Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2022 г. N 09АП-254/22 по делу N А40-168616/2021

г. Москва

09 февраля 2022 г.

Дело N А40-168616/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Бодровой Е.Е.,

судей: Порывкина П.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства обороны Российской Федерации на решение Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2021 по делу N А40-168616/21,

по иску Министерства обороны Российской Федерации (ОГРН: 1037700255284)

к ФГУП "Главное военно-строительное управление по специальным объектам" (ИНН: 7734003657)

о взыскании неустойки в сумме 79 281 995,65 руб., процентов в сумме 14 241 950,75 руб.

При участии в судебном заседании от истца: Попов С.А. по доверенности от 23.04.2021, от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ФГУП "Главное военно-строительное управление по специальным объектам" (далее - ответчик) о взыскании неустойки в размере 352 007 руб. 33 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2021 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, заявитель указал, что судом первой инстанции не дана оценка доводам истца, изложенным в возражениях на отзыв ответчика.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить, иск удовлетворить.

Ответчик в судебное заседание представителя не направил, о времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие ответчика.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 04.05.2018 между истцом и ответчиком заключен государственный контракт N 1819187376392554164000000 на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Строительство технической позиции изделия 14Ц034 на территории Ивановской области, 2 этап" (шифр объекта 2146/1).

В соответствии с пунктом 3.1 Контракта цена Контракта составляет 204 043 812 руб.

Согласно пункту 2.1 Контракта Генподрядчик осуществляет работы по инженерным изысканиями, обследованиям и обмерам для подготовки проектной документации, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23 Контракта, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями Контракта (Возведение объекта "под ключ").

Разделом 5 Контракта установлены сроки выполнения обязательств:

- инженерные изыскания, обследования, обмеры - 20 июня 2018 года;

- разработка проектной документации, градостроительной документации - 30 сентября 2018 года (поскольку 30.09.2018 (воскресенье) приходится на нерабочий день, в соответствии со статьей 193 Гражданского кодекса Российской Федерации датой окончания данного обязательства является 01 октября 2018 года);

- получение положительного заключения Государственной экспертизы Министерства обороны Российской Федерации - 30 ноября 2018 года;

- разработка рабочей документации - 15 января.2019 года;

- выполнение строительно-монтажных работ - 15 мая 2019 года;

- подписание итогового акта приемки выполненных работ - 30 мая 2019 года.

Как утверждает истец, по состоянию на 15 мая 2020 года предусмотренные Контрактом работы в полном объеме Генподрядчиком не выполнены.

В соответствии с пунктом 18.4 Контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени).

Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных Генподрядчиком.

Неустойка за нарушение сроков выполнения работ по Контракту рассчитывается по формуле: (цена Контракта - стоимость фактически исполненных обязательств) х размер установленной ключевой ставки ЦБ РФ х 1/300 х количество дней просрочки.

По состоянию на 26 июня 2020 года Генподрядчиком выполнено работ по Контракту на общую сумму 18 913 641 руб. 18 коп., что подтверждается актами о приемке выполненных работ (форма N КС-2), а также справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) от 25 декабря 2019года N 1, от 19 марта 2020 года N 2.

Расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по этапу "инженерные изыскания, обследования, обмеры":

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 638 (количество дней просрочки с 21.06.2018 по 19.03.2020) = 17 716 957,35 руб.

Расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по этапу "разработка проектной документации, градостроительной документации":

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 535 (количество дней просрочки с 02.10.2018 по 19.03.2020) = 14 856 696,21 руб.

Расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по этапу "получение положительного заключения Государственной экспертизы Министерства обороны Российской Федерации":

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 452 (количество дней просрочки с 01.12.2018 по 25.02.2020) = 12 551 825,58 руб.

Расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по этапу "разработка рабочей документации":

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 429 (количество дней просрочки с 16.01.2019 по 19.03.2020) = 11 913 126,49 руб.

Расчет неустойки за нарушение срока выполнения работ по этапу "выполнение строительно-монтажных работ":

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 408 (количество дней просрочки с 16.05.2019 по 26.06.2020) = 11 329 966,45 руб.

Согласно пункту 13.12 Контракта выполнение всех обязательств Генподрядчиком (за исключением гарантийных) подтверждается подписанием итогового акта приемки выполненных работ.

По состоянию на 26 июня 2020 года Генподрядчиком обязательства по Контракту в полном объеме не выполнены и, как следствие, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Согласно пункту 18.3 Контракта в случае просрочки исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени).

Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения Генподрядчиком обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты неустойки (пени) ключевой ставки ЦБ РФ от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных Генподрядчиком.

Неустойка за просрочку исполнения обязательств по Контракту рассчитывается по формуле: (цена Контракта - стоимость фактически исполненных обязательств) х размер установленной ключевой ставки ЦБ РФ х 1/300 х количество дней просрочки.

Расчет неустойки за просрочку исполнения обязательств по Контракту:

(204 043 812,00 - 18 913 641,18) х 1/300 х 4,50% х 393 (количество дней просрочки с 31.05.2019 по 26.06.2020) = 10 913 423 руб. 57 коп.

Согласно п.1 ст.718 ГК РФ, Заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

В силу ст. 759 ГК РФ по договору подряда заказчик обязан передать подрядчику задание, а также иные исходные данные, необходимые для выполнения работ.

Согласно п. 7.1.10. Контракта Заказчик до начала проектно-изыскательских Работ передает Генподрядчику в установленном порядке Исходные данные, необходимые для выполнения проектно-изыскательских Работ.

В соответствие с п.7.1.13. Контракта Заказчик оказывает содействие Генподрядчику в ходе выполнения им Работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом Контракта, решение которых возможно только при участии Заказчика.

Таким образом, истец до начала проектно-изыскательских работ обязан был передать ответчику все необходимые документы. ответчик сообщил истцу о необходимости предоставления исходных данных, необходимых для выполнения работ по Контракту.

В связи с тем, что истец своевременно не представил исходные данные, а также всю необходимую документацию для проведения работ.

Ответчик разработал и направил истцу техническое заключение по обследованию сооружений объекта строительства от 05.12.2018 N 38/11544 (акт приема-передачи от 04.12.2018 N 16), отчеты по инженерным изысканиям направлены заказчику от 24.12.2018 N 38/12408 (Приложение N 1).

В ходе проектно-изыскательских работ органами военного управления неоднократно вносились изменения в проектную документацию (в частности на удлинение рельсовых путей откатного тамбура ТМУ (сооружения ГП N 1001), устройство фундаментов под выносное оборудование "Изделия" (сооружения ГП N 1026, ГП N 1027; длительное согласование спецификаций специализированного оборудования узла связи, согласования единственным разработчиком специализированного оборудования узла связи АО "Воентелеком").

По условиям пункта 7.1.11 Контракта Заказчик до начала производства строительномонтажных работ передает Генподрядчику в установленном порядке на период строительства Объекта Строительную площадку по акту передачи строительной площадки, один экземпляр которого направляет Государственному заказчику в течение 3 дней со дня подписания, а также всю необходимую для строительства Объекта документацию (Проектную документацию, Рабочую документацию, журнал производства работ, технические условия на временное присоединения в соответствии с ПОС, разрешение на строительство).

Акт приема-передачи строительной площадки подписан Истцом 24.09.2019 N ФКП/ОССОТ/2082, то есть спустя 4 месяца после установленного Контрактом срока завершения СМР, разрешение на строительство от 02.04.2020 N 37-37523302-1622-2020-153, выданное Департаментом строительства МО РФ и получено от Истца ОССО г. Тейково ФКП "УЗКС МО РФ" от 13.04.2020 NФКП/ТУ/ОССО/927, спустя 11 месяцев после установленного Контрактом срока завершения СМР (Приложение N2).

Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, содержащимся в пункте 59 Постановления от 22.11.2016 N 54 "О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ об обязательствах и их исполнении", если иное не установлено законом, в случае, когда должник не может исполнить своего обязательства до того, как кредитор совершит действия, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором, либо вытекающие из обычаев или существа обязательства, применению подлежат положения статей 405, 406 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Невыполнение Заказчиком взятых на себя обязательств в оказании содействия Генподрядчику в ходе выполнения им работ, не своевременная передача Объекта для производства работ не только нарушает условия Контракта, но и противоречит положениям статей 718, 747 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор при таких условиях в силу статьи 406 Гражданского кодекса Российской Федерации считается просрочившим, а должник на основании статьи 405 Гражданского кодекса Российской Федерации таковым не считается.

Между истцом и ответчиком заключено дополнительные соглашения к Контракту.

Согласно подпункту 1 Дополнительного соглашения N 1 от 29.12.2020 к дополнительному соглашению от 23.06.2020 N 4 к Контракту в пункте 1.2 дополнительного соглашения от 23.06.23020 N 4 к Контракту слова "20 декабря 2020" заменить словами "30 ноября 2021" слова "до 2020" заменить словами "до 2021 года" (Приложение N 3).

Таким образом, срок выполнения работ, предусмотренных Контрактом, был изменен на 31 ноября 2021 года.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что оснований для начисления неустойки и процентов у истца не имеются, в связи с чем, в удовлетворении исковых требований было правомерно отказано.

Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения суда.

Истец указывает, что судом первой инстанции не дана оценка доводам, изложенным в возражениях.

Истец указывает, что исходные данные содержатся в разделе 23 Контракта, однако данный раздел, содержит требования к выполняемым работам, но ни как ни исходные данные.

Согласно пункту 1.1.17 Контракта исходные данные - документы, необходимые Генподрядчику для разработки Проектной и Рабочей документации получения согласований по разработанной Документации и положительного заключения государственной экспертизы.

Истец в письменных пояснениях указывает, что пункт 8.2.4 Контракта предусмотрена обязанность ответчика осуществить сбор исходных данных для выполнения работ, которые не вошли в состав данных, представленных заказчиком.

Данный пункт Контракта трактует, сбор исходных данных, которые не вошли в состав данных представленных истцом.

Истец утверждает, что ответчик, подписав Контракт, выразил свое согласие с условиями Контракта.

Контракт заключен в порядке определенном Федеральный законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" как с единственным поставщиком для выполнения работ для нужд Минобороны Российской Федерации (распоряжение Правительства РФ от 05.09.2011 N 1529).

При этом, согласно пункт 1.4 Устава ФГУП "ГВСУ по специальным объектам", Предприятие находится в ведомственном подчинении Министерства обороны Российской Федерации.

В абзаце 2 пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах" разъяснено, что в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.

При заключении Контракта, ответчик не имел возможности влиять на определение сроков выполнения работ по Контракту, которые определены Минобороны Российской Федерации, как государственным заказчиком, самостоятельно, без учета фактических обстоятельств указанных выше, либо отказаться от заключения такого Государственного контракта.

Истец указывает, что переданные технические заключения по обследованиям переданы за пределами сроков установленных Контрактом.

Согласно положениям статьи 759 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда заказчик обязан передать подрядчику задание, а также иные исходные данные, необходимые для выполнения работ.

В силу пункта 7.1.10 Контракта Заказчик до начала проектно-изыскательских Работ передает Генподрядчику в установленном порядке Исходные данные, необходимые для выполнения проектно-изыскательских Работ.

Согласно пункту 1.1.15 Контракта Инженерные изыскания комплекс работ, выполняемый для подготовки проектной документации, строительство объектов капитального строительства с целью получения следующих материалов: материалов о природных условий территории, материалов необходимых для обоснования компоновки зданий, материалов, необходимых для проведения расчетов оснований, фундаментов и конструкций зданий, строений, сооружений, а также для подготовки решений по вопросам, возникших при подготовки проектной документации, ее согласовании или утверждении.

Таким образом, инженерные изыскания, проводятся непосредственно на Объекте, который передается непосредственно по акту приема-передачи строительной площадки.

Как указывает, истец строительная площадка им была передана лишь 16.09.2019, то есть спустя 124 дня с даты окончания строительно-монтажных работ.

Таким образом, истец не отрицает, что передал с нарушением условий Контракта.

Кроме того истец своевременно не представил исходные данные, а также всю необходимую документацию для проведения работ.

Истец указывает, что не согласен с выводом суда об отказе в удовлетворении исковых требованиях в части начисления неустойки за несвоевременное подписание итогового акта приемки выполненных работ.

Исходя из положений Контракта (пункты 1.1.17, 13.7) подписание итогового акта не является отдельным видом работ, за просрочку выполнения которого предусмотрена неустойка.

Поскольку подписание итогового акта это совместное действие сторон Контракта, то расценивать его как отдельное обязательство, за нарушение сроков которого возможно начисление неустойки не правомерно.

Истец указывает, что не согласен с доводом ответчика о начислении истцом неустойки от полной цены Контракта.

Исходя из требований истца (нарушения сроков сдачи этапов работ), истец выбрал способы: это и компенсация в виде неустойки за просрочку сдачи этапов работ, а также просрочки исполнения обязательств по Контракту, что противоречит основным принципам гражданского законодательства. Так как Российское законодательство об ответственности основано на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности.

Кроме того, исходя из положений действующего гражданского законодательства Российской Федерации, неустойка - это мера гражданско-правовой ответственности, которая применяется при нарушении обязательственных прав, то есть при ее применении необходимо установить факт нарушения стороной обязательств.

Также, истец рассчитал размер неустойки не за каждый этап работ, предусмотренный пунктом 3 Контракта, а за весь период просрочки работ, что противоречит условиям Контракта, а также нарушает права ответчика.

Истец указывает, что не согласен с доводом ответчика о неправомерности начисления процентов за пользования коммерческим кредитом.

Согласно пункту 4.19 Контракта в случае неисполнения Генпроектировщиком обязательств, предусмотренных Контрактом, в срок, установленный пунктом 19.1 Контракта (то есть 31.12.2019), и/или в случае одностороннего отказа Государственного Заказчика от исполнения Контракта (подпункт 20.1.3 Контракта) он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом), и к авансу (или к его соответствующей части) применяются правила статьи 823 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческом кредите.

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) уплачиваются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей части), как коммерческим кредитом.

Согласно подпункту 1 Дополнительного соглашения от 29.12.2020 N 1 к дополнительному соглашению от 23.06.2020 N 4 к Контракту в пункте 1.2 дополнительного соглашения от 23.06.23020 N4 к Контракту слова "20 декабря 2020" заменить словами "30 ноября 2021" слова "до 2020" заменить словами "до 2021 года" (Приложение N 3).

Таким образом, обязательства указанные в пункте 19.1 Контракта не наступили и подлежат исполнению Сторонами до 30.11.2021.

Также учитывая, то, что нарушение сроков выполнения работ вызвано встречным неисполнением Заказчиком своих договорных обязательств, вина Генподрядчика отсутствует, в связи с чем, начисление процентов согласно пункту 4.19 Контракта является неправомерным.

При таких обстоятельствах, приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, не могут являться основанием для отмены судебного акта.

Арбитражный суд города Москвы полно, всесторонне и объективно установил и рассмотрел обстоятельства дела, представленным доказательствам дана надлежащая правовая оценка с позиции их относительности, допустимости и достоверности, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2021 по делу N А40-168616/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

П.А. Порывкин А.Л. Фриев