Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2022 г. N 07АП-11825/19 по делу N А27-19715/2019

г. Томск

16 февраля 2022 г.

Дело N А27-19715/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2022 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сбитнева А.Ю.,

судей: Дубовика В.С.,

Фроловой Н.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Карташовой Н.В. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Фонда Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков (07АП-11825/2019(3)) на определение от 08.12.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-19715/2019 (судья Дюкорева Т.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ЕСК "Феникс-Строй" (юридический адрес: 650024, Кемеровская обл., г. Кемерово, ул. Космическая, д. 24, оф. 123, ОГРН 1114205044766, ИНН 4205235473),

принятое по заявлению Фонда Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков о признании обременений по договорам участия в долевом строительстве отсутствующими,

при участии в судебном заседании:

от Фонда Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков - Маркова Д.В., руководитель, распоряжение N 582-р от 19.09.2019; Финенко О.В. по доверенности от 15.01.2021;

от иных лиц - не явились;

УСТАНОВИЛ:

решением от 24.09.2019 Арбитражного суда Кемеровской области общество с ограниченной ответственностью "ЕСК "Феникс-Строй", юридический адрес: 650024, Кемеровская обл., г. Кемерово, ул. Космическая, д. 24, оф. 123, ОГРН 1114205044766, ИНН 4205235473 (далее - ООО "ЕСК "Феникс-строй", должник) признано банкротом, открыто конкурсного производство.

Определением суда от 24.09.2019 конкурсным управляющим должника утверждена Тимофеева Елена Богдановна (далее - Тимофеева Е.Б.). Указанные сведения размещены в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 20 сентября 2019 года, опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 177 от 28.09.2019.

Определением от 09.04.2021 Тимофеева Е.Б. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ЕСК "ФениксСтрой", определением от 09.04.2021 конкурсным управляющим должника утвержден Бурмистров Сергей Борисович (далее - Бурмистров С.Б., управляющий).

Определением от 19.08.2021 Бурмистров С.Б. также освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в деле о банкротстве ООО "ЕСК "Феникс-строй" в связи с удовлетворением его заявления.

Определением от 03.12.2021 производство по делу о банкротстве ООО "ЕСК "Феникс-строй" прекращено в связи с отсутствием кандидатур конкурсного управляющего.

В Арбитражный суд Кемеровской области 20.08.2021 поступило заявление Фонда Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков, ОГРН 1194200001060, ИНН 4205385020, юридический адрес: 650992, Кемеровская обл., г. Кемерово, пр. Советский, д. 60А, пом. 4 (далее - Фонд, заявитель) о признании обременений по договорам участия в долевом строительстве отсутствующими в отношении восьми квартир (собственниками четырех являются физические лица, не заявившие свои требования о включении в реестр, четырех - юридические лица), а также четырех нежилых помещений, принадлежащих физическому лицу.

Определением от 01.10.2021заявление Фонда принято к производству.

Определением от 28.10.2021 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области - Кузбассу (далее - Управление Росреестра, третье лицо).

Определением от 08.12.2021 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным определением, Фонд обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель указывает, что в процессе банкротства ООО "ЕСК "Феникс-Строй" требования кредиторов ООО "Транспортное управление", Емельянова Ивана Васильевича включены в реестр требований кредиторов должника в четвертую очередь. ООО "МП" не заявляло требований в реестр требований кредиторов ООО "ЕСК "Феникс-Строй". Граждане - физические лица заявления о включении в реестр требований участников строительства (РТУС) конкурсному управляющему не направляли, обращений в арбитражный суд с заявлением о включении в РТУС не предъявляли, вступившие в законную силу судебные акты о включении требований этих участников долевого строительства в реестр требований участников строительства (РТУС) отсутствуют. Фонду как приобретателю переданы имущество и обязательства должника только перед участниками строительства, к которым Емельянов И.В., ООО "Транспортное управление" не относятся в связи с тем что их требования включены в реестр требований кредиторов, а не в реестр требований участников строительства, ООО "МП", Мхеян А.Г Орзиев Н.М., Кадочников И.В., Гутина А.М в связи с тем что их требования вообще не включены в реестр требований кредиторов должника. Права должника на земельный участок и объект незавершенного строительства после передачи их фонду прекращены, у должника не имеется имущества, в отношении которого он выступал залогодателем, в то время как обязательства перед лицами, не являющимися участниками строительства, фонду не переданы и не могут быть предъявлены к нему в силу прямого указания Закона о банкротстве. Учитывая, что регистрационные записи об ипотеке и регистрации договоров долевого участия в отношении объекта долевого строительства, расположенного по адресу: г. Кемерово, ул. Тухачевского, 296 являются прекращенным обязательством в силу закона, наличие регистрационных записей об ипотеке и регистрации договоров долевого участия не соответствует действующему законодательству и нарушает права Фонда в части распоряжения собственным имуществом.

Отзывы на апелляционную жалобу в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в материалы дела не представлены.

Представители заявителя жалобы в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, настаивали на ее удовлетворении.

Иные лица, участвующие в деле и в процессе о банкротстве, не обеспечившие личное участие и явку своих представителей в судебное заседание, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в связи с чем, суд апелляционной инстанции на основании статей 123, 156, 266 АПК РФ считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, заслушав участников процесса, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, определением 22.05.2020 требования Емельянова Ивана Васильевича, город Кемерово Кемеровской области (далее - Емельянов И.В.) в размере 4 000 000 руб. включены в четвёртую очередь реестра требований кредиторов ООО "ЕСК "ФениксСтрой" как требование, обеспеченное залогом всего не завершенного строительством объекта, расположенного по адресу: Кемеровская область, город Кемерово, ул. Тухачевского, д. 29 "б", 1 этап строительства, 2 корпус.

Определением от 15.07.2020 требования общества с ограниченной ответственностью "Транспортное Управление", ОГРН 1164205075132, ИНН 4205333664, юридический адрес: 650023, Кемеровская обл., г. Кемерово, пр. Октябрьский, д. 61, корп. А, кв. 76 (далее - ООО "Транспортное Управление") в размере 8 440 000 руб. включено в четвертую очередь реестра требований кредиторов как требование, обеспеченное залогом всего не завершенного строительством объекта, расположенного по адресу: Кемеровская область, город Кемерово, ул. Тухачевского, д. 29 "б", 1 этап строительства, 2 корпус, Кемеровская область, город Кемерово, ул. Тухачевского, д. 29 "б", 2 этап строительства, 1 корпус; требования в размере 695 174,66 руб. неустойки учтены отдельно в составе четвертой очереди реестра требований кредиторов как обеспеченные залогом того же имущества.

Определением от 07.09.2020 удовлетворено заявление Фонда о намерении стать приобретателем прав ООО "ЕСК "Феникс-строй" на земельный участок, предназначенный для строительства ЖК "Старт" (земельный участок площадью 3349,13 кв.м, с кадастровым номером 42:24:0101069:565, расположенный по адресу: г. Кемерово, ул. Тухачевского, 296, и принадлежащий ООО "ЕСК "Феникс-Строй" на праве собственности), со всеми неотделимыми улучшениями на земельном участке (в том числе объектами незавершенного строительства: многоквартирными домами корпус 1 - 2 этап и корпус 2 - 1 этап), прав на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения, и исполнить обязательства ООО "ЕСК "Феникс-Строй" перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках дела N А27-19715/2019.

07.12.2020 Управлением Росреестра по Кемеровской области произведена государственная регистрация права собственности на земельный участок со всеми неотделимыми улучшениями за N 42:24:0101069:565-42/070/2020-246.

Полагая, что обязательства перед лицами, не являющимися участниками строительства, Фонду не переданы и не могут быть предъявлены к нему в силу прямого указания Закона о банкротстве, нарушает права Фонда в части распоряжения собственным имуществом, Фонд обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований Фонда суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Из пункта 6 статьи 201.15.2, абзаца второго пункта 11 статьи 201.15.2 Закона о банкротстве следует, что залоговые требования кредиторов, не являющихся участниками строительства по смыслу подпункта 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве не отнесены к требованиям, подлежащим передаче фонду и, соответственно, залог прав застройщика в пользу таких кредиторов на земельный участок по указанному адресу подлежит прекращению со дня государственной регистрации перехода прав на указанное имущество к приобретателю.

Фонд защищает права дольщиков - физических лиц, приобретавших жилые помещения. При этом заявители не опровергли доводы фонда о том, что указанные лица приобрели нежилые помещения, то есть помещения для предпринимательской деятельности, в связи с чем они являются участниками профессионального рынка и в настоящем случае понесли предпринимательский риск, который несет лицо, осуществляющую деятельность по извлечению прибыли.

Однако в определении Верховного Суда Российской Федерации от 29.06.2021 N 308-Эс21-1224 (2,3) указано, что согласно пункту 11 статьи 201.15.2 Закона о банкротстве прекращается залог по обязательствам, не связанным с обеспечением прав участников строительства по договорам участия в долевом строительстве в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов. Таким образом, названная норма прямо указывает на то, что применительно к вопросу сохранения (и прекращения) залога принимается во внимание понятие "участника строительства", содержащееся в законодательстве об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, а не в положениях пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве. Соответственно, участниками строительства являются лица, заключившие с застройщиком договоры о приобретении как жилого, так и нежилого помещения.

По смыслу пункта 2 статьи 2, статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" участниками долевого строительства (далее - участники строительства, дольщики) являются лица, перед которыми у застройщика возникла обязанность передать в будущем как жилые, так и нежилые помещения.

Судом первой инстанции установлено, что по информации, предоставленной заявителем на спорный земельный участок, имеются обременения залоговых кредиторов Емельянова И.В., ООО "Транспортное управление", ООО "МП" (в отношении нежилых помещений) и четырех физических лиц, не заявивших свои требования о включении в реестр (квартиры).

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что данные кредиторы приобрели права требования к застройщику на основании договоров долевого участия в строительстве и являются участниками долевого строительства, поэтому в отношении указанных лиц залог по обязательствам общества в отношении имущества, перешедшего к Фонду, не прекращается.

Как верно отмечено судом первой инстанции, лица, заключившие договоры долевого участия в отношении объектов нежилого назначения свыше 7 кв.м. и квартир, не вправе претендовать на передачу им имущества в натуре, однако их требования трансформированы в денежные и включены в реестр.

В определениях об установлении требований кредиторов Емельянова И.В., ООО "Транспортное управление" указано, что залоговый кредитор по денежному требованию, преобразовавшемуся из требования о передаче нежилого офисного помещения, вправе претендовать на распределение вырученных от реализации предмета залога денежных средств по правилам пункта 1 статьи 201.14 Закона о банкротстве, то есть на приоритетное получение шестидесяти процентов от стоимости предмета залога.

В отношении физических лиц, приобретших по договорам долевого участия квартиры и не заявивших свои требования о включении в реестр, суд апелляционной инстанции также полагает, что прекращение залога нарушит их права как непрофессиональных участников рынка, вложивших денежные средства на покупку жилья и не заявивших свои требования по каким-то причинам.

Указанные лица в любое время могут защитить (восстановить) свои права, в том числе, путём обращения в суд, в то время как снятие обременения для дальнейшей реализации этих объектов Фондом нарушит их права.

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствие оснований для удовлетворения заявленных Фондом требований.

Доводы заявителя жалобы со ссылкой на часть 1 статьи 416 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что права должника на земельный участок и объект незавершенного строительства после передачи их Фонду прекращены, являются несостоятельными, поскольку по смыслу приведенной статьи невозможность исполнения является объективной, когда по обстоятельствам, не зависящим от воли или действий должника, у него отсутствует возможность в соответствии с законом или договором исполнить обязательство как лично, так и с привлечением к исполнению третьих лиц. Данных обстоятельств не установлено.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не опровергают выводы суда, основанные на установленных по делу обстоятельствах и исследованных доказательствах, и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права. Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 08.12.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-19715/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу Фонда Кемеровской области - Кузбасса по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

А.Ю. Сбитнев

Судьи

В.С. Дубовик Н.Н. Фролова