Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2022 г. N 08АП-15683/21 по делу N А46-6485/2020

город Омск

22 февраля 2022 г.

Дело N А46-6485/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 15 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2022 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Бодунковой С.А., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Миковой Н.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15683/2021) муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Иртышская средняя общеобразовательная школа Омского муниципального района Омской области" на решение от 22.11.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-6485/2020 (судья Баландин В.А.), по иску общества с ограниченной ответственностью "Возрождение" (ОГРН 1155476026430) к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению "Иртышская средняя общеобразовательная школа Омского муниципального района Омской области" (ОГРН 1025501863914) о взыскании 1 661 898 руб. 20 коп., по встречному иску муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Иртышская средняя общеобразовательная школа Омского муниципального района Омской области" к обществу с ограниченной ответственностью "Возрождение" о взыскании 139 696 руб. 38 коп.,

при участии в судебном заседании:

представителя муниципального бюджетного общеобразовательного учреждения "Иртышская средняя общеобразовательная школа Омского муниципального района Омской области" Чуланова К.В. по доверенности от 25.08.2021,

представителей общества с ограниченной ответственностью "Возрождение" Андреасяна А.А., Киракосяна А.З. по доверенности от 10.01.2022 N 001/22 сроком действия до 31.12.2022,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Возрождение" (далее - ООО "Возрождение", общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к муниципальному бюджетному общеобразовательному учреждению "Иртышская средняя общеобразовательная школа Омского муниципального района Омской области" (далее - МБОУ "Иртышская СОШ", учреждение) о взыскании 1 153 207 руб. долга по контракту от 02.08.2019 N Ф.2019.469332, 278 403 руб. стоимости дополнительных работ.

В последующем МБОУ "Иртышская СОШ" предъявлено встречное исковое заявление к ООО "Возрождение", уточненное в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании 38 066 руб. 54 коп. пени, 85 703 руб. 30 коп. штрафа.

Решением от 22.11.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-6485/2020 в результате зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований с МБОУ "Иртышская СОШ" в пользу ООО "Возрождение" взыскано 1 268 760 руб. 62 коп.

Не соглашаясь с указанным судебным актом, учреждение обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить оспариваемое решение, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначальных исковых требований ООО "Возрождение".

Мотивируя свою позицию, податель жалобы указывает на то, что поскольку общество не представило в материалы дела доказательств, подтверждающих выполнение надлежащим образом работ на сумму, заявленную к взысканию, а доказательства, имеющиеся в материалах дела, свидетельствуют о наличии дефектов в спорных работах, постольку отсутствуют правовые основания для удовлетворения первоначальных исковых требований.

В судебном заседании 15.02.2021 представитель учреждения поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе. Представители общества просили оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Повторно рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, МБОУ "Иртышская СОШ" (заказчик) и ООО "Возрождение" (подрядчик) заключен контракт 02.08.2019 N Ф.2019.46933 (далее - контракт), по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика в установленный контрактом срок выполнить работы по текущему ремонту фасада здания МБОУ "Иртышская СОШ" и сдать их результат заказчику, а заказчик обязался принять результат работ и оплатить его в соответствии с настоящим контрактом. Место выполнения работ: Омская область, Омский район, п. Иртышский, ул. Ленина, 21. Срок выполнения работ: в течение 40 календарных дней со дня, следующего за днем заключения контракта. Цена контракта составляет 1 428 388 руб. 48 коп. Локальным сметным расчетом (Приложение N 1 к контракту) предусмотрен ремонт и восстановление герметизации стыков наружных панелей прокладками "Вилатерм", монтажной пеной и мастикой вулканизирующейся (ТЕРр53-21-40).

04.09.2019 ООО "Возрождение" письмом N 04/09/2019-01 уведомило заказчика, что количество предусмотренных локально-сметным расчетом материалов (товаров) не достаточно для завершения работ. Указанные обстоятельства установлены в процессе выполнения работ по раскрытию межпанельных швов. В этой связи подрядчик просил МБОУ "Иртышская СОШ" принять меры по увеличению количества материалов и объема работ, предусмотренных локально-сметным расчетом. По итогам оперативного совещания принято решение о необходимости выполнения дополнительных работ, не включенных в первоначальную смету.

МБОУ "Иртышская СОШ" подготовлен дополнительный локальный сметный расчет от 02.08.2019, предусматривающий ремонт и восстановление герметизации коробок окон и балконных дверей мастикой: вулканизирующейся тиоколовой или монтажной пеной (ТЕРр53-21-8), устройство герметизации горизонтальных стыков карниза (ТЕР07-05-039-06). Стоимость дополнительных работ составила 278 403 руб.

Факт согласования перечисленных выше дополнительных работ подтверждается подписанными со стороны заказчика актами освидетельствования скрытых работ от 08.08.2019 N 4, от 20.09.2019 N 14.

Общество в письме от 31.10.2019 N 31/10/2019-02 просило МБОУ "Иртышская СОШ" предоставить копию данного протокола совещания, ответа на указанное письмо со стороны заказчика не последовало.

31.10.2019 ООО "Возрождение" уведомило заказчика о завершении работ и направило в адрес последнего всю необходимую исполнительную документацию для приемки выполненных работ, в том числе, акты о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

04.12.2019 в адрес ООО "Возрождение" поступило требование об устранении недостатков результата выполненных работ, отраженных в отчете ООО "БНОЭ "Эталон" N 224 от 29.11.2019 в срок до 16.12.2019, с указанием о необходимости выполнить работы в строгом соответствии с действующими строительными нормами и правилами, в том числе учесть отрицательную температуру.

Согласно отчету ООО "БНОЭ "Эталон" N 224 от 29.11.2019 при обследовании фасада выявлены следующие отступления от контракта и локального сметного расчета: на обратной стороне фасада имеются непрокрасы, неоднотонность, просветы, ремонт межпанельных швов в количестве 1 172 м.п. выполнен без использования герметика, в качестве наружного защитного слоя использована штукатурная смесь по уплотняющим и теплоизоляционным материалам (Вилатерм, монтажная пена); на поверхности штукатурного слоя имеются многочисленные трещины. Стоимость качественно выполненных работ составила 1 153 207 руб.

В ответе от 16.12.2019 на требование заказчика ООО "Возрождение" согласилось устранить перечисленные в отчете недостатки в рамках гарантийных обязательств, при наступлении положительной температуры окружающего воздуха.

19.12.2019 МБОУ "Иртышская СОШ" со ссылкой на положения части 11 статьи 95, пункт 1 части 15 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) в одностороннем порядке отказалось от исполнения контракта.

В качестве основания для одностороннего отказа от исполнения контракта, заказчик ссылается на установленные экспертным заключением ООО "БНОЭ "Эталон" недостатки выполнения работ.

Вместе с тем, как указывает общество, названные выше работы выполнены подрядчиком по технологии герметизации с использованием мастики вулканизирующейся в объеме, предусмотренном локальным сметным расчетом. Материала в связи с необходимостью выполнения дополнительного объеме работ, хватило лишь на 336 п.м. Невыполнение дополнительных работ по ремонту и герметизации коробок окон и балконных дверей, а также стыков карниза, грозило годности и прочности результата выполняемой работы в целом. Дополнительным локальным сметным расчетом, подготовленным заказчиком после уведомления подрядчика от 04.09.2019, использование герметика при ремонте коробок окон и балконных дверей, стыков карниза, предусмотрено не было.

Недостатки, указанные в отчете ООО "БНОЭ "Эталон" от 29.11.2019 N 224, в виде трещин на поверхности штукатурного слоя, необходимости использования герметика при ремонте межпанельных швов (не предусмотрен дополнительным локальным сметным расчетом), непрокрасов стен, являются устранимыми и не существенными, не исключают возможность использования результата работ для указанной в договоре цели.

Более того, согласно отчету ООО "БНОЭ "Эталон" от 29.11.2019 N 224 стоимость качественно выполненных работ составила 1 153 207 руб., что исключает вывод о существенности выявленных недостатков.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 22.01.2020 N РНП-55-20/2020 отказано во включении в реестр недобросовестных поставщиков, представленных МБОУ "Иртышская СОШ" в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, сведений об ООО "Возрождение", его генеральном директоре и единственном участнике. Признаны недобросовестными и неразумными действия заказчика, поскольку работы по ремонту и восстановлению герметизации коробок окон и балконных дверей мастикой, ремонт штукатурки гладких фасадов изначально документацией об аукционе не предусмотрены. Установленные на территории Омской области погодные условия в период выполнения работ по текущему ремонту фасада объекта объективно не позволяли подрядчику выполнить эти работы в соответствии с условиями контракта. Отказ заказчика от подписания дополнительного соглашения к контракту, дополнительного локального сметного расчета, несмотря на согласование указанных в нем вида и объема работ, не является основанием для извлечения МБОУ "Иртышская СОШ" преимуществ из своего недобросовестного поведения.

Как указывает общество, приведенные обстоятельства в совокупности подтверждают, что действия заказчика по одностороннему отказу от исполнения контракта являются незаконными, а выполненные работы подлежали оплате в полном объеме. В нарушение условий контракта заказчиком оплата выполненных работ не произведена.

Претензия общества от 18.12.2019 оставлена учреждением без исполнения, что послужило основанием для обращения ООО "Возрождение" в Арбитражный суд Омской области с иском.

В свою очередь учреждение обратилось в суд первой инстанции с встречным исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с подрядчика неустойки.

Решением от 22.11.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-6485/2020 первоначальные исковые требования удовлетворены, что послужило основанием для обращения МБОУ "Иртышская СОШ" в суд апелляционной инстанции с жалобой, доводы которой направлены на оспаривание выводов суда первой инстанции относительно наличия оснований для удовлетворения исковых требований общества.

Учитывая данное обстоятельство, руководствуясь частью 5 статьи 268 АПК РФ, разъяснениями, данными в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", суд апелляционной инстанции производит проверку обжалуемого судебного акта в пределах доводов апелляционной жалобы со ссылкой на необоснованность первоначальных исковых требований общества.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В силу части 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с частью 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Частью 4 статьи 753 ГК РФ предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В силу положений статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Частью 1 статьи 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из позиции общества, подрядчиком выполнены работы по контракту на сумму 1 073 002 руб. 91 коп. Кроме того, подрядчиком дополнительные работы, не предусмотренные контрактом. Указанные дополнительные работы отражены в актах приемки по форме КС-2 от 31.10.2019 N 1.

На стадии апелляционного обжалования состоявшегося решения учреждение не оспаривает факт выполнения работ, между тем, ссылается на то, что заказчик не уведомлен подрядчиком о выполнении дополнительных работ и не согласовал проведение таковых, что, как следствие, свидетельствует о необоснованности требований, заявленных ООО "Возрождение". Податель жалобы также указывает, что работы выполнены обществом с дефектами, следовательно, не подлежат оплате в заявленном размере.

Отклоняя названные выше доводы жалобы, коллегия судей исходит из следующего.

Частью 3 статьи 743 ГК РФ установлено, что подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пункте 3 данной статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика.

В пункте 12 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, разъяснено, что увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе, когда такое увеличение превышает 10 процентов от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы.

Из материалов дела следует, и учреждением не оспаривается, что в ходе выполнения работ по контракту подрядчиком установлено, что количество предусмотренных локально-сметным расчетом материалов (товаров) не достаточно для завершения работ, существует необходимость выполнения дополнительных работ, не включенных в первоначальную смету. Уведомление заказчика о данном факте подтверждается письмом ООО "Возрождение" от 04.09.2019 N 04/09/2019-01.

Согласование выполнения дополнительных работ заказчиком подтверждается протоколом совещания МБОУ "Иртышская СОШ", а также актами освидетельствования скрытых работ от 08.08.2019 N 4, от 20.09.2019 N 14, подписанными заказчиком.

Доказательственное значение названных документов апеллянтом не оспорено, о фальсификации данных доказательств учреждение при рассмотрении дела в суде первой инстанции не заявляло (статья 9, 65, 161 АПК РФ).

В данной связи, суд первой инстанции пришел к обоснованным выводам о согласовании заказчиком производства подрядчиком дополнительных работ, и о наличии оснований для их оплаты.

Относительно доводов жалобы о наличии дефектов в выполненных работах, которые, по мнению подателя жалобы, свидетельствуют о том, что работы, выполненные в рамках контракта, не имеют потребительской ценности, и, как следствие, не подлежат оплате заказчиком, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Действительно, качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (часть 1 статьи 721 ГК РФ).

Согласно части 1 статьи 723 ГК РФ в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 ГК РФ).

Выводами экспертов, сделанными в рамках судебной экспертизы (от 27.10.2020 N 74-10/2020), дополнительной судебной экспертизы (от 24.05.20212 N 09-Э/21), внесудебной экспертизы (отчет от 29.11.2019 N 224), подтверждается позиция заказчика относительно наличия недостатков в выполненных обществом работах.

Между тем, по смыслу статьи 723 ГК РФ отказ от оплаты работ может иметь место лишь в том случае, если недостатки работ носят неустранимый (существенный) характер. В остальных случаях выявления несущественных (устранимых) недостатков заказчику предоставляются альтернативные способы защиты нарушенного права в виде предъявления к подрядчику требований о безвозмездном устранении недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397).

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (часть 4 статьи 720 ГК РФ).

Как и сказано выше, 04.12.2019 в адрес ООО "Возрождение" поступило требование об устранении недостатков результата выполненных работ, отраженных в отчете ООО "БНОЭ "Эталон" от 29.11.2019 N 224 в срок до 16.12.2019, с указанием о необходимости выполнить работы в строгом соответствии с действующими строительными нормами и правилами, в том числе учесть отрицательную температуру.

В ответе от 16.12.2019 на требование заказчика ООО "Возрождение" согласилось устранить перечисленные в отчете недостатки в рамках гарантийных обязательств, при наступлении положительной температуры окружающего воздуха.

Подрядчик от обязательств по устранению недостатков не уклонился, напротив, гарантировал их устранение.

Кроме того, в настоящем случае ответчиком не представлено доказательств того, что выявленные недостатки не могут быть устранены и имеют существенный характер, следовательно, суд апелляционной инстанции считает, что у ответчика отсутствуют правовые основания для отказа подрядчику в оплате работ выполненных по контракту.

При таких обстоятельствах, удовлетворив первоначальные исковые требования, суд первой инстанции принял правомерное и обоснованное решение.

При принятии судебного акта суд первой инстанции полно исследовал обстоятельства, относящиеся к предмету доказывания, верно применил нормы права, подлежащие применению, дал надлежащую правовую оценку представленным доказательствам и доводам лиц, участвующих в деле, и принял законный, обоснованный и мотивированный судебный акт.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не нашли своего подтверждения при рассмотрении апелляционной жалобы, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного оснований для отмены решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 22.11.2021 Арбитражного суда Омской области по делу N А46-6485/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

С. А. Бодункова Л. И. Еникеева