Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2022 г. N 09АП-86375/21 по делу N А40-121264/2019

г. Москва

26 января 2022 г.

Дело N А40-121264/19

Резолютивная часть определения объявлена 25 января 2022 года.

Определение изготовлено в полном объеме 26 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

судей: Порывкина П.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чащиной А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "КонцептСтрой" (в порядке п.24 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35) на решение Арбитражного суда г.Москвы от 05.03.2020 по делу N А40-121264/19,

по иску ОАО "БЕЛТРУБОПРОВОДСТРОЙ"

к ООО "СТРОИТЕЛЬНО-МОНТАЖНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 36"

3-и лица: 1. ООО "ИНЖЕНЕРНЫЙ ПРОЕКТ.РУ" (142461, Московская область, Ногинский поселок Рыбхоз, Бисерово п/о), 2. ПАО "Газпром" (117997, Москва, ГСП-7, ул. Наметкина, д. 16), 3. ООО "Нефтегазстрой" (117292,Москва, ул. Вавилова, д. 57А, оф.313, 320),

о взыскании 55 050 852,70 руб.,

при участии в судебном заседании: от истцов: 1. не явился, извещен, 2. Трифанов А.В. по доверенности от 29.12.2021, от ответчика: Нагина Ю.В. по доверенности от 13.01.2022, от в/у ответчика: не явился, извещен, от третьих лиц: 1. не явился, извещен, 2. не явился, извещен, 3. не явился, извещен, от ООО "КонцептСтрой": Маренко С.Н. по доверенности от 23.11.2020,

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен ОАО "Белтрубопроводстрой" к ООО "Строительно-монтажное управление N 36" о взыскании задолженности в размере 50 780 918 руб. 70 коп. и неустойки в размере 4 269 933 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2020 иск удовлетворен.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2020 решение Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2020 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2021 постановление суда апелляционной инстанции от 03.09.2020 отменено, оставлено в силе решение суда первой инстанции от 05.03.2020.

В апелляционной жалобе, поданной в Девятый арбитражный апелляционный суд, ООО "КонцептСтрой" просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении иска в полном объеме.

Право на подачу апелляционной жалобы заявитель обосновал со ссылками на п. 24 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2021 апелляционная жалоба принята к производству и назначено судебное заседание для его рассмотрения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, жалобу удовлетворить.

Представитель явившегося ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы конкурсного кредитора.

Представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" закреплен механизм защиты прав кредиторов должника, предоставляющий им возможность принять участие в общеисковом процессе и изложить свои доводы при проверке судебного акта о взыскании задолженности. В соответствии с указанным разъяснением, конкурсные кредиторы и арбитражный управляющий имеют право оспаривать в установленном порядке судебные акты, подтверждающие наличие и обоснованность требований других кредиторов.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу о том, что основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

Судом апелляционной инстанции установлено, что общество с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление N 36" (Подрядчик, Ответчик) и открытое акционерное общество "БЕЛТРУБОПРОВОДСТРОЙ" (Субподрядчик, Истец) заключили Договор N 03-17 СМУ-Суб от 16.03.2017 г. на выполнение работ по строительству 2-х ниток (основная и резервная нитка) подводных переходов конденсаторопроводов через р.ТыдэоттуПк 63+00 - Пк 72+00 методом наклонно-направленного бурения (ННБ) по объекту "Конденсатопровод. Уренгой-Сургут (II нитка). Участок км 107 - км 288" в составе стройки "Конденсатопровод Уренгой -Сургут (II нитка). Участок км 107 - км 288" (далее - Договор).

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Субподрядчик (Истец) свои обязательства по выполнению работ по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта с заводской изоляцией (резервная нитка - 0,38 км) с заводской изоляцией в границах ПТР, осуществляемого в рамках объекта строительства "Конденсатопровод Уренгой-Сургут (II нитка). Участок км 107 -км 288" в составе стройки "Конденсатопровод Уренгой - Сургут (II нитка). Участок км 107 - км 288. На участке км 105,4-км 135,4" выполнил полностью и надлежащим образом. Вся документация надлежащим образом оформлена Субподрядчиком и передана Подрядчику (Ответчику).

Доказательством выполнения Субподрядчиком изложенного объема работ и направления в адрес Подрядчика результатов выполненных работ в виде соответствующей документации, являются следующие документы Субподрядчика, к которым были приложены соответствующие необходимые материалы:

письмо N 113 от 12 апреля 2018 года "О направлении документов для сдачи-приемки выполненных работ" (перечень документации согласно Приложению к данному письму);

письмо N 120 от 11 мая 2018 года "О возражениях на отказ в сдаче-приемке выполненных работ" (перечень документации согласно Приложению к данному письму);

письмо N 123 от 16 мая 2018 года "О дальнейшем направлении документов для сдачи-приемки выполненных работ" (перечень документации согласно Приложению к данному письму).

В соответствии с п. 2.1 Договора Подрядчик обязуется оплатить работы в предусмотренном Договором порядке и принять завершенный строительством Объект.

Согласно п. 4.1 Договора промежуточная приемка объемов выполненных работ и их оплата производится Подрядчиком Субподрядчику в соответствии с п.п. 4.1.1 -4.1.4 Договора.

Согласно Договору в адрес Подрядчика был направлен пакет документов в полном соответствии с п. 4.1.1 Договора.

Согласно п. 4.1.1 Договора ответственные представители Подрядчика по месту нахождения Объекта обязаны в течение 4-х (четырех) рабочих дней со дня представления Журнала учета выполненных работ (модернизированная форма N КС-ба), Исполнительной документации на объемы Работ, выполненные в Отчетном периоде, Акта о приемке выполненных работ (модернизированная форма N КС-2), Ведомости установленного оборудования проверить и при отсутствии замечаний направить на согласование по месту нахождения ООО "Газпром инвест" копии Журнала учета выполненных работ модернизированная (форма N КС-ба), Акта о приемке выполненных работ модернизированная (форма N КС-2), Ведомости установленного оборудования.

В соответствии с п. 4.1.1 Договора после согласования с Заказчиком вышеназванных документов Ответственные представители Подрядчика по месту нахождения Объекта визируют документы. Как пояснил истец, пакет документов Подрядчик не завизировал.

В соответствии с последующим этапом сдачи-приемки выполненных работ согласно Договору в адрес Подрядчика был направлен пакет документов в полном соответствии с п. 4.1.2 Договора.

Согласно п. 4.1.3 Договора Подрядчик в течение 5-ти (пяти) рабочих дней со дня представления Субподрядчиком документов, указанных в пункте 4.1.2, должен был рассмотреть представленные документы, подписать их и заверить оттиском печати, а в случае невозможности принятия, направить Субподрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных Работ в письменной форме с приложением перечня замечаний и указанием срока их устранения.

Мотивированного отказа от Подрядчика не последовало. Документы Подрядчиком не были подписаны.

Учитывая положения статьи 753 ГК РФ, согласно которым сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами, а при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной, Субподрядчик в одностороннем порядке подписал завизированный представителем Строительного контроля Акт о приемке выполненных работ (модернизированная форма N КС-2) от 30.03.2018 года на сумму 23 635 982,50 рос. рублей.

Платежным поручением N 2509 от 17.04.2017 Подрядчик перечислил Субподрядчику аванс в размере 5 000 000 рублей на строительно-монтажные работы по договору N 03-17 СМУ-Суб от 16.03.2017 г.

Поэтому заказным письмом N 123 от 16.05.2018 г. Субподрядчиком предъявлен счет на выполненные за отчетный период работы на сумму 22 890 459, 35 рублей.

Согласно п 4.1.8. Договора расчеты за выполненные Субподрядчиком Работы осуществляются с расчетного счета Подрядчика в течение 180 (ста восемьдесят) календарных дней с даты подписания Сторонами документов, указанных в п. 4.1.2-4.1.4. настоящего Договора.

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Вся документация по выполненным работам по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (резервная нитка - 0,38 км) получена Подрядчиком 22.05.2018 г. Оплата за выполненные работы должна была быть осуществлена до 26.11.2018 г.

Подрядчик (Ответчик) не исполнил свои обязательства по оплате за выполненные работы по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (резервная нитка - 0,38 км) в размере 22 890 459, 35 рублей.

На претензию Истца от 27.11.2018 N 1511 (заказное письмо RR907954593BY) с требованием оплаты за выполненные работы по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (резервная нитка - 0,38 км) в размере 22 890 459, 35 рублей Ответчик не отреагировал.

Субподрядчик (Истец) свои обязательства по выполнению работ по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (основная нитка - 0,402 км), осуществляемого в рамках объекта строительства "Конденсатопровод Уренгой-Сургут (II нитка). Участок км 107 - км 288" в составе стройки "Конденсатопровод Уренгой -Сургут (II нитка). Участок км 107 - км 288. На участке км 105,4- км 135,4" выполнил полностью и надлежащим образом. Вся документация надлежащим образом оформлена Субподрядчиком и передана Подрядчику (Ответчику).

Доказательством выполнения Субподрядчиком изложенного объема работ и направления в адрес Подрядчика результатов выполненных работ в виде соответствующей документации, являются следующие документы Субподрядчика, к которым были приложены соответствующие необходимые материалы:

письмо N 113 от 12 апреля 2018 года "О направлении документов для сдачи-приемки выполненных работ" (направлялся оригинальный экземпляр Справки N1 от 18.05.2017 г. об отсутствии замечаний к исполнительной документации в объемах работ, представляемых к приемке в отчетном периоде, подписанной уполномоченным представителем Строительного контроля);

письмо N 118 от 07 мая 2018 года "О направлении документов для сдачи-приемки выполненных работ" (перечень документов и материалов согласно Приложению к данному письму);

письмо N 135 от 13 июня 2018 года "О дальнейшем направлении документов для сдачи-приемки выполненных работ" (перечень документов и материалов согласно Приложению к данному письму).

В соответствии с п. 2.1 Договора Подрядчик обязуется оплатить работы в предусмотренном Договором порядке и принять завершенный строительством Объект.

Согласно п. 4.1 Договора промежуточная приемка объемов выполненных работ и их оплата производится Подрядчиком Субподрядчику в соответствии с п.п. 4.1.1 -4.1.4 Договора.

Согласно Договору в адрес Подрядчика был направлен пакет документов в соответствии с п. 4.1.1 Договора.

Согласно п. 4.1.1 Договора ответственные представители Подрядчика по месту нахождения Объекта обязаны в течение 4-х (четырех) рабочих дней со дня представления Журнала учета выполненных работ (модернизированная форма N КС-ба), Исполнительной документации на объемы Работ, выполненные в Отчетном периоде, Акта о приемке выполненных работ (модернизированная форма N КС-2), Ведомости установленного оборудования проверить и при отсутствии замечаний направить на согласование по месту нахождения ООО "Газпром инвест" копии Журнала учета выполненных работ модернизированная (форма N КС-ба), Акта о приемке выполненных работ модернизированная (форма N КС-2), Ведомости установленного оборудования.

В соответствии с п. 4.1.1 Договора после согласования с Заказчиком вышеназванных документов Ответственные представители Подрядчика по месту нахождения Объекта визируют документы. Пакет документов Подрядчик не завизировал.

Заказным письмом N 127 от 23.05.2018 г. Субподрядчик настаивал о согласовании Подрядчиком документов с Заказчиком и визировании документов.

В соответствии с последующим этапом сдачи-приемки выполненных работ согласно Договору в адрес Подрядчика был направлен следующий пакет документов в полном соответствии с п. 4.1.2 Договора (письмо N 135 от 13 июня 2018 года).

Согласно п. 4.1.3 Договора Подрядчик в течение 5-ти (пяти) рабочих дней со дня представления Субподрядчиком документов, указанных в пункте 4.1.2, должен был рассмотреть представленные документы, подписать их и заверить оттиском печати, а в случае невозможности принятия, направить Субподрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных Работ в письменной форме с приложением перечня замечаний и указанием срока их устранения.

Мотивированного отказа от Подрядчика не последовало. Документы Подрядчиком не были подписаны.

Учитывая положения статьи 753 ГК РФ, согласно которым сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами, а при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной, Субподрядчик в одностороннем порядке подписал завизированный представителем Строительного контроля Акт о приемке выполненных работ (модернизированная форма N КС-2) от 30.03.2018 года на сумму 23 635 982,50 рос. рублей.

Заказным письмом N 135 от 13.06.2018 г. Субподрядчиком предъявлен счет на оплату N 36 от 30.032018 на выполненные за отчетный период работы.

Согласно п 4.1.8. Договора расчеты за выполненные Субподрядчиком Работы осуществляются с расчетного счета Подрядчика в течение 180 (ста восемьдесят) календарных дней с даты подписания Сторонами документов, указанных в п. 4.1.2-4.1.4. настоящего Договора.

Согласно п. 1 ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Вся документация по выполненным работам по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (основная нитка - 0,402 км) получена Подрядчиком 20.06.2018 г. Оплата за выполненные работы должна была быть осуществлена по 25.12.2018 г.

Подрядчик (Ответчик) не исполнил свои обязательства по оплате за выполненные работы по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (основная нитка - 0,402 км) в размере 27 890 459, 35 рублей.

На претензию Истца от 27.12.2018 N 1802 (заказное письмо RR970756290BY) с требованием оплаты за выполненные работы по строительству подводного перехода ч/р Тыдэотта (основная нитка - 0,402 км) в размере 27 890 459, 35 рублей Ответчик не отреагировал.

С учетом перечисления 18.04.2017 г. Ответчиком (п/п N 2509 от 17.04.2017) аванса в размере 5 000 000 рублей, задолженность Ответчика по оплате за выполненные работы по строительству 2-х ниток (основная и резервная нитка) подводных переходов конденсаторопроводов черезр.Тыдэотту составляет 50 780 918,70 рублей.

В соответствии с п. 12.3 Договора, в случае задержки оплаты Подрядчиком (Ответчиком) выполненных Субподрядчиком работ, Субподрядчик вправе взыскать с Подрядчика неустойку в размере 0,05% от Цены неоплаченных в срок Работ за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательств, но не более 10% от Цены неоплаченных в срок работ, что по расчету истца, проверенному судом составляет 4 269 933 руб.

Данные обстоятельства послужили основанием для удовлетворения иска в полном объеме.

Проверяя доводы апелляционной жалобы конкурсного кредитора, апелляционная коллегия приходит к выводу, что по существу они повторяют доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, по результатам рассмотрения которой постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.09.2020 решение Арбитражного суда города Москвы от 05.03.2020 отменено, в удовлетворении исковых требований отказано.

Однако данное постановление суда апелляционной инстанции отменено постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.02.2021 постановление суда апелляционной инстанции от 03.09.2020 отменено, и оставлено в силе решение суда первой инстанции от 05.03.2020.

Суд округа в своем постановлении признал необоснованными выводы суда апелляционной инстанции и поддержал выводы суда первой инстанции, которым были отклонены доводы ответчика о том, что спорные работы по строительству основной нитки выполнялись не истцом, а третьим лицом в соответствии с заключенным сторонами дополнительным соглашением.

В частности, суд кассационной инстанции констатировал, что после заключения договора истцом выполнены работы как по резервной, так и по основной нитке, что подтверждается, в том числе следующими документами: акты освидетельствования скрытых работ по строительству основной нитки от 27.04.17, 29.04.17, 30.04.17, 01.05.17, 02.05.17, 03.05.17, заверенные представителями ООО "Газпром газнадзор", ООО "Нефтегазстрой" (руководитель проекта, Служба контроля качества), ООО "Газпром ВНИИГАЗ", ООО "СМУ36" (представитель Ответчика). Реестром невыполненных предписаний и Справкой об устранении предписаний по объекту строительства основной и резервной нитки с указанием исполнителя работ - ООО "Белтрубопроводстрой", подписанной представителем Строительного контроля ООО "Газпром газнадзор". Справкой N 1 от 18.05.2017 об отсутствии замечаний по результатам проверки исполнительной документации по основной и резервной нитке, выданной ООО "Белтрубопроводстрой", подписанной представителем Строительного контроля ООО "Газпром газнадзор". А также перепиской сторон: 23.05.2017 Истец письмом N 299-05-2017 направил в адрес Ответчика комплект документов, содержащих первичную и исполнительную документацию. 29.05.2017 Ответчик письмом N 757/1 возвратил комплект документов, относящихся к основной и резервной ниткам. 19.06.2017 Истец письмом N 329-06-2017 повторно предоставил Ответчику исполнительную и разрешительную документацию по основной и резервной нитке. 19.07.2017 Ответчик письмом N 1016/1 направил 4 (четыре) замечания по исполнительной и разрешительной документации. 12.04.2018 (исх.N 113) Истец ответил на замечания предыдущего письма с повторным предоставлением комплекта документов по резервной нитке. 23.04.2018 письмом N 117 Истец просил Ответчика провести согласование и визирование документов в ООО "Газпром инвест" в соответствии с условиями договора. Письмом без номера и даты (получено Истцом 07.05.2017) Ответчик ответил на письмо Истца N 113 от 12.04.18, в которым направил Истцу новое замечания, не содержащиеся в письме от 19.07.2017. 11.05.2018 Истец письмом N 120 предоставил возражения на отказ Ответчика в сдаче-приемке работ. 16.05.2018 Истцом письмом N 123 в адрес Ответчика был предоставлен дополнительный комплект документов (резервная нитка) с учетом новых замечаний Ответчика. 05.06.2018 Истцом письмом N 132 в адрес Ответчика в очередной раз уведомил Ответчика об исполнении всех обязательств по сдаче-приемке работ в отношении резервной нитки. На письма Истца от 23.04.2018 N117, от 11.05.2018 N 120, от 16.05.2018 N 123, от 05.06.2018 N 132 Ответчик никаких мотивированных ответов не предоставил.

Суд округа констатировал, что суд первой инстанции пришел к правильному выводу о незаключенности дополнительных соглашений об изменении условий договора, а также о том, что материалами дела подтверждается факт выполнения истцом спорных работ, в связи с чем обоснованно удовлетворил иск.

Выводы о наличии оснований для удовлетворения иска поддержал и Верховный Суд Российской Федерации и Определением N 305-ЭС21-4850 от 28.04.2021 отказал ответчику в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

С учётом изложенного, апелляционная коллегия приходит к выводу, что по существу доводы апелляционной жалобы конкурсного кредитора повторяют правовую позицию ответчика, которая не нашла своего подтверждения материалами дела при рассмотрении спора по существу.

При таких обстоятельствах, основания для удовлетворения апелляционной жалобы конкурсного кредитора не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 184-188, 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

В удовлетворении апелляционной жалобы ООО "КонцептСтрой" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 05.03.2020 по делу N А40-121264/19 отказать.

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

П.А. Порывкин А.Л. Фриев