Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2022 г. N 13АП-39910/21 по делу N А56-18275/2020

г. Санкт-Петербург

18 февраля 2022 г.

Дело N А56-18275/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 08 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Денисюк М.И.

судей Зотеевой Л.В., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания: Хариной И.С.

при участии:

от заявителя: предст. Шагидевич И.А. - доверенность от 27.02.2020

от заинтересованного лица: предст. Сандомирская И.К. - доверенность от 24.12.2021, Егорова О.В. - доверенность от 10.01.2022

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-39910/2021) закрытого акционерного общества "Фирма "Универсал контракт" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.10.2021 по делу N А56-18275/2020 (судья Грачева И.В.), принятое

по заявлению закрытого акционерного общества "Фирма "Универсал контракт"

к Выборгской таможне

о признании незаконными решений о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.11.2019 N РКТ-10206000-19/000515, РКТ10206000-19/000516; обязании устранить допущенные нарушения путем внесения изменений в декларации на товары NN 10206102/180719/0003250, 10206102/140519/0001820 и возврата излишне уплаченных таможенных платежей

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Фирма "Универсал контракт" (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконными решений Выборгской таможни (далее - таможенный орган, Таможня) о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 29.11.2019 N РКТ-10206000-19/000515, РКТ-10206000-19/000516; обязании Таможню устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества путем внесения изменений в декларации на товары N N 10206102/180719/0003250, 10206102/140519/0001820 и возврата на расчетный счет Общества сумм, излишне уплаченных таможенных платежей.

Решением суда первой инстанции от 08.10.2021 в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

Не согласившись с указанным решением суда первой инстанции, ЗАО "Фирма "Универсал контракт" направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 08.10.2021 отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных Обществом требований, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. Податель жалобы полагает, что судом первой инстанции неправильно определены идентификационные признаки спорных товаров; как указывает податель жалобы, подтвержденными (в том числе судебной экспертизой) идентификационными признаками спорных товаров являются: это гранулированные смеси химических веществ 1) полиэтилена и антипиренов: трехокись сурьмы Sb2О3, декакбромдифинилоксид, гидроксид алюминия (Al(OH)3, 2) полиэтилена и бикарбоната натрия; в указанных смесях основное свойство товару придают антипирены и порафор; учитывая сложность химических соединений, а также невозможность выделения чистого полиэтилена из данной смеси, достоверно определить удельный вес, содержание мономерных звеньев и линейность входящего в состав смеси полиэтилена не представляется возможным. Таким образом, в соответствии с правилом 3б ОПИ ТН ВЭД классификация рассматриваемых концентратов добавок (смесей) должна осуществляться в товарных позициях 2908 и 2836 Единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (утв. решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54; далее - ТН ВЭД ЕАЭС), что не соответствует коду 3901 10 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС, определенному таможенным органом в оспариваемых решениях от 29.11.2019 NNРКТ-10206000-19/000515, РКТ-10206000-19/000516. Податель жалобы указывает на то, что идентификационные признаки товаров, определенные таможенным органом, не подтверждены выводами судебной экспертизы, а судом первой инстанции необоснованно не учтены результаты судебной экспертизы при рассмотрении вопроса о классификации спорного товара.

В судебном заседании 08.02.2022 представитель Общества поддержал доводы апелляционной жалобы, представители Таможни возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в рамках контракта от 24.10.2011 N 005.2012, заключенного между ЗАО "Фирма "Универсал Контракт" (Российская Федерация) и компанией KAFRIT INDUSTRIES (1993) Ltd. (Израиль), на таможенную территорию Евразийского экономического союза, ввезены товары марки KAFRIT FR 0Е360 LD с артикулом 3XLDPF014360 и марки KAFRIT FM 00D41 LD с артикулом 3XLDPM013410, задекларированные по декларациям на товары (далее - ДТ) N 10206102/140519/0001820 (товар N 1), N10206102/180719/0003250 (товар N 2).

По ДТ N 10206102/140519/0001820 Обществом (декларант) задекларирован товар N 1 как: "гранулированные концентраты добавок на основе полимеров этилена, без содержания этилового спирта

1. цвет натуральный белый, добавка 70% антипиренов (неорганические добавки, препятствующие горению) используется для защиты от огня в РВТ, PAG, LDPE, HDPE - в мешках по 25 кг.-200 мешков, производитель: KAFRIT INDUSTRIES (1993) LTD, товарный знак: KAFRIT, марка: FR 0Е360 LD, артикул: 3XLDPF014360, модель: отсутствует, количество: 5000 кг;

2. цвет натуральный, добавка 70-80% эндотермического порофора (неорганическая добавка), используется в качестве вспенивающего агента для литьевых и экструдированных деталей из HDPE, LDPE, РЕ, LLDPE, РР - в мешках по 20 кг.-40 мешков, производитель: KAFRIT INDUSTRIES (1993) LTD, товарный знак: KAFRIT, марка: FM 00D41 LD, артикул: 3XLDPM013410, модель: отсутствует, количество: 800 кг".

В соответствии со статьей 389 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) в отношении данной партии товара в рамках применения системы управления рисками таможенным органом назначена и проведена таможенная экспертиза от 01.08.2019 N 12402060/0018348 в экспертно-исследовательском отделе N 1 (шт. Шушары) экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Санкт-Петербург. По результатам таможенной экспертизы от 01.08.2019 N12402060/0018348 возникла необходимость уточнения характеристик полимера этилена, входящего в состав товаров, в связи с этим в соответствии с пунктом 1 статьи 392 ТК ЕАЭС таможенным органом назначена и проведена дополнительная таможенная экспертиза в экспертно-криминалистической службе - региональном филиале Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Санкт-Петербург от 10.10.2019 N12402060/0032116.

С учетом результатов таможенных экспертиз товар N 1 по ДТ N10206102/140519/0001820 идентифицирован как гранулированные концентраты добавок, в химическом отношении представляющие следующие композиции:

KAFRIT FR 0Е360 LD с артикулом 3XLDPF014360 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (удельный вес менее 0,94), талька, декабромодифенил оксида, триоксида сурьмы и трибромфенола, нефтяного масла, применяется в качестве антипиреновой добавки при производстве изделий из полимерных материалов;

KAFRIT FM 00D41 LD с артикулом 3XLDPM013410 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (удельный вес менее 0,94), гидрокарбоната натрия и парафинового воска, применяется в качестве добавки эндотермического порофора (вспенивающей добавки) при производстве изделий из полимерных материалов.

По ДТ N 10206102/180719/0003250 Обществом (декларант) задекларирован товар N 2, аналогичный вышеуказанным товарам, заявленный как: "гранулированные концентраты добавок на основе полимеров этилена, без содержания этилового спирта

1. композиция в химическом отношении представляющая собой смесь на основе гомополимера этелена низкой плотности (удельный вес менее 0.94 г/мЗ), талька, декабромодифенил оксида, триоксида сурьмы и трибромфенола, нефтяного масла применяется в качестве антипиреновой добавки при производстве изделий из полимерных материалов- в мешках по 25 кг.-240 мешков, производитель: KAFRIT INDUSTRIES (1993) LTD, товарный знак: KAFRIT, марка: FR 0Е360 LD, артикул: 3XLDPF014360, модель: отсутствует, количество: 6000 кг;

2. композиция в химическом отношении представляющая собой смесь на основе гомополимера этелена низкой плотности (удельный вес менее 0.94 г/мЗ),гидрокарбоната натрия и пафинового воска применяется в качестве добавки эндотермического порофора (вспенивающей добавки) при производстве изделий из полимерных материалов, в мешках по 20 кг.-40 мешков, производитель: KAFRIT INDUSTRIES (1993) LTD, товарный знак: KAFRIT, марка: FM 00D41 LD, артикул: 3XLDPM013410, модель: отсутствует, количество: 800 кг".

В соответствии со статьей 389 ТК ЕАЭС в отношении данного товара по ДТ N 10206102/180719/0003250 назначена и проведена таможенная экспертиза в экспертно-криминалистической службе - региональном филиале Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Санкт-Петербург от 13.09.2019 N 12402001/0031717.

С учетом результатов данной таможенной экспертизы установлено, что товары представляют собой гранулированные концентраты добавок, в химическом отношении представляющие следующие композиции:

KAFRIT FR 0Е360 LD, артикул 3XLDPF014360 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (удельный вес менее 0,94), талька, декабромодифенил оксида, триоксида сурьмы и трибромфенола, нефтяного масла, применяется в качестве антипиреновой добавки при производстве изделий из полимерных материалов;

KAFRIT FM 00D41 LD, артикул 3XLDPM013410 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (удельный вес менее 0,94), гидрокарбоната натрия и парафинового воска, применяется в качестве добавки эндотермического порофора (вспенивающей добавки) при производстве изделий из полимерных материалов.

В вышеуказанных заключениях таможенных экспертов определен удельный вес эстрагированного (очищенного от примесей) полимера, который составляет менее 0,94.

С учетом результатов вышеуказанных таможенных экспертиз, таможенный орган пришел к выводу о том, что рассматриваемые товары фактически представляют собой гранулированные концентраты добавок, применяющиеся при производстве изделий из полимерных материалов, в виде смеси различных химических веществ.

В ДТ N 10206102/180719/0003250 (товар N 1), N 10206102/140519/0001820 (товар N 2) спорные товары KAFRIT FR 0Е360 LD, артикул 3XLDPF014360, KAFRIT FM 00D41 LD, артикул 3XLDPM013410 задекларированы Обществом в подсубпозиции 3901 90 800 0 ТН ВЭД ЕАЭС: "Полимеры этилена в первичных формах: - прочие: -- прочие", которой соответствует ставка ввозной таможенной пошлины 0%.

Таможней приняты решения о классификации товара от 29.11.2019 N N РКТ-10206000-19/000515, РКТ-10206000-19/000516, согласно которым спорные товары подлежат классификации в подсубпозиции 3901 10 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Полимеры этилена в первичных формах: - полиэтилен с удельным весом менее 0,94: --прочий" (ставка ввозной таможенной пошлины 6.5%).

Изменение классификационного кода повлекло доначисление таможенной пошлины и увеличение подлежащих уплате таможенных платежей.

Не согласившись с указанными решениями, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением, в удовлетворении которого судом первой инстанции отказано.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества и отмены решения суда от 08.10.2021 в связи со следующим.

Согласно пункту 1 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС при таможенном декларировании и в иных случаях, когда в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования таможенному органу заявляется код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.

Проверка правильности классификации товаров осуществляется таможенными органами.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС таможенный орган осуществляет классификацию товаров, в том числе в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 утверждены единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее - ТН ВЭД) и Единый таможенный тариф Таможенного союза, которым предусмотрены Основные правила интерпретации Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (далее - ОПИ ТН ВЭД).

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2 (а), 2 (б), 3 (а), 3 (б), 3 (в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД.

Согласно правилу 3 ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом:

а) Предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров, представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара.

б) Смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим.

в) Товары, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данных товаров.

Согласно правилу 6 ОПИ ТН ВЭД Для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Таким образом, в соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД решающее значение для классификации товара по ТН ВЭД должны иметь его объективные характеристики и свойства, как они определены в тексте товарной позиции, соответствующих примечаниях к разделам или группам. Аналогичный подход в силу правила 6 ОПИ ТН ВЭД должен применяться в тех случаях, когда имеется необходимость классифицировать товар по той или иной субпозиции.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии ОПИ ТН ВЭД.

Как разъяснено в пункте 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 N 49 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза", суд проверяет обоснованность классификационного решения, вынесенного таможенным органом, исходя из оценки представленных таможенным органом и декларантом доказательств, подтверждающих сведения о признаках (свойствах, характеристиках) декларируемого товара, имеющих значение для его правильной классификации согласно ТН ВЭД, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, а также принятыми в соответствии с ними на основании пункта 6 статьи 21, пунктов 1 и 2 статьи 22 ТК ЕАЭС решениями Федеральной таможенной службы и Комиссии по классификации отдельных видов товаров, если такие решения относятся к спорному товару. Для целей интерпретации положений ТН ВЭД судами также учитываются Пояснения к ТН ВЭД, рекомендованные Комиссией в качестве вспомогательных рабочих материалов.

Основанием для вывода о неправомерности оспариваемого в суде решения о классификации товара по ТН ВЭД является неправильная классификация товара таможенным органом. В судебном акте, при наличии к тому достаточных доказательств, также может содержаться вывод о верности классификации, произведенной декларантом, и об отсутствии в связи с этим у таможенного органа основания для принятия решения об иной классификации товара, предусмотренного подпунктом 1 пункта 2 статьи 20 ТК ЕАЭС.

В товарной подсубпозиции 3901 10 900 0 ТН ВЭД, избранной таможенным органом, подлежат классификации товары "Полимеры этилена в первичных формах: - полиэтилен с удельным весом менее 0,94: -- прочий".

Согласно Примечаниям к группе 39 ТН ВЭД:

1. Во всей Номенклатуре термин "пластмассы" означает материалы товарных позиций 3901 - 3914, которые способны при полимеризации или на какой-либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия (обычно температуры и давления, а при необходимости и с использованием растворителя или пластификатора) и сохранять ее после устранения внешнего воздействия, такого как прессование, литье, экструдирование, каландрирование или другого.

3. В товарные позиции 3901 - 3911 включаются только следующие продукты химического синтеза:

(а) жидкие синтетические полиолефины, менее 60 об.% которых перегоняется при температуре 300 °C и давлении 1013 мбар в случае применения перегонки при пониженном давлении (товарные позиции 3901 и 3902);

(б) смолы с низкой степенью полимеризации кумароно-инденового типа (товарная позиция 3911);

(в) другие синтетические полимеры, содержащие в среднем, по крайней мере, 5 мономерных звеньев;

(г) силиконы (товарная позиция 3910);

(д) резолы (товарная позиция 3909) и другие форполимеры.

4. Термин "сополимеры" означает все полимеры, в которых ни одно мономерное звено не составляет 95 мас.% или более от общего содержания полимера.

Если не преобладает ни одно сомономерное звено, то сополимеры или полимерные смеси, в зависимости от конкретного случая, должны включаться в товарную позицию, последнюю в порядке возрастания кодов среди рассматриваемых равнозначных товарных позиций.

6. В товарных позициях 3901 - 3914 термин "первичные формы" означает только следующие формы: (а) жидкости и пасты, включая дисперсии (эмульсии, суспензии) и растворы; (б) блоки неправильной формы, куски, порошки (включая пресс-порошки), гранулы, хлопья и аналогичные насыпные формы".

Как указано в Примечаниях к субпозициям группы 39 ТН ВЭД:

1. В любой товарной позиции данной группы полимеры (включая сополимеры) и химически модифицированные полимеры должны классифицироваться в соответствии со следующими положениями:

(а) в случае наличия субпозиции "прочие" на том же уровне:

(1) в субпозиции "полимеры" наличие префикса "поли" (например, полиэтилен и полиамид-6,6) означает, что основное мономерное звено или мономерные звенья названного полимера, взятые вместе, должны составлять 95 мас.% или более от общего содержания полимера;

2) сополимеры субпозиций 3901 30, 3901 40, 3903 20, 3903 30 и 3904 30 должны включаться в те же субпозиции при условии, что сомономерные звенья вышеназванных сополимеров составляют 95 мас.% или более от общего содержания полимера;

(3) химически модифицированные полимеры должны включаться в субпозицию "прочие" в случае, если химически модифицированные полимеры не включаются в другую, более специфическую, субпозицию;

(4) полимеры, не приведенные выше в пункте 1, 2 или 3, должны включаться в ту субпозицию из числа оставшихся субпозиций того же уровня, которая включает полимеры мономерного звена, преобладающего по массе над всеми другими индивидуальными сомономерными звеньями. С этой целью основные мономерные звенья полимеров, образующие полимеры, попадающие в одну и ту же субпозицию, должны рассматриваться вместе. Сравниваться должны только те входящие в полимер сомономерные звенья, которые входят в субпозиции одного уровня.

В соответствии с Пояснениями (том VI) к подсубпозициям ТН ВЭД 3901101000 и 3901109000 в данные подсубпозиции включаются только гомополимеры этилена, то есть полимеры с содержанием этилена 95 мас.% или более от общего содержания полимера. Удельный вес полиэтилена должен определяться у полимера без добавок.

Согласно представленным в материалы дела заключениям таможенных экспертов от 01.08.2019 N 12402060/0018348, от 13.09.2019 N 12402001/0031717, от 10.10.2019 N 12402060/0032116 установлено:

KAFRIT FR 0Е360 LD, артикул 3XLDPF014360 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (полимерный носитель), талька, декабромодифенил оксида, триоксида сурьмы и трибромфенола, нефтяного масла, применяется в качестве антипиреновой добавки при производстве изделий из полимерных материалов;

KAFRIT FM 00D41 LD, артикул 3XLDPM013410 - смесь на основе гомополимера этилена низкой плотности (удельный вес менее 0,94), гидрокарбоната натрия и парафинового воска, применяется в качестве добавки эндотермического порофора (вспенивающей добавки) при производстве изделий из полимерных материалов.

В заключении от 10.10.2019 N 12402060/0032116 таможенный эксперт определил удельный вес эстрагированного (очищенного от примесей) полимера, который составляет менее 0,94, также установил, что полимер, входящий в состав исследованной пробы товара состоит из мономерных звеньев этилена, прочих звеньев не содержит.

При этом в заключениях таможенных экспертов от 01.08.2019 N 12402060/0018348, от 13.09.2019 N 12402001/0031717, от 10.10.2019 N 12402060/0032116 указано, что пробы товара представляют собой многокомпонентные композиции; каждый компонент выполняет определенную функцию, в связи с этим определить какое вещество, входящее в состав товара, придает ему основное свойство, не представляется возможным.

Выводы таможенных экспертов о составе спорного товара не противоречат представленной в материалы дела Информации о продукте KAFRIT FR 0Е360 LD, артикул 3XLDPF014360 и KAFRIT FM 00D41 LD, артикул 3XLDPM013410 производителя данного товара, согласно которой:

KAFRIT FR 0Е360 LD, артикул 3XLDPF014360 содержит в составе полиэтилен низкой плотности (менее 0,94 г/см3) - полимер, на котором изготовлен концентрат, а также добавки: декабромодифениловый эфир, трехокись сурьмы, антиоксиданты, стабилизаторы и лубриканты;

KAFRIT FM 00D41 LD, артикул 3XLDPM013410 содержит в составе полиэтилен низкой плотности (менее 0,94 г/см3) - полимер, на котором изготовлен концентрат, а также добавки: эндотермический порофор, лубрикант.

Определением суда первой инстанции от 01.10.2020 по ходатайству Общества назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту Союза "Санкт-Петербургская торгово-промышленная палата" Дикун Г.А.

Согласно заключению эксперта от 02.06.2021 N 002-11-08989, экспертом были сделаны следующие выводы:

Вопрос 1. Определить полный химический состав товара с указанием содержания (в мае. % всех компонентов).

Гранулированный концентрат добавок на основе полимеров этилена "KAFRIT", марка "FR 0Е360 LD" содержит следующие основные компоненты: полимерное связующее - полиэтилен; антипирены: трехокись сурьмы Sb2O3, декабромдифенилоксид, гидроксид алюминия А1(ОН)з. Определить количественный состав концентрата не представляется возможным, так как это требует разработки соответствующих методик.

Гранулированный концентрат добавок на основе полимеров этилена "KAFRIT", марка "FM 00D41 LD" представляет собой композицию полиэтилена и бикарбоната натрия. Количество бикарбоната натрия в исходном образце составляет 22-25 %.

Вопрос 2. Определить, какое вещество, входящее в состав товара, придает основное свойство товару.

Смесь антипиренов определяет основное свойство продукта "Гранулированный концентрат добавок на основе полимеров этилена "KAFRIT", марка "FR 0Е360 LD" как добавки к полимерам, обеспечивающей огнестойкость изделий из полиолефинов.

Наличие значительного количества порофора (бикарбоната натрия) определяет основное свойство продукта "Гранулированный концентрат добавок на основе полимеров этилена "KAFRIT", марка "FM 00D41 LD" как добавки для получения вспененного полиэтилена.

Вопрос 3. Определить удельный вес полиэтилена, входящего в состав товара.

Определить удельный вес полиэтилена, входящего в состав суперконцентрата, не представляется возможным, ввиду того что определение удельного веса полиэтилена, входящего в состав суперконцентратов, требует выделения чистого без примесей полиэтилена, что практически невозможно.

Вопрос 4. Определить процентное содержание мономерных звеньев полиэтилена и альфа-олефинов. Указать, является ли полиэтилен, входящий в состав товара, линейным полиэтиленом.

Определить содержание мономерных звеньев этилена и альфа-олефинов не представляется возможным, поскольку определение содержания мономерных звеньев возможно для чистого (без добавок) полиэтилена и его сополимеров и не применимо для сложных композиций, которыми являются представленные товары. Соответственно, не представляется возможным подтвердить, является ли полиэтилен, входящий в состав товара, линейным полиэтиленом.

Суд первой инстанции проанализировал и оценил представленное в материалы дела заключение эксперта Санкт-Петербургской ТПП от 02.06.2021 N 002-11-08989, обоснованно указав на следующие обстоятельства.

Суд посчитал необоснованным вывод эксперта о том, что спорный товар марки FR 0E360 LD представляет собой "гранулированный концентрат добавок на основе полимеров этилена, содержит следующие основные компоненты: полимерное связующее -полиэтилен; антиперены: трехокись сурьмы Sb203, декабромдифенилоксид, гидроксид алюминия А1(ОН)3" и "является суперконцентратом трех антипиренов в полимерном связующем - полиэтилене", указав на то, что установленный химический состав противоречит сведениям о химическом составе, представленным производителем товара (в части наличия гидроксида алюминия), а также на то, что экспертом указано, что определить количественный состав концентрата не представляется возможным, так как это требует разработки соответствующих методик, что свидетельствует об отсутствии у эксперта, проводившего экспертизу необходимых методик для определения полного химического состава товара.

Относительно спорного товара марки FM 00D41LD суд первой инстанции указал на то, что композиция марки FM 00D41LD является многокомпонентной, и кроме определенных экспертом компонентов (полиэтилен и бикарбонат натрия) товар содержит и другие (согласно информации производителя); поскольку экспертом не определен полный химический состав и количество каждого компонента, образующего товар, суд первой инстанции заключил, что вывод эксперта носит формальный характер.

Суд первой инстанции обоснованно отметил, что эксперт не ответил конкретно на вопрос N 2 "Определить какое вещество, входящее в состав товара, придает основное свойство товару". При этом, поскольку каждый компонент, входящий в состав спорного товара выполняет свою функцию, а экспертом не определен полный химический состав товара с указанием содержания (в % всех компонентов), то определить какое вещество (смесь веществ/компонентов) придает основное свойство спорным товарам, не представляется возможным. Таким образом, суд первой инстанции обоснованно заключил, что при ответе на вопрос N2 эксперт определил основное свойство спорных товаров не из химического состава мнокомпонентных композиций, а из области применения спорных товаров, указанных производителем.

При ответе на вопрос N 3 эксперт указал, что определить удельный вес полиэтилена, входящего в состав суперконцентрата, не представляется возможным, ввиду того что определение удельного веса полиэтилена, входящего в состав суперконцентратов, требует выделения чистого без примесей полиэтилена, что практически невозможно. Вместе с тем, в исследовательской части на стр.6 заключения от 02.06.2021 N 002-11-08989 в отношении товара марки FM 00D41LD экспертом сделаны следующие выводы: "... позволило идентифицировать полимерную основу образца как полиэтилен низкой плотности"; "... образец N 2 представляет собой суперконцентрат порофора на основе бикарбоната натрия в полиэтилене низкой плотности", что полностью корреспондирует со сведениями, указанными в Информации о продукте производителя и в заключениях таможенных экспертов.

Суд первой инстанции также обоснованно отметил, что таможенными экспертами идентификация проб спорного товара проводилась теми же методами, что и судебная экспертиза, однако имеющиеся методики в распоряжении таможенного эксперта позволили сделать выводы о химическом составе товаров, удельном весе экстрагированного (очищенного) из состава проб товара полиэтилена, его структуре и отсутствии сополимерных звеньев.

Таким образом, как обоснованно указал суд первой инстанции в заключении от 02.06.2021 N 002-11-08989 эксперт Санкт-Петербургской ТПП не ответил на поставленные перед ним вопросы, а выводы по вопросам NN 1, 2 носят формальный характер. Указанное заключение эксперта не опровергает выводы, сделанные таможенными экспертами в заключениях от 01.08.2019 N12402060/0018348, от 13.09.2019 N12402001/0031717, от 10.10.2019 N12402060/0032116

Проанализировав представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ суд первой инстанции обоснованно заключил, что полимер, входящий в состав рассматриваемых композиций марки FR 0Е360 LD с артикулом 3XLDPF014360 и марки KAFRIT FM 00D41 LD с артикулом 3XLDPM013410 состоит только из мономерных звеньев этилена (гомополимер этилена, содержащий более 95 мас.% мономерных звеньев этилена, т.е. прочих звеньев не содержит), не является линейным (т.к.не содержит альфа-олефины), не является привитым либо модифицированным полимером, удельный вес экстрагированного полимерного вещества составляет менее 0,94, что характеризует его как полиэтилен низкой плотности.

Под влиянием внешнего воздействия (температуры и давления) товар способен принимать заданную форму и сохранять ее после устранения данного воздействия, что характерно для пластмасс, т.е. в отношении данного товара выполняются требования Примечания 1 к группе 39 ТН ВЭД ЕАЭС.

Исходя из вышеприведенных Примечаний к группе 39 ТН ВЭД ЕАЭС и подпункта 1а) Примечания 1 к субпозициям группы 39 ТН ВЭД суд первой инстанции обоснованно указал на то, что в случае, если содержание полиэтилена в сополимере 95 мас.% и более, то рассматриваемый полиэтилен не является сополимером, и не может относиться к субпозиции 3901 90 ТН ВЭД ЕАЭС. При этом, если содержание мономерных звеньев этилена в товаре составляет менее 95%, то условие, установленное Примечанием 1а) к субпозициям к группе 39 ТН ВЭД не выполняется и данные товары не могут относиться к субпозиции 3901 10 ТН ВЭД, но должны относиться к субпозиции того же уровня - 3901 90 "-- прочие".

В рассматриваемом случае, поскольку спорный товар состоит только из мономерных звеньев этилена (гомополимер этилена, содержащий более 95 мас.% мономерных звеньев этилена, т.е. прочих звеньев не содержит), не является линейным, не является модифицированным полимером, а удельный вес экстрагированного полимерного вещества составляет менее 0,94 (что соответствует, в том числе информации производителя), таможенный орган правомерно классифицировал спорный товар в подсубпозиции 3901 10 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Полимеры этилена в первичных формах: - полиэтилен с удельным весом менее 0,94: --прочий" с учетом Правила 3в ОПИ ТН ВЭД, поскольку товарная позиция 3901 ТН ВЭД ЕАЭС является наибольшей в порядке возрастания кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для рассмотрения при классификации данного товара.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы Общества о том, что в рассматриваемом случае подлежит применению правило 3б ОПИ ТН ВЭД, в соответствии с которым смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство.

Как следует из материалов дела, в заключениях таможенных экспертов от 01.08.2019 N 12402060/0018348, от 13.09.2019 N 12402001/0031717, от 10.10.2019 N 12402060/0032116 указано, что пробы товара представляют собой многокомпонентные композиции; каждый компонент выполняет определенную функцию, в связи с этим определить какое вещество, входящее в состав товара, придает ему основное свойство, не представляется возможным.

Заключение эксперта Санкт-Петербургской ТПП от 02.06.2021 N 002-11-08989 данные выводы не опровергает. Эксперт не ответил конкретно на вопрос N 2 "Определить какое вещество, входящее в состав товара, придает основное свойство товару". При этом эксперт определил основное свойство спорных товаров не из химического состава мнокомпонентных композиций, а из области применения спорных товаров, указанных производителем.

Таким образом, в связи с невозможностью определить компонент, который придает композиции основное свойство, при этом полиэтилен является полимером на котором изготовлен концентрат, то правило 3б ОПИ ТН ВЭД в рассматриваемом случае не применимо и классификация товара определена таможенным органом исходя из Правила 3в ОПИ ТН ВЭД.

Невозможность применения для классификации Правила 3б ОПИ ТН ВЭД, подтверждается также тем, что изначально при декларировании Общество не заявляло товар в позициях по компонентам, которые как сейчас утверждает Общество, придают основное свойство, в частности, по триоксиду сурьмы (антипирены) в позиции 2825; по декабромодифенил оксиду, трибромфенолу (антипирены) в позиции 2908 или по гидрокарбонату натрия (порофор, вспенивающий агент) в позиции 2836.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о правомерности классификации спорного товара, задекларированного Обществом по ДТ N 10206102/180719/0003250 (товар N 1), N10206102/140519/0001820 (товар N 2) в товарной подсубпозиции 3901 10 900 0 ТН ВЭД ЕАЭС, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении заявленных Обществом требований.

Нарушения норм материального и процессуального права судом первой инстанции не допущено, в связи с чем апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы Общества и отмены решения суда первой инстанции от 08.10.2021.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине в размере 1500 руб. за подачу апелляционной жалобы подлежат оставлению на заявителе.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08 октября 2021 года по делу N А56-18275/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Фирма "Универсал контракт" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.И. Денисюк

Судьи

Л.В. Зотеева Н.И. Протас