Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2022 г. N 09АП-89647/21 по делу N А40-178071/2021

г. Москва

14 февраля 2022 г.

Дело N А40-178071/21

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В.Поташовой,

судей:	В.А.Свиридова, И.В.Бекетовой,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Н.А.Третяком,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале N 15 апелляционную жалобу ООО "НЕДВИЖИМОСТЬ - КАПИТАЛ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2021

по делу N А40-178071/21

по иску 1) ООО "НЕДВИЖИМОСТЬ - КАПИТАЛ"; 2) ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК"

к 1) Управление федеральной налоговой службы по г. Москве;

2) ИФНС РФ N 6 по г. Москве

о признании незаконным решения УФНС Росси по Москве,

при участии:

от истцов:	1) Баканов С.Ю. (решение суда); 2) не явился, извещен;
от ответчиков:	1) Корнеев О.А. по дов. от 10.01.2022; 2) Егорцева А.А. по дов. от 07.02.2022;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Недвижимость - Капитал" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ИФНС России N 6 по Москве, УФНС России по Москве о признании незаконными решения от 12.07.2021 N 21-10/103654, решения от 07.07.2020 N 13-29/876, требования N 11222 от 19.08.2020, требования N 12543 от 18.09.2020, требования N 14560 от 03.11.2020.

Решением от 24.11.2021 в удовлетворении заявления отказано.

На указанное решение Заявителем подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований о признании незаконными решение от 12.07.2021 N 21-10/103654, решение от 07.07.2020 N 13-29/876, требования N 11222 от 19.08.2020, требования N 12543 от 18.09.2020, требования N 14560 от 03.11.2020.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Заявителя поддержал требования апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Представители Ответчиков возражали против удовлетворения апелляционной жалобы. В представленном отзыве ИФНС N 6 по г. Москвы просил решение оставить без изменений, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ.

Сроки, предусмотренные ч. 4 ст. 198 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно счел соблюденными.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, ст. 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Принимая оспариваемое решение, суд первой инстанции, вопреки доводам апелляционной жалобы, полно и всесторонне исследовал имеющие значение для правильного рассмотрения дела обстоятельства, правильно применил и истолковал нормы материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции, по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2019 года, налоговым органом составлен акт налоговой проверки от 23.04.2020 N 13-20/1301, на основании которого вынесено решение N 13-29/867 от 07.07.2020.

Не согласившись с решением ИФНС России N 6 по г. Москвы заявитель обратился с жалобой в УФНС России по г. Москве от 10.06.2021.

По итогам рассмотрении жалобы, УФНС России вынесла решение от 12.07.2021 N 21-10/103654, которым жалоба налогоплательщика оставлена без удовлетворения, решение инспекции без изменения. Решение налогового органа вступило в законную силу.

На основании решения инспекции вынесены требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа требования N 11222 от 19.08.2020, требования N 12543 от 18.09.2020, требования N 14560 от 03.11.2020.

По мнению налогового органа, ООО "Недвижимость-Капитал" не отразило в налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2019 реализацию в Разделе 3 "Расчет суммы налога, подлежащей уплате в бюджет по операциям, облагаемым по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2-4 статьи 164 НК РФ "по строке 3 010 05 (сумма НДС 20%) равной 171.038.703 рублей.

Согласно решению ООО "Недвижимость-Капитал" доначислен НДС в размере 171 038 703 руб., организация привлечена к налоговой ответственности, в виде штрафа в размере 34 207 740 руб. за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс), обществу начислены пени в размере 21 064 366,45 руб. за нарушение сроков уплаты налога. Ввиду непредставления в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган Заявитель также привлечен к ответственности, предусмотренной п.1 ст. 119 НК РФ в виде штрафа в размере 17 103 870 руб.

Основанием для доначисления НДС Заявителю стали выводы налогового органа о том, что Общество, при отсутствии на то законных оснований, не отразило в составе налоговой базы по НДС выручку, полученную от реализации нежилых объектов недвижимого имущества с кадастровыми номерами N 77:01:0001053:3423, N 77:01:0001053:3424, N 77:01:0001053:3425, N 77:01:0001053:3426 в общем размере 26 232 216,5 руб. и, как следствие, не исчислило и не уплатило с данной операции налог в размере 171 038 703 руб.

В обоснование своего требования, Общество в заявлении ссылается на то, что предметом сделок являлись жилые дома, в связи с чем в силу пп.22 п.3 ст. 149 НК РФ, реализация объектов недвижимости освобождена от уплаты НДС.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 154 Кодекса по указанным операциям налоговая база определяется как стоимость имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 Кодекса, и без включения в них налога.

В соответствии с п. 3 ст. 164 Кодекса при реализации нежилого помещения налогообложение производится по ставке 20 процентов.

Из положения п. 16 ст. 167 НК РФ следует, что при реализации недвижимости (здания, сооружения, нежилого помещения и т.п.) НДС определяется на день ее передачи покупателю по передаточному акту или иному документу о передаче недвижимости.

Согласно п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 данной статьи (п.2 ст. 166 НК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в пп. 1 - 3 п.1 ст. 146 НК РФ, дата реализаций (передачи) которых относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в данном налоговом периоде.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений, неся, в противном случае, бремя негативных для себя последствий. Обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

На основании ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле обстоятельств. Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств.

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ, в соответствии с которой обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Довод Общества о том, что реализованные Обществом помещения являются жилыми и согласно пп.22 п.3 ст.149 НК РФ указанная реализация относится к перечню операций, которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории РФ, - является несостоятельным.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 1 ст. 154 Кодекса по указанным операциям налоговая база определяется как стоимость имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 Кодекса, и без включения в них налога.

В соответствии с п. 3 ст. 164 Кодекса при реализации нежилого помещения налогообложение производится по ставке 20 процентов.

Из положения п. 16 ст. 167 НК РФ следует, что при реализации недвижимости (здания, сооружения, нежилого помещения и т.п.) НДС определяется на день ее передачи покупателю по передаточному акту или иному документу о передаче недвижимости.

Согласно п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз. Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 данной статьи (п.2 ст. 166 НК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 166 НК РФ общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, дата реализаций (передачи) которых относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в данном налоговом периоде.

Мероприятиями налогового контроля установлено, что ООО "Недвижимость-Капитал" имело в собственности нежилые помещения, расположенные по адресу: г. Москва, Коробейников пер. д. 1, стр.5 с кадастровыми номерами:

- N 77:01:0001053:3423 общей площадью 363,2 кв. м.

- N 77:01:0001053:3424 общей площадью 4,1 кв. м.

- N 77:01:0001053:3425 общей площадью 385,9 кв. м.

- N 77:01:0001053:3426 общей площадью 56,0 кв. м.

13.08.2019 Инспекцией в Федеральную кадастровую палату Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по г. Москве направлены запросы о представлении выписок из Единого государственного реестра недвижимости по указанным объектам недвижимости.

Из полученных ответов от 14.08.2019 N 77/100/162/2019-558, N 77/100/162/2019-1169, от 15.08.2019 N 77/100/162/2019-8446, N 77/100/162/2019-8465, установлено, что указанные объекты зарегистрированы как нежилые помещения.

В характеристиках объектов недвижимости указано назначение объекта как нежилое.

Налоговым органом также из Управления Федеральной Службы Государственной Регистрации, Кадастра и картографии получены договоры купли-продажи Обществом объектов недвижимости:

- от 10.04.2019 N б/ с Авдолиан Е.В. на сумму 321 401 руб., в т.ч. НДС 20% -53 566 руб., на объект с кадастровым номером N 77:01:0001053:3424;

- от 10.04.2019 N б/н с Авдолиан Е.В. на сумму 3 214 015 руб., в т.ч. НДС 20% -535 669 руб. на объект недвижимости с кадастровым номером N 77:01:0001053:3426;

- от 11.06.2019 N б/н с Авдолиан Е.В. на сумму 518 335 200 руб., в т.ч. НДС 20% -86 389 200 руб., на объект недвижимости с кадастровым номером N 77:01:0001053:3425;

- от 28.06.2019 б/н с Черниковым СЮ. на сумму 504 361 600 руб., в т.ч. НДС 20% 84.060.266,67 руб. На объект недвижимости с кадастровым номером N 77:01:0001053:3423.

Налоговым органом, а также судом проведен анализ данных договоров и установлено, что Обществом в адрес вышеуказанных лиц реализованы именно нежилые помещения.

Приводим в пример один из договоров от 10.04.2019 с Адволиан Е.В., согласно которому произошло отчуждение имущества с кадастровыми номерами 77:01:0001053:3424 и 77:01:0001053:3426.

Согласно п. 1.1 данного договора Продавец передает в собственность Покупателя:

- 1/6 долю в праве собственности на Помещение, назначение: нежилое, общая площадь 4,1 кв. м., расположенное по адресу: г. Москва, Коробейников пер., д. 1, стр. 5. Номера на поэтажном плане: цокольный этаж, помещение III - комната 1. Кадастровый N 77:01:0001053:3424.

- 1/6 долю в праве собственности на Помещение, назначение: нежилое, общая площадь 56 кв. м., расположенное по адресу: г. Москва, Коробейников пер., д. 1, стр. 5.

Номера на поэтажном плане: подвал, помещение 1 - комнаты с 1 по 5; цокольный этаж, помещение II -комната 1. Кадастровый N 77:01:0001053:3426.

В соответствии с пунктом 2.1. цена долей составляет сумму в размере 3 535 416 руб., что является рублевым эквивалентом 55 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% 589 236 руб.

Доля в Объекте с кадастровым номером N 77:01:0001053:3424 оценивается Сторонами и продается за сумму в размере 321 401 руб., что является рублевым эквивалентом 5 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% 53 566 руб.

Доля в Объекте с кадастровым номером N 77:01:0001053:3426 оценивается Сторонами и продается за сумму в размере 3 214 015 руб., что является рублевым эквивалентом 50 000 долларов США по курсу ЦБ РФ на дату 21.03.2019, в том числе НДС 20% 535 669 руб.

Оплата производится переводом денежных средств на расчетный счет Продавца (пункт 2.2. Договора).

Право собственности на Доли возникает у Покупателя с момента государственной регистрации в Едином государственном реестре недвижимости на доли на имя Покупателя (пункт 3 Договора).

В ходе анализа банковской выписки ООО "Недвижимость-Капитал" по расчетному счету N 40702810638000169080 в ПАО "СБЕРБАНК РОССИИ" установлено, что 17.04.2019 поступили денежные средства в размере 3 535 416 руб. с назначением платежа "Перевод средств по Договору купли-продажи долей в праве собственности от 10.04.2019 на помещения по адресу: г. Москва, пер. Коробейников д.1, стр.5 кадастровый N77:01:0001053:3424 и кадастровый N77:01:0001053:3426 согласно заявления от 17.04.2019, в т.ч. НДС 20% 589 236 руб."

Таким образом, совокупность имеющихся в деле доказательств подтверждает факт реализации нежилых помещений, что в свою очередь, накладывает на Продавца обязанность по признанию указанных операций объектом налогообложения по НДС, что сделано не было.

Необходимо отметить, что в договорах купли-продажи и в платежных документах сумма НДС, полученная от покупателей выделена отдельной строкой из чего следует, что налог от покупателей получен, однако в нарушение пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ по налоговой декларации за 2 квартал 2019 Обществом не исчислен и не уплачен в бюджет НДС в размере 171 038 703 руб.

Заявитель на стр.2 апелляционной жалобы указывает, что в материалах дела не имеется счетов-фактур с выделенным НДС.

При этом, он также ссылается на факт того, что лицо, не являющееся плательщиком НДС, должно уплачивать в бюджет сумму НДС, исчисляемую в случае выставления им покупателю счетов-фактур с выделением соответствующей суммы налога.

Однако, тот факт, что в платежных документах и договорах предусмотрен НДС, во внимание не принимает, что абсурдно.

Если в договоре указано, что реализация составляет определенную сумму, в т.ч. НДС, а также покупатель перечисляет денежную сумму в адрес ООО "Недвижимость-капитал" с учетом НДС, значит данный налог Продавец получил в составе суммы договора и обязан определить налоговую базу по НДС, данный налог уплатить.

В противном случае получается, что Заявитель не против получить денежные средства, включая НДС, но вот уплачивать в бюджет этот налог не имеет желания, что явно не соответствует косвенной природе налога на добавленную стоимость.

Тот факт, что не имеется счетов-фактур с выделенным НДС, не означает освобождения Заявителя от налогообложения в данном случае, а говорит о нарушении им правил выставления счетов-фактур.

На основании изложенного, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, что решение УФНС России по г. Москве не нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку не содержит положений возлагающих на налогоплательщика обязанность совершать какие-либо действия. При этом, права налогоплательщика не могут быть нарушены оспариваемым решением УФНС России по г. Москве, поскольку правовые последствия для общества порождает решение ИФНС России N 6 по г. Москве.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении заявленных требований на том основании, что в ходе проверки инспекцией было установлено, что документы, касающиеся финансовохозяйственной деятельности проверяемого налогоплательщика, находятся по адресу Общества. Эти документы были изъяты, а затем осмотрены с учетом требований НК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Кодекса основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности. Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным 3 нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Аргументированных доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих выводы суда, изложенные в решении, и позволяющих изменить или отменить обжалуемый судебный акт, заявителем на момент рассмотрения апелляционной жалобы не представлено.

Заявителем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены обжалуемого судебного акта Арбитражного суда города Москвы.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 24.11.2021 по делу N А40-178071/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

В.А. Свиридов И.В. Бекетова