рубля 79 копеек в разумные сроки.

3. Перечислить на расчетный счет ООО "Ивент Тент" сумму неустойки по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. в размере 6 013 579 (шесть миллионов тринадцать тысяч пятьсот семьдесят девять) руб. 63 коп.

16.03.20 - 26.03.20 - ООО "Ивент Тент" получило Письмо от 17.03.2020 г. от ООО "Окна-Стар" по электронной почте, с просьбой рассмотреть вопрос о выезде на объект специалистов по рекламации для проведения регулировочных работ и устранения визуальных дефектов.

В своем Ответе на Письмо от 17.03.2020 г. за исх. N 2020-2603-1 от "26" марта 2020 г. Истец пояснил Ответчику, что исходя из характера недостатков, изложенных в Претензии по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. (в порядке части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) за Исх.N2020-1802-1 от "18" февраля 2020 г., а также в Экспертном заключении АО "Мосэкспертиза" N 33.021.19.103/11-19 от "13" февраля 2020 года, Истец заявил требование о замене товара, основанное на нормах гражданского законодательства и на экспертном заключении, которое показало, что выявленные недостатки товара являются неустранимыми, так как товар, поставленный и смонтированный Ответчиком, помимо прочего, не является безопасным и не соответствует согласованному в Спецификации товару.

Также Истец уведомил Ответчика, что Письмо ООО "Окна-Стар" от 17.03.2020 г. было рассмотрено как отказ от замены товара, отказ от удовлетворении требований Претензии Истца со всеми вытекающими последствиями такого отказа Ответчика.

Таким образом, доводы ответчика судом отклоняются, как необоснованные. Как следует из представленной переписки сторон, сама поставка и обязательства по монтажу уже произведены ответчиком с просрочкой, кроме того, уже в момент поставки и монтажа оконных изделий был выявлен ряд недостатков, которые, несмотря на длительное время требований со стороны истца ответчиком так и не были устранены, в общей сложности, на протяжении полу года недостатки переданного товара - оконных конструкций так и не были устранены.

Исходя из фактического отказа ООО "Окна-Стар" от удовлетворения требований Претензии от "18" февраля 2020 года о замене Товара и выплате штрафных неустоек по Договору, ООО "Ивент Тент" имело право и заявило отказ от Договора, потребовав возвратить уплаченные за Товар денежные средства, а также заявило повторно требование о выплате штрафных неустоек по Договору в своей Претензии по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. / ОТКАЗ от Договора поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г.

Претензия по Договору поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. / ОТКАЗ от Договора поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. за Исх. N 2020-0806-1 от 08.06.2020 г. была получена ООО "Окна-Стар" "17" июня 2020 года, а также по электронной почте.

Удовлетворяя заявленные исковые требования, руководствуясь положениями ст.ст. 8,309,310,425,450,469,506,518,523,723 ГК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу, что товар (в том числе результат работ, услуг), переданный ООО "Окна-Стар", имеет существенные недостатки, что подробно отражено в Экспертном заключении как АО "Мосэкспертиза" N 33.021.19.103/11-19 от "13" февраля 2020 года по результатам строительно-технической экспертизы (с элементами товароведческой) 24-х окон и 13-ти витражей в частном доме, так и в судебной экспертизе.

Экспертное заключение было подготовлено по результатам осмотра Товара, результата работ, услуг по Договору, который был произведен с участием представителей ООО "Окна-Стар" и ООО "Ивент Тент" "26" сентября 2019 года и "05" ноября 2019 года, а рамках указанных осмотров были составлены двусторонние Акты: N А-2019-2609-1 от "26" сентября 2019 г. "Об обнаруженных недостатках товаров (изделий) и результатов работ"; N А-2019-2609-1 от "26" сентября 2019 г. "Об обнаруженных недостатках"; N А-2019-2609-1 от "26" сентября 2019 г. "О несоответствии"; N А-2019-2609-1 от "05" октября 2019 г. "Об обнаруженных недостатках товаров (изделий) и результатов работ/Акт о проведении дополнительного осмотра".

Доводы апелляционной жалобы о неправильном определении судом первой инстанции обстоятельств дела, а также характера спорных правоотношений отклоняются апелляционным судом. Договор содержит элементы договора поставки, оказания услуг и договора подряда, следовательно, подлежат применению нормы гл.гл. 30, 37, 39 ГК РФ.

По общему правилу общие положения о подряде применяются и к договору возмездного оказания услуг (ст. 783 ГК РФ). При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками (ч. 5 ст. 720 ГК РФ).

Рассмотрев доводы ответчика о том, что договор, заключенный между сторонами, является Договором подряда, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что предмет договора является смешанным, и как следует из самого договора, заключенного между сторонами, в договоре согласованы условия поставки, подряда и услуг, что в совокупности является неделимым в части квалификации договора и поэтому к договору подлежат применению нормы права, исходя из различных действий относительно каждого элемента договора в части его выполнения ООО "Окна-Стар" и того результата, который требовался ООО "Ивент-Тент" при заключении указанного договора.

Судом первой инстанции было правомерно оценено, что сама редакция договора была предложена стороной истца, все существенные условия, в том числе и условия по штрафным санкциям были также инициированы истцом, что не отрицалось сторонами при рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Апелляционный суд принимает во внимание, что с учетом оспаривания представленного заключения, проведенного по заданию истца, судом первой инстанции по ходатайству ответчика была назначена судебная экспертиза в соответствии со ст. 82 АПК РФ.

Согласно представленному заключению Межрегионального Института оконных и фасадных конструкций, проведенных экспертов Шведовым Д.Н., обладающим достаточной квалификацией, указано следующее:

При проведении судебной экспертизы значительные (критические) дефекты были выявлены в 21 (двадцать одной) оконной конструкции (ОК-11, ОК-24, ОК-7, ОК-8, ОК-8-1, ОК-14, ОК -16, ОК-17, ОК-22, ОК-4, ОК-4-1, ОК-3, ОК-15, ОК-15, ОК-6, ОК-9-1, ОК-9, ОК-10, ОК-20, ОК-19, ОК-18) из 37. То есть, по результатам экспертизы 57% оконных конструкций имеют неустранимые недостатки и требуют замены основных частей оконной конструкции. Выявленные недостатки являются неустранимыми, либо для их устранения требуются несоразмерные расходы и затраты времени. Кроме того, недостатки Товара и Работ выявлялись и исправлялись неоднократно на протяжении всего периода работы Ответчика на объекте, а после 05.07.2021 (срок исполнения обязательств Ответчика по договору) фиксация недостатков происходила в переписке между сторонами. Изложенные недостатки, в соответствии с п. 2 ст. 475 ГК РФ является существенным нарушением требований к качеству товара, что дает право Истцу отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы. Таким образом, результаты проведенных внесудебной и судебной экспертиз подтверждают обоснованность требований Истца к Ответчику и являются основанием для удовлетворения исковых требований в полном объеме.

Неустранимые недостатки и недостатки, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени.

Согласно Заключению экспертной организации (судебная экспертиза) в совокупности с письмом Частного образовательного учреждения дополнительного профессионального образования научно-информационный учебно-производственный центр "Межрегиональный институт оконных и фасадных конструкций" за исх. N 184 от 29.06.2021 (далее - "Письмо экспертной организации") следующие ниже изделия ИМЕЮТ НЕУСТРАНИМЫЕ НЕДОСТАТКИ.

Экспертом Шведовым Д.Н. в процессе экспертизы были выявлены следующие недостатки, которые в судебном заседании 24 сентября 2021 года судом были подтверждены допрошенным экспертом Шведовым Д.Н., в товарах по Договору поставки, как значительные (критические) дефекты, так и малозначительные устранимые. Выводы указаны на стр. 47-48, том N 13. Также экспертом в Заключении указаны значительные (критические) дефекты установленных оконных конструкций. Список значительных повреждений состоит из 21 го пункта.

Апелляционным судом принимается во внимание, что решение суда первой инстанции содержит полный и исчерпывающий перечень выявленных недостатков.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции эксперт в ходе судебного заседания давал пояснения, что относительно ответа на вопрос являются ли недостатки существенными (критическими) им был дан ответ из рада недостатков оконных конструкций, что они могут быть устранены, например: путем замены окна, путем отдельного письма о маркировке стекла, тогда как маркировка изначально должна быть указана, потому что потом, невозможно установить какое стекло использовано для остекления, а следовательно произвести замену, в случае повреждения. Кроме того, ряд оконных конструкций требует замены и фактически создания новых окон, что является устранимым недостатком, с позиции ГОСТ, например. В ряде случае, необходимо демонтировать отливы.

Таким образом, все вышеуказанные значительные (критические) дефекты теоретически возможно устранить путем замены части изделия (стеклопакета или створки), однако фактически по отдельным оконным конструкциям устранение дефектов невозможно и сопряжено с несоразмерными расходами и затратой времени.

В Письме экспертной организации (приложение N 4) указано, что применительно к витражным конструкциям, таким как ОК-20 или ОК-18 замена глухого элемента остекления на открывающийся элемент предполагает следующие действия:

- изготовление и доставка на объект оконной (дверной) конструкции (т.е. рамы со створкой, остекленной стеклопакетом, с установленными петлями, фурнитурой и т.д.), которая будет установлена на место стеклопакета;

-демонтаж существующего стеклопакета (на место которого будет установлена оконная(дверная) конструкция). Демонтаж стеклопакетов в стоечно-ригельных конструкциях, типа ОК-20 или ООК-18 осуществляется с уличной стороны: необходимо снять декоративные и прижимные планки, после чего можно вынуть стеклопакет в сторону улицы;

- установка новой оконной (или дверной) конструкции на место демонтированного стеклопакета и последующее закрепление прижимной и декоративной планок. Работы по установке ведутся одновременно и с уличной и с внутренней стороны помещения.

В случае с витражом ОК-18 необходимо либо собирать туру (или строительные леса), либо применять автовышку, так как работы с уличной стороны надо проводить на высоте от 4 до 7 метров. Примерный вес новой створки составит порядка 80 кг.

Вес стеклопакета в витраже ОК-20 составит примерно 105-106 кг.

Суд также учитывает, что данные оконные конструкции были поставлены истцом на участок, на котором расположен жилой дом, который засажен декоративными растениями, на придомовой территории произведена отделка террасной доской. Установка строительных лесов или туры является в том числе, хлопотной процедурой, влечет большой объем работ и трудозатрат.

Апелляционный суд поддерживает вывод суд первой инстанции о том, что выявленные недостатки не могут быть устранены без несоразмерных расходов, в том числе и по времени их устранения.

Доводы апелляционной жалобы также не содержит документально обоснованного объяснения, что, несмотря на наличие гарантийных обязательств, ответчиком на протяжении длительного времени, исходя из переписки сторон, так и не были устранены указанные недостатки оконных конструкций.

В Заключении эксперта в качестве значительных (критических) дефектов указаны не только замена стеклопакетов по 8 оконным конструкциям, а также замена створок, замена дверного блока и т.д.

Истец обратился к третьим лицам, занимающимся изготовлением и установкой оконных конструкций, с просьбой предоставить коммерческое предложение по изготовлению частей оконных конструкций, которые подлежат замене в соответствии с Заключением эксперта.

01.07.2021 были получены коммерческие предложения от ООО "Стройкомплекс" на сумму 645 553,48 рублей, и от ООО "Мегаполис Групп" на сумму 742 030,00 рублей (приложения N 5,6).

Ниже приведена стоимость исправления дефектов, в соответствии с коммерческим предложением ООО "Мегаполис Групп", в сравнении со стоимостью всей оконной конструкции составит около 999 967,24 руб.

Стоимость исправления дефектов в отдельных оконных конструкциях (ОК-19, ОК-4, ОК8 и ОК-8-1) превышает стоимость всей оконной конструкции, указанной в спецификации (приложение N 1 к Договору), а по некоторым (ОК-11, ОК-20, ОК-9) приближена к ее стоимости. Следовательно, указанные недостатки не могут быть устранены без несоразмерных расходов, что в соответствии с п. 2 ст. 475 ГК РФ является основанием для отказа от исполнения договора и возврата уплаченной за товар денежной суммы.

С учетом вышеизложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что при определении указанных недостатков как существенных, обоснованно учтено, что не устранение выявленных дефектов допущенных при проведении работ как по созданию оконных конструкций, так и по монтажу, уже значительно снизило эксплуатационные и эстетические характеристики Объекта исследования, в связи с чем, доводы ответчика о возможности и готовности устранения недостатков оконных конструкций, судом отклоняются.

Кроме того, указанные оконные конструкции заказывались и приобретались в едином комплексе услуг, как по их изготовлению, так и по монтажу, а кроме того, в едином стиле. Замена некоторых оконных конструкций в совокупности с другими окнами не отвечает критерию такого понятия как возможность использовать товар по назначению, поскольку истцом приобретались окна не каждое отдельным договором, а именно как в комплексе изготовления ОК в целях соблюдения единой цветовой гаммы и стиля.

В соответствии с положениями п. 5.5. Договора в случае выявления несоответствий Товара Технической документации и/или Товаросопроводительной документации, Поставщик обязуется за свой счет устранить такое несоответствие Товара или заменить соответствующий Товар в течение 72 (семидесяти двух) часов с даты получения Поставщиком соответствующего уведомления. Покупатель вправе также отказаться от Товара (от Договора) в случае выявления несоответствий Товара Технической документации и/или Товаросопроводительной документации, Договору.

В соответствии с п. 5.8. Договора в случае поставки некачественного Товара Поставщик обязан заменить некачественный Товар в течение 72 часов с даты оформления "Акта о несоответствии" или получения извещения от Покупателя об обнаружении некачественного Товара и требования Покупателя о замене Товара (в том числе направленного в порядке электронного документооборота, определенного в Договоре), "Акта о несоответствии", оформленного Покупателем в одностороннем порядке в соответствии с п. 5.4. настоящего Договора, если иные сроки не согласованы Покупателем. Покупатель вправе отказаться от всего переданного Товара (отказаться от Договора) или отказаться от некачественного товара в случае, если Поставщик не заменит некачественный Товар в течение 72 (семидесяти двух) часов:

-с даты оформления сторонами "Акта о несоответствии", или

-с даты получения извещения от Покупателя об обнаружении некачественного Товара и требования Покупателя о замене Товара (в том числе направленного в порядке электронного документооборота, определенного в Договоре), "Акта о несоответствии", оформленного Покупателем в одностороннем порядке в соответствии с п. 5.4. настоящего Договора, если иные сроки не согласованы Покупателем.

На основании пункта 5.9. Договора 5.9. Покупатель вправе отказаться от приемки поставленного Товара (отказаться от Товара, от Договора):

-в случае обнаружения недостатков Товара (в том числе, но не исключая, недостатков по качеству Товара), которые исключают возможность его использования Покупателем по назначению и не могут быть незамедлительно устранены Поставщиком;

-в случае обнаружения несоответствия Товара требованиям, определенным в Договоре и в Приложении (Приложениях) к нему;

-в случае если Поставщик в сроки, определенные в Договоре, не осуществил замену некачественного товара, допоставку Товара, в том числе некомплектного Товара;

-в случае нарушения Поставщиком срока поставки, определенного в Приложении (Приложениях) к настоящему Договору, которое Покупатель рассматривает как существенное нарушение обязательств Поставщиком;

-заявления Поставщиком о невозможности поставки Товара в установленный Договором срок;

-в иных случаях, определенных в настоящем Договоре и законодательстве РФ.

Отказ от приемки Товара, от Договора по одному из указанных в настоящем пункте оснований не влечет возникновения у Ответчика права на предъявление к Истцу требований о возмещении убытков и / или уплаты неустойки, пени, штрафа.

Апелляционная жалоба не содержит документально обоснованного довода, опровергающего вывод суда первой инстанции о том, что истцом выполнены необходимые и существенные условия договора.

С учетом существенного нарушения ответчиком своих обязательств, а также не соответствия услуг, оказанных ООО "Окна-Стар" в части монтажа оконных конструкций у истца возникло право отказаться от Договора и потребовать у ответчика возврата уплаченной суммы по договору по правилам ст.ст. 723, 711 ГК РФ.

Для участия в осмотре в рамках проведения экспертизы Ответчик был официально приглашен, Истцом были запрошены документы, подтверждающие фактическое выполнение работ, их объем и качество, соответствующие условиям договора, строительным нормам и правилам. Однако при имеющейся возможности Ответчик от участия в указанной процедуре отказался, и он не представил соответствующих документов в защиту своих интересов, что свидетельствует о его уклонении от документального подтверждения добросовестного выполнения принятых им обязательств.

В этой связи довод Ответчика о том, что результаты экспертизы недостоверны - несостоятелен, поскольку основан лишь на предположении, которое не подкреплено достаточными доказательствами, опровергающими достоверность экспертного заключения.

Представленное в материалы дела экспертное заключение соответствует требованиям статей 82, 83 и 86 АПК РФ, в нем отражены все предусмотренные частью 2 статьи 86 АПК РФ сведения, эксперт были надлежащим образом предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, как при даче заключения, так и в ходе проведения судебного заседания.

С учетом того, что ООО "Окна-Стар" отказалось от замены товара ненадлежащего качества на качественный Товар, соответствующий условиям Договора, ООО "Ивент Тент" обоснованно заявило отказ от Договора поставки и потребовало возврата уплаченных за Товар денежных средств.

Договор поставки N ДП-2019-0506-1 от "05" июня 2019 г. считается расторгнутым с момента получения ООО "Окна-Стар" Претензии/Отказа от Договора (с учетом положений пункта 67 Пленума Верховного суда РФ N 25), то есть Договор считается расторгнутым с "17" июня 2020 г.

Пунктом 7.3. Договора предусмотрены виды ответственности Ответчика в случае нарушения им срока поставки Товара/графика поставки:

На основании пункта 7.3.1. Договора Поставщик полностью компенсирует Покупателю причиненные убытки, в том числе упущенную выгоду, неустойку, выплаченную Покупателем третьим лицам, Клиенту Покупателя, а также выплачивает Покупателю сверх компенсации убытков неустойку - пени в размере 1% от общей стоимости Товара, срок поставки которого нарушен.

Неустойка Ответчика за нарушение сроков поставки Товара по Договору составляет 21 605 руб. 84 коп.

Пунктом 7.12. Договора предусмотрены виды ответственности Ответчика в случае нарушения им срока оказания услуг (выполнения работ): за нарушение любых сроков оказания услуг, выполнения работ (начала оказания услуг, выполнения работ, промежуточных сроков оказания услуг, выполнения работ, срока готовности Товара после монтажа, сроков предоставления всех отчетных документов), установленных в Договоре и Приложении к нему, Истец вправе начислить, а Ответчик обязан оплатить неустойку в размере 10 % (десяти процентов) от общей стоимости услуг, работ по Договору за каждый календарный день просрочки.

Срок сдачи работ согласно Спецификации N 1 к Договору - не позднее 05.07. 2019 г.

Так как работы были сданы Поставщиком 26.09.2019 года, с нарушением условия о сроке сдачи работ, общий срок просрочки сдачи работ составил 81 календарный день.

Неустойка Ответчика за нарушение сроков сдачи работ составляет 5 991 973 руб. 79 коп.

Таким образом, общая сумма неустойки за неисполнение обязательств Поставщиком по Договору составила 6 013 579 руб. 63 коп.

Довод апелляционной жалобы о чрезмерности взысканной неустойки и ее дополнительном снижении до 739 749,85 руб. отклоняется апелляционным судом.

При рассмотрении дела суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности ходатайства ответчика о снижении размера неустойки с учетом ее несоразмерности последствиям невыполнения обязательства до 1 800 000 руб. на основании ст. 333 ГК РФ.

Согласно пункту 7.5. Договора в случае поставки Товара ненадлежащего качества, некомплектного Товара Ответчик, дополнительно к обязательствам, возложенным на Ответчика в таких случаях в статье 5 настоящего Договора, уплачивает Истцу штраф в размере 15 % от стоимости поставленного Товара ненадлежащего качества, некомплектного Товара. Уплата штрафа не освобождает Ответчика от исполнения обязанности по замене Товара, предусмотренного настоящим Договором.

Размер штрафа согласно пункту 7.5. Договора составляет 324 087,62 руб.

19 сентября 2019 г Истцом был заключен Договор 171/09-19 на проведение экспертизы на предмет качества изготовленных (поставленных) 24-х пластиковых окон и 13-ти витражей в частном доме, стоимость оказания услуг по указанному Договору составляет 100 000 руб. Расходы, понесенные Истцом на оплату услуг экспертного учреждения, а также по оплате госпошлины подлежат взысканию в порядке ст.110 АПК РФ.

Доводы апелляционной жалобы сводятся фактически к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, они не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой суда доказательств.

Нарушений норм процессуального права апелляционным судом не установлено.

Госпошлина подлежит распределению в порядке ст.110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 октября 2021 года по делу N А40-183519/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

Б.С. Веклич
Е.Е. Мартынова

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.