Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2022 г. N 11АП-21467/21 по делу N А49-2463/2021

г. Самара

03 февраля 2022 г.

Дело N А49-2463/2021

Резолютивная часть постановления объявлена: 31 января 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено: 03 февраля 2022 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Сергеевой Н.В., Поповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Сурайкиной А.В.,

с участием:

от закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть" - представитель Каракозова Е.Н.(доверенность от 10.01.2022),

от общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" - представитель не явился, извещено,

от индивидуального предпринимателя Шульчева Василия Борисовича - представитель не явился, извещено,

от индивидуального предпринимателя Ферша Хивот Зергален - представитель не явился, извещено,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 3, дело по апелляционной жалобе закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть"

на решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2021 года по делу N А49-2463/2021 (судья Алексина Г.В.),

по иску общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза", г.Пенза (ИНН 7702743761, ОГРН 1107746839463),

к индивидуальному предпринимателю Шульчеву Василию Борисовичу (ИНН 583604963808, ОГРНИП 307583620800010),

с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,

закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть", г.Пенза (ИНН 5836601606, ОГРН 1025801354391),

индивидуального предпринимателя Ферша Хивот Зергален (ИНН 581703624136, ОГРНИП 318583500034996),

о взыскании 167 072 руб. 43 коп.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Шульчеву Василию Борисовичу (далее - ответчик), с участием в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть", г.Пенза (ИНН 5836601606, ОГРН 1025801354391), индивидуального предпринимателя Ферша Хивот Зергален (далее - третьи лица), о взыскании 167 072 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2021 года исковые требования удовлетворены частично, судебные расходы истца отнесены на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. С индивидуального предпринимателя Шульчева Василия Борисовича в пользу общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" взыскана сумма в размере 12 268 руб. 29 коп., в том числе долг в сумме 11 654 руб. 66 коп., пени в сумме 613 руб. 63 коп. за период с 02.01.2021 г. по 26.05.2021 г. и пени с 27.05.2021 г. по день фактического исполнения обязательств по оплате долга, а также расходы по оплате госпошлины в сумме 442 руб. и судебные издержки в размере почтовых расходов в сумме 17 руб. В остальной части иска и заявления о взыскании судебных издержек отказано. С общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" в доход федерального бюджета взыскана госпошлина в сумме 127 руб.

Не согласившись с выводами суда, закрытое акционерное общество "Пензенская горэлектросеть" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании с ответчика задолженности за декабрь 2020 года по актам о неучтенном потреблении электрической энергии N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. в сумме 147 540 руб. 60 коп. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное исследование судом обстоятельств дела, неправильное применение норм материального права.

В жалобе указывает на то, что 16.12.2020 г. сотрудниками ЗАО "Пензенская горэлектросеть" в присутствии представителя арендатора Соболева Антона Валерьевича составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N Б1-ОКУ-4-20-0302 по адресу: г.Пенза, ул.Беляева, 41. Как следует из Акта, на момент осмотра было обнаружено, что с ВРУ-0,4кВ жилого дома подключена КЛ ВВГ-5*6мм2 в направлении нежилого помещения Шульчева В.Б. без учета.

Прибор учета на момент составления Акта установлен во ВРУ-0,22кВ нежилого помещения "ШаурмаN 1".

Потребителю предписано устранить доучетное подключение (убрать кабель от ВРУ-0,4кВ жилого дома).

Акт подписан представителем потребителя без объяснений и замечаний.

Поскольку между Шульчевым Василием Борисовичем (Арендодатель) и ИП Ферша Хивот Зергален (Арендатор) заключен Договор аренды нежилого помещения от 01.09.2020 г., в соответствии с условиями которого во временное пользование Арендатора - ИП Ферша Х.З. - передано нежилое помещение по адресу: г.Пенза, ул.Беляева, 41 (лист дела 3, 4), податель жалобы считает работников Арендатора лицами, имеющими на законных основаниях право допуска к прибору учета электроэнергии, установленному в названном нежилом помещении, т.к. собственником помещения доверены ключи от основного помещения, а также помещений внутри (кладовая, щитовая).

Общество с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" в отзыве на апелляционную жалобу просит отменить или изменить Решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2021 года по делу N А49-2463/2021 полностью или в части и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Индивидуальный предприниматель Шульчев Василий Борисович апелляционную жалобу отклонил по мотивам, изложенным в отзыве на нее, полагает, что суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному выводу о том, что спорные акты являются ненадлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии ответчиком, учитывая, что акты о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. были составлены по результатам проверки, проведенной с нарушением прав ответчика и порядка, предусмотренного действующим законодательством.

При отсутствии возражений лиц, участвующих в деле, согласно ч. 5 ст. 268 АПК РФ, суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части.

Представитель закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть" в судебном заседании поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

В судебное заседание представители индивидуального предпринимателя Шульчева Василия Борисовича, индивидуального предпринимателя Ферша Хивот Зергален, общества с ограниченной ответственностью "ТНС энерго Пенза" не явились, о месте и времени судебного разбирательства надлежаще извещены, в связи с чем, апелляционная жалоба, в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ, рассмотрена в их отсутствие.

Апелляционная жалоба на судебный акт арбитражного суда Пензенской области рассмотрена в порядке, установленном ст.ст.266-268 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, отзывов, выступлений представителя закрытого акционерного общества "Пензенская горэлектросеть", суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

16.01.2014 года между ООО "Энерготрейдинг" (в настоящее время ООО "ТНС энерго Пенза") (Гарантирующий поставщик) и ИП Шульчевым В.Б. (Потребитель) был заключен договор энергоснабжения N 6473, по условиям которого Гарантирующий поставщик при условии наличия присоединенной к Потребителю электрической сети и надлежащего технологического присоединения Потребителя к этой сети в установленном порядке обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией и мощностью (далее - услуги), а Потребитель обязуется принимать и оплачивать электрическую энергию (мощность) и услуги (т. 1 л.д. 20-26).

Согласно п. 5.1 договора объем потребления электрической энергии за расчетный период и объем потерь электроэнергии в сетях Потребителя, учитываемый в расчетах Сторон, определяется на основании данных об объемах потребления электрической энергии (мощности), определенных по показаниям расчетных приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета, которые должны соответствовать требованиям законодательства РФ об обеспечении единства измерений, а также требованиям, установленным в Основных положениях, а также ПУЭ и другой технической документации, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета) и/или расчетным способом в случаях и в соответствии с разделом 10 Основных положений.

Порядок определения прибора учета в качестве расчетного по договору осуществляется в соответствии с разделом 10 Основных положений. Расчетные и контрольные приборы учета указаны в Приложении N 3 договора.

Согласно Приложению N 3 "Перечень приборов учета, по которым производится расчет за потребленную электроэнергию "Потребителем" ИП Шульчевым В.Б. к договору энергоснабжения N 6473 от 16.01.2014 года, на объекте ответчика магазин "Арт-Мастер" по адресу: г. Пенза, ул. Беляева, д. 41, в ВРУ-0,4 кВ нежилых помещений установлен прибор учета Гранит 1 1205 7610 (т. 1 л.д. 25).

В силу пункта 6.2 Договора под расчетным периодом понимается один календарный месяц.

Согласно пункту 6.5 данного договора оплата электроэнергии производится в следующем порядке: - 30% стоимости электроэнергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10 числа этого месяца; - 40% стоимости электроэнергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 25 числа этого месяца; - окончательный расчет: стоимость объема покупки электроэнергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электроэнергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата исходя из объемов, определенных в соответствии с разделом 5 договора и цен, указанных в п. 6.1, а так же за отклонения фактических почасовых объемов электроэнергии от плановых почасовых объемов и плановых почасовых объемов от фактических почасовых объемов в соответствии с Основными положениями и п. 3.2.2 договора.

Договор действует с 00 ч. 00 мин. 01.10.2014 года по 23 ч. 59 мин. 31.12.2014 года и считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора (п. 9.1 договора).

Доказательств отказа сторон от договорных отношений в спорный период в материалы дела не представлено.

Судом правомерно оценен спорный договор, как действующий, поскольку материалы дела не содержат доказательств направления сторонами уведомления о расторжении, изменении или заключении нового договора.

Во исполнение договорных обязательств ООО "ТНС энерго Пенза" в ноябре и декабре 2020 года поставило ИП Шульчеву В.Б. электроэнергию и выставило для оплаты счета-фактуры с расчетами N 1105/41483/01 от 30.11.2020 года на сумму 13 391 руб. 38 коп., N 1105/45445/01 от 31.12.2020 года на сумму 11 370 руб. 31 коп., которые ответчиком оплачены не полностью (т. 1 л.д. 29-32). Задолженность по указанным счетам-фактурам составила 11 654 руб. 66 коп. (т. 1 л.д. 137).

Кроме того, 16.12.2020 года при проведении сетевой организацией ЗАО "Пензенская горэлектросеть" проверки измерительного комплекса ИП Шульчева В.Б. по адресу: г. Пенза, ул. Беляева, д. 41, было выявлено, что с ВРУ-0,22 кВ жилого дома подключена КЛ ВВГ-5*6мм2 в направлении нежилого помещения Шульчева В.Б. без учета.

По результатам проверки сотрудниками сетевой организации ЗАО "Пензенская горэлектросеть" в присутствии представителя арендатора Соболева А.В. был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., в котором потребителю предписано устранить доучетное подключение (убрать кабель от ВРУ-0,4кВ жилого дома). Акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., подписан представителем арендатора Соболевым А.В. без замечаний и возражений (т. 1 л.д. 35).

16.12.2020 года сотрудниками ЗАО "Пензенская горэлектросеть" совместно с мастером управляющей компании ЖЭМУП N 7 г. Пензы был составлен акт N Д-ОКУ-4-20-0239 об отключении кабельной линии РУ-0,4 кВ доучетного потребления (т. 2 л.д. 10).

С целью проверки выполнения мероприятий по приведению расчетной системы учета в соответствие с требованиями нормативной документации, предписанных актом о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., сотрудниками сетевой организацией ЗАО "Пензенская горэлектросеть" 25.12.2020 года была осуществлена повторная проверка измерительного комплекса ИП Шульчева В.Б. по адресу: г. Пенза, ул. Беляева, д. 41, по результатам которой было выявлено повторное подключение КЛ ВВГ-5*6мм2 в направлении нежилого помещения Шульчева В.Б. без учета. Сотрудником сетевой организации установлено, что используется 220В (кабель спаренный, фазный, сечением 12 мм2), составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. (т. 1 л.д. 37).

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. составлен в присутствии Турсунова С.С., который от подписи в акте отказался. По результатам проверки от 25.12.2020 года потребителю предписано устранить доучетное подключение (убрать кабель от ВРУ-0,4кВ жилого дома).

Объем безучетного потребления электроэнергии ответчика был определен сетевой организацией расчетным путем, исходя из допустимой длительной токовой нагрузки вводного провода (кабеля) по формуле N 3 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии по акту о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г. за период с 06.10.2020 г. (с даты предыдущей проверки) по 16.12.2020 г. (даты составления акта о безучетном потреблении электроэнергии) и составил 17 994 кВт/ч, по акту о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. за период с 17.12.2020 г. по 25.12.2020 г. и составил 2 028 кВт/ч на общую сумму 147 540 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 36, 38).

ООО "ТНС энерго Пенза" (гарантирующий поставщик, истец) предъявило ответчику к оплате счет-фактуру N 1105/45444/01 от 31.12.2020 года для оплаты безучетно потребленной электроэнергии по актам о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. в объеме 20 022 кВт/ч на сумму 147 540 руб. 60 коп. (т. 1 л.д. 33).

Неисполнение ответчиком обязательства по оплате потребленной электроэнергии по счетам-фактурам N 1105/41483/01 от 30.11.2020 года, N 1105/45445/01 от 31.12.2020 года и актам о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском о взыскании задолженности за ноябрь 2020 года по счету-фактуре N 1105/41483/01 от 30.11.2020 года в сумме 284 руб. 35 коп., за декабрь 2020 года по счету-фактуре N 1105/45445/01 от 31.12.2020 года в сумме 11 370 руб. 31 коп., за декабрь 2020 года по актам о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. (счет-фактура N1105/45444/01 от 31.12.2020 г.) в сумме 147 540 руб. 60 коп., а также пени в сумме 7 877 руб. 17 коп. за период с 02.01.2021 г. по 26.05.2021 г. и пени с 27.05.2021 г. по день фактической оплаты в соответствии с абз. 8 п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N35-ФЗ "Об электроэнергетике".

Судом первой инстанции в обжалуемом решении приведены мотивы и ссылки на нормативно-правовые акты, на основании которых вынесен судебный акт.

Анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из обжалуемого решения, судом сделан вывод об обоснованности требования истца в части взыскания задолженности за ноябрь 2020 года по счету-фактуре N 1105/41483/01 от 30.11.2020 года в сумме 284 руб. 35 коп., за декабрь 2020 года по счету-фактуре N 1105/45445/01 от 31.12.2020 года в сумме 11 370 руб. 31 коп..

В указанной части сторонами в суд апелляционной инстанции возражения не заявлены.

Подателем жалобы приведены доводы о несогласии с выводом суда об отсутствии оснований о взыскании задолженности за декабрь 2020 года по актам о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. (счет-фактура N1105/45444/01 от 31.12.2020 г.) в сумме 147 540 руб. 60 коп.

Анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в совокупности, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Частью 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами и соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 169 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) сетевые организации и гарантирующие поставщики проверяют соблюдение требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления в части организации коммерческого учета, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления и бездоговорного потребления электрической энергии.

В пункте 170 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) указано, что проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.

Плановые проверки приборов учета проводятся в отношении приборов учета, не присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности).

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, в том числе соответствия пломб поверителя оттиску в свидетельстве о поверке и (или) записи в паспорте (формуляре) средства измерений, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка проводится не реже одного раза в год и может осуществляться в виде инструментальной проверки.

Для целей настоящего документа под инструментальной проверкой понимается процесс оценки работоспособности прибора учета (измерительных трансформаторов и других элементов), заключающийся в проведении визуальной проверки и проверки характеристик элементов измерительного комплекса, устройств сбора и передачи данных, схемы их соединения с помощью инструментов и дополнительного оборудования.

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного и согласованного в соответствии с настоящим документом.

В соответствии с пунктом 140 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании:

показаний приборов учета, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета и приборов учета электрической энергии, присоединенных к интеллектуальным системам учета электрической энергии (мощности), и интеллектуальных систем учета электрической энергии (мощности);

отсутствия актуальных показаний или непригодности к расчетам приборов учета, измерительных комплексов - на основании расчетных способов, которые определяются замещающей информацией или иными расчетными способами, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3. Замещающей информацией являются показания расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - показания расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания имелись.

В силу пункта 177 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) по факту выявленного в ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 178 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, за исключением случая составления такого акта при выявлении бездоговорного потребления в период приостановления поставки электрической энергии по договору в связи с введением полного ограничения режима потребления электрической энергии, должны содержаться:

данные о лице, осуществляющем безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии;

данные о способе и месте осуществления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о приборах учета на момент составления акта;

данные о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления электрической энергии;

данные о ранее установленных контрольных пломбах и (или) знаках визуального контроля с приложением документов, подтверждающих факт их установления (при установлении факта срыва и (или) нарушения сохранности установленных контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля);

объяснение лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом лицо, составляющее акт о неучтенном потреблении электрической энергии, прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. Уведомление потребителя о дате и времени составления акта осуществляется способом, определенным договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии), а в случае, когда указанным договором такой порядок не определен или договор отсутствует, - любым позволяющим подтвердить доставку указанного уведомления способом. В случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта фиксируется с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

По смыслу приведенных нормативных положений в их системном толковании отсутствие потребителя (его представителя) при проведении сетевой организацией проверки учета потребляемой электроэнергии и составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии само по себе не порочит результаты такой проверки, если право на участие в проверке и в составлении указанного акта потребителю было обеспечено.

Ответчик, в обоснование возражений против удовлетворения исковых требований сослался на то, что о проведении проверки и составлении актов потребитель не извещался, акты проверки от 16.12.2020 г. и от 25.12.2020 г. составлены в присутствии неуполномоченных лиц. У ответчика имеется договор аренды в отношении спорного помещения с ИП Ферша Х.З. (т. 2 л.д. 3-4). Соболев А.В. и Турсунов С.С., присутствовавшие при составлении актов, возможно, являются работниками арендатора - ИП Ферша Х.З. Какой-либо доверенности на представительство ответчика перед третьими лицами ответчик указанным лицам не выдавал, в штате ИП Шульчева В.Б. какие-либо работники (в том числе, Соболев А.В. и Турсунов С.С. ) отсутствуют.

В подтверждение указанного довода ответчик представил справку об отсутствии у ИП Шульчева В.Б. штатного расписания в связи с отсутствием работников, договор аренды нежилого помещения от 03.09.2020 г. (т. 2 л.д. 3-4, 57).

Истец и третье лицо доказательств того, что Соболев А.В. и Турсунов С.С. являются сотрудниками ответчика, в материал дела не представили.

Истец и третье лицо настаивали на том, что проверка была проведена в присутствии представителей потребителя, полномочия которых явствовали из обстановки, в которых они действовали.

Из показаний свидетеля Ивачева А.А. - сотрудника ЗАО "Пензенская горэлектросеть", проводившего проверку прибора учета ответчика, следует, что сотрудники сетевой организации заранее потребителя - ИП Шульчева В.Б. о проведении проверок 16.12.2020 г. и 25.12.2020 г. не оповещали. В помещении ИП Шульчева В.Б. на момент проведения проверок находились представители арендатора (ИП Ферша Х.З.) Соболев А.В. и Турсунов С.С.

В актах о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1 -ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г., должности Соболева А.В. и Турсунова С.С. не указаны.

Судом также установлено, что представителем сетевой организации при проведении проверки и составлении актов опрос наличия у Соболева А.В. и Турсунова С.С. полномочий действовать от имени ИП Шульчева В.Б. не выяснялся.

При этом, из показаний свидетеля Ивачева А.А. следует, что ему было известно, что Соболев А.В. и Турсунов С.С. не являются сотрудниками ответчика, а являются работниками арендатора.

При таких обстоятельствах суд правомерно не признал Соболева А.В. и Турсунова С.С. полномочными представителями потребителя ИП Шульчева В.Б.

Также истцом и третьим лицом - сетевой организацией ЗАО "Пензенская горэлектросеть" не представлено надлежащих письменных доказательств, подтверждающих факт извещения ИП Шульчева В.Б. о предстоящем проведении проверок 16.12.2020 г. и 25.12.2020 г. и составлении актов о неучтенном потреблении электроэнергии N Б1 -ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г.

С учетом изложенного суд верно указал, что потребитель был лишен права присутствовать при проведении проверок и представить свои возражения при составлении актов.

В связи отсутствием доказательств надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления актов, ссылка истца и третьего лица о составление актов в присутствии представителей потребителя, полномочия которых явствовали из обстановки, арбитражным судом признается несостоятельной.

Кроме того в соответствии с п. 178 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) в случае составления акта на месте выявления безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии в отсутствие лица, допустившего безучетное потребление или бездоговорное потребление электрической энергии, акт составляется с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

Однако, ни истцом, ни третьим лицом материалы фотосъемки и (или) видеозаписи в материалы дела не представлены.

Поскольку акты о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. были составлены по результатам проверки, проведенной с нарушением прав ответчика и порядка, предусмотренного действующим законодательством, арбитражный суд сделал правильный вывод о том, что спорные акты являются ненадлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

Суд апелляционной инстанции приходит к аналогичному выводу о том, что, безучетное потребление ответчиком электроэнергии, истцом и третьим лицом - сетевой организацией не доказано, оснований для удовлетворения заявленных требований о взыскании задолженности за декабрь 2020 года по актам о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г. в сумме 147 540 руб. 60 коп. и пени за период с 19.01.2021 г. по 26.05.2021 г. на сумму долга 147 540 руб. 60 коп. в размере 7 263 руб. 54 коп. не имеется.

В данной части судом правомерно отказано в удовлетворении иска.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.

Суд апелляционной инстанции, исходя из анализа материалов дела, приходит к выводу о том, что вопрос наличия у Соболева А.В. и Турсунова С.С. полномочий действовать от имени ИП Шульчева В.Б. свидетелем Ивачевым А.А. (представителем сетевой организации) при проведении проверки и составлении актов не выяснялся. В актах о неучтенном потреблении электрической энергии (мощности) N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г., N Б1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г., должности Соболева А.В. и Турсунова С.С. не указаны.

Кроме того, из показаний этого же свидетеля Ивачева А.А. - сотрудника ЗАО "Пензенская горэлектросеть", допрошенного по ходатайству истца, проводившего проверку прибора учета ответчика, следует, что сотрудники сетевой организации заранее потребителя - ИП Шульчева В.Б. о проведении проверок 16.12.2020 г. и 25.12.2020 г. не оповещали.

Учитывая вышеизложенное суд первой инстанции правильно не признал Соболева А.В. и Турсунова С.С. полномочными представителями потребителя ИП Шульчева В.Б.

Также истцом и третьим лицом - сетевой организацией ЗАО "Пензенская горэлектросеть" не представлено надлежащих письменных доказательств, подтверждающих факт извещения ИП Шульчева В.Б. о предстоящем проведении проверок 16.12.2020 г. и 25.12.2020 г. и составлении актов о неучтенном потреблении электроэнергии N Б1-ОКУ-4-20-0302 от 16.12.2020 г.,NБ1-ОКУ-4-20-0303 от 25.12.2020 г.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Решение арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 ноября 2021 года по делу N А49-2463/2021 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.С. Драгоценнова

Судьи

Н.В. Сергеева Е.Г. Попова