Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2022 г. N 07АП-403/22 по делу N А27-9553/2021

город Томск

1 марта 2022 г.

Дело N А27-9553/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 22 февраля 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 марта 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего	Колупаевой Л.А.,
судей:	Вагановой Р.А., Назарова А.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кирсановым В.С., рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (N 07АП403/2022) акционерного общества "Кемеровская генерация" на решение от 25 ноября 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9553/2021 (судья Ерохин Я.Н.) по иску акционерного общества "Кемеровская генерация" (650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, г. Кемерово, Кузнецкий пр-кт, д.30, ОГРН 1122224002284, ИНН 4205243192) к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищник" (650056, Кемеровская Область - Кузбасс область, г. Кемерово, Волгоградская ул., д.45 к.а, ОГРН 1114205000733, ИНН 4205214593) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, третье лицо: Региональная энергетическая комиссия Кузбасса (650000, Кемеровская Область - Кузбасс область, г.Кемерово, ул. Николая Островского, д. 32, ОГРН 1144205012808, ИНН 4207044509),

без участия лиц, участвующих в деле, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Кемеровская генерация" (далее - истец, апеллянт, АО "Кемеровская генерация") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Управляющая компания "Жилищник" (далее -ООО "УК Жилищник", ответчик) об урегулировании разногласий при заключении договора поставки коммунального ресурса в целях содержания общего имущества N 40840т.

Определением суда от 26.07.2021 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Кузбасса (далее - РЭК Кузбасса).

Решением от 25 ноября 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9553/2021 урегулированы разногласия, возникшие при заключении договора поставки коммунального ресурса в целях содержания общего имущества N 40840т, изложены спорные положения в следующей редакции:

1) Пункт 1.1. "По настоящему договору РСО обязуется поставить Потребителю ресурс - горячую воду, потребляемый при использовании и содержании имущества в многоквартирных домах, а Потребитель принимает и оплачивает ресурс в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором".

2) Пункт 4.2. "При установке приборов учета ресурса не в точке поставки, количество ресурса, полученного Потребителем, определяется по показаниям приборов учета с учетом внутридомовых потерь и утечек от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета, находящихся на балансовой принадлежности Потребителя (Приложение N 2), от точки поставки до места установки приборов, определенных в соответствии с п. п. 4.3., 4.4. настоящего договора. Потери и утечки на этом участке возмещаются Потребителем в части потерь горячей воды. Объем утечки теплоносителя определяется в соответствии с Приложением N 3 к договору, столбец "Нормативная утечка (суммарно по подающему и обратному трубопроводу)"; объеме потерь тепловой энергии, возникающих в связи с утратой теплоносителя определяется в соответствии с нормативом, утвержденным регулирующим органом".

3) Пункт 4.3 "Величина потерь рассчитывается в порядке установленном законом, в том числе в соответствии с Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, Методическими указаниями по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери" СО 153-34.20.523 (3)-2003, утв. Приказом Министерства энергетики РФ от 30.06.2003 N278 (Методическими указаниями по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке, утв.Приказом Минстроя России от 17.10.2014 N 640/пр)".

4) В Приложении N 1 в таблице "Ориентировочная величина потребления тепловой энергии и теплоносителя (горячей воды)" исключены колонки 3 (потери тепловой энергии в тепловых сетях), 4 (всего).

5) В Приложении N 3 в таблице "Количество нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя на сетях потребителя" исключены колонки 8 (нормативные потери по подающему трубопроводу, Гкал/час), 9 (нормативные потери по обратному трубопроводу Гкал/час).

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "Кемеровская генерация" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой указывает на неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда, изложенных в решении, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, просит решение от 25 ноября 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9553/2021 отменить, принять по делу новый судебный акт, урегулировав разногласия, возникшие при заключении договора поставки коммунального ресурса в целях содержания общего имущества от 01.09.2020 N 40840, на условиях протокола согласования разногласий от 02.02.2021.

В обоснование апелляционной жалобы истец ссылается на то, что ответчик несет ответственность за содержание инженерного оборудования, которое относится к общему имуществу собственников помещений в многоквартирном доме. При этом риски, связанные с применением расчетного метода начисления платы за энергоресурс, утраченный на участке внутридомовой сети от стены дома до прибора учета, должны быть отнесены в полном объеме на управляющую компанию. Кроме того, определение объема тепловой энергии, утраченной в связи с утечкой теплоносителя по нормативу на подогрев горячей воды, по мнению истца не отражает фактический объем утраченного ресурса.

Определением от 25.01.2022 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 22.02.2022.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатами направленной копии судебного акта (часть 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)), в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своего представителя не обеспечили.

В порядке части 6 статьи 121, части 1, 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд счел возможным приступить к рассмотрению апелляционной жалобы в отсутствие представителей сторон.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268, АПК РФ, доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АО "Кемеровская генерация" является теплоснабжающей организацией, для которой постановлениями РЭК Кемеровской области от 20.12.2018 N 637, от 20.12.2018 N 638, от 20.12.2018 N 639 установлены соответствующие тарифы.

ООО "УК Жилищник" является управляющей организацией в городе Кемерово.

Перечень домов, находящихся под управлением ООО "УК Жилищник", содержится на официальном сайте ГЖИ Кузбасса в сети "Интернет".

На основании решения собственников жилых помещений многоквартирных домов, находящихся под управлением "УК Жилищник" АО "Кемеровская генерация" заключила прямые договоры с собственниками на поставку таких ресурсов как тепловая энергия и горячая вода.

Между АО "Кемеровская генерация" и ООО "УК Жилищник" при заключении договора поставки коммунального ресурса в целях содержания общего имущества N 40840т возникли разногласия, что явилось основанием для обращения АО "Кемеровская генерация" в арбитражный суд с исковым заявлением.

Суд первой инстанции, регулируя разногласия, возникшие при заключении договора поставки коммунального ресурса в целях содержания общего имущества N 40840т, исходил из того, что предметом спорного договора является только поставка горячей воды в целях содержания общего имущества. Поставка тепловой энергии, в том числе, потери тепловой энергии в сетях от границы балансовой принадлежности до прибора учета, спорным договором не регулируются и подлежат оплате непосредственно потребителями. В приложениях N N 1,3 судом исключены сведения о нормативных потерях тепловой энергии. В части потерь и утечек ГВС при установке приборов учета ресурса не в точке поставки, количество ресурса суд обязал определять по показаниям приборов учета, с учетом внутридомовых потерь и утечек от границы балансовой принадлежности сторон до места установки приборов учета, указав, что в этой части объем утечки теплоносителя определяется в соответствии приложением N 3 к договору, столбец "нормативная утечка" (суммарно по подающему и обратному трубопроводу); объем потерь тепловой энергии, возникших в связи с утратой теплоносителя определяется в соответствии с нормативом, утвержденным регулирующим органом; также суд указал, что величина потерь рассчитывается в соответствии Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, Методическими указаниями по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери" СО 153-34.20.523 (3)-2003, утвержденными Приказом Минэнерго России от 30.06.2003 N278 (Методическими указаниями по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при её производстве и транспортировке, утв.Приказом Минстроя России от 17.10.2014 N 640/пр). Суд отклонил доводы истца о том, что в данном случае потери и утечки тепловой энергии рассчитываются ресурсоснабжающей организацией расчетным путем по иной формуле.

Рассмотрев материалы дела повторно в порядке главы 34 АПК РФ, суд апелляционной инстанции соглашается с правильностью выводов суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, исходит из следующих норм права и обстоятельств по делу.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена Гражданским кодексом Российской Федерации, законом или добровольно принятым обязательством (пункт 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Статьей 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Разрешение судом преддоговорного спора по существу сводится к внесению определенности в правоотношения сторон и установлению судом условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке. Редакция условий договора, определенная судом, регулирует отношения сторон.

Требование о понуждении заключить договор, обязательный для одной или обеих сторон, перешедшее в спор об условиях этого договора, должно быть рассмотрено и разрешено судом путем урегулирования разногласий по спорным условиям (определение Верховного Суда Российской Федерации от 13.04.2017 N 305-ЭС16-16501).

Таким образом, разрешая переданный спор об урегулировании возникших при заключении договора разногласий, арбитражный суд в силу названных норм должен оценить законность и обоснованность редакций, предложенных обеими сторонами, а также определить в решении и отразить в резолютивной части редакцию принятого условия договора.

Исходя из положений пунктов 1, 3 статьи 426 ГК РФ договор энергоснабжения, является публичным договором и заключается коммерческой организацией, устанавливая ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (статья 432 ГК РФ).

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В силу пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Положения статей 155, 157.2, 158 ЖК РФ предусматривают обязанность управляющей организации по заключению с соответствующими РСО договоров ресурсоснабжения, в том числе - в целях СОИ в МКД, ввиду чего к спорным правоотношениям применяются положения Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (далее - Правила N 124) и Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354).

Такой договор должен соответствовать обязательным требованиям, установленным Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 14.02.2012 N 124 (статья 157 ЖК РФ).

В силу части 1 пункта 2 статьи 154 ЖК РФ в структуру платы за содержание жилого помещения, входит плата за услуги, работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, за отведение сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Согласно абзацу 1 пункта 40 Правил N 354 потребитель коммунальных услуг в многоквартирном доме (за исключением коммунальной услуги по отоплению) в составе платы за коммунальные услуги отдельно вносит плату за коммунальные услуги, предоставленные потребителю в жилом или в нежилом помещении, и плату за коммунальные услуги, потребляемые в процессе использования общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с абзацем 2 указанного пункта потребитель коммунальной услуги по отоплению вне зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом вносит плату за эту услугу в соответствии с пунктами 42(1), 42(2), 43 и 54 настоящих Правил.

В силу пункта 43 Правил N 354 объем потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома тепловой энергии определяется в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил.

Согласно абзацу третьему пункта 42(1) Правил N 354 в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором хотя бы одно, но не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению определяется по формулам 3(1) и 3(4) приложения N 2 к настоящим Правилам на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) и коллективного (общедомового) приборов учета тепловой энергии.

При этом объем (количество) потребленной за расчетный период тепловой энергии, приходящийся на жилое, нежилое помещение в многоквартирном доме определяется по формуле 3 (6) с учетом объема тепловой энергии, отпущенного на отопление общего имущества многоквартирного дома.

Решением Судебной коллегии по административным делам Верховного Суда Российской Федерации от 19.06.2019 N АКПИ19-260 было отказано в признании недействующими пунктов 3(1) и 3(4) приложения N 2 к Правилам N 354.

При этом в решении разъяснено, что формула пункта 3(1) содержит две составляющие, впоследствии умножаемые на тариф, а именно объем тепловой энергии, приходящийся на помещение в многоквартирном доме, а также объем тепловой энергии, потребляемой при содержании общего имущества в многоквартирном доме, поскольку расчет платы за коммунальную услугу по отоплению не может осуществляться только исходя из показаний индивидуальных приборов учета без учета объема потребленной всем многоквартирным домом тепловой энергии, зафиксированного общедомовым прибором учета тепловой энергии.

Исходя из формулы тепловая энергия, потребленная в местах общего пользования, распределяется пропорционально площади помещений в многоквартирных домах, что соответствует части 2 статьи 39 ЖК РФ, согласно которой доля обязательных расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, бремя которых несет собственник помещения в таком доме, определяется долей в праве общей собственности на общее имущество в таком доме указанного собственника.

Правительство Российской Федерации осуществило дифференцированное правовое регулирование по установлению порядка определения размера платы за коммунальную услугу по отоплению с учетом оборудования многоквартирного дома индивидуальными и общими приборами учета. Оно не противоречит принципам регулирования цен (тарифов) в сфере теплоснабжения. Нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу, устанавливающего иные правила определения количества полученной тепловой энергии, а также порядок расчетов за нее, не имеется.

Таким образом, расходы на оплату коммунальной услуги по отоплению, потребляемой при содержании общего имущества в МКД, не выделены законодателем и не включены в состав платы за содержание общего имущества, а относятся к плате за коммунальные услуги, которая оплачивается собственниками жилых и нежилых помещений МКД.

В этой связи, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что предметом спорного договора является только поставка горячей воды в целях содержания общего имущества и правильно констатировал наличие у управляющей организации обязанности заключить договор ресурсоснабжения по приобретению коммунального ресурса - горячей воды ов в целях предоставления коммунальной услуги и (или) потребляемых при содержании общего имущества МКД (пункт 4 Правил N 124).

Правилами N 124 установлены обязательные требования при заключении управляющей организацией с ресурсоснабжающими организациями договоров энергоснабжения в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в МКД или жилого дома (далее - потребители) коммунальной услуги соответствующего вида и приобретения коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в МКД.

В силу пункта 2 данных Правил "исполнителем" является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, на которых возложена обязанность по содержанию общего имущества в МКД, и (или) предоставляющие потребителю коммунальные услуги в случаях, если договором управления МКД, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, либо уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг.

Согласно пункту 4 Правил N 124 управляющая организация, товарищество или кооператив, на которые в соответствии с договором управления МКД, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, либо уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по содержанию общего имущества МКД и (или) по предоставлению потребителям коммунальных услуг, обращаются в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения по приобретению соответствующего коммунального ресурса в целях предоставления коммунальной услуги и (или) потребляемого при содержании общего имущества МКД, в том числе в случаях, предусмотренных пунктом 21(1) настоящих Правил.

Кроме того, обязанность управляющей организации заключить договор ресурсоснабжения с ресурсоснабжающей организацией вытекает из положений части 12 статьи 161 ЖК РФ, в соответствии с которой управляющие организации не вправе отказываться от заключения в соответствии с правилами, указанными в части 1 статьи 157 ЖК РФ, договоров, в том числе в отношении коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в МКД, с ресурсоснабжающими организациями, которые осуществляют холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение (в том числе поставки бытового газа в баллонах), отопление.

Поддерживая правомерность выводов суда первой инстанции в части определения содержания пункта 1.1 договора, суд апелляционной инстанции исходит из положений абзаца 2 пункта 40 Правил N 354, согласно которым потребитель коммунальной услуги по отоплению вне зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом вносит плату за эту услугу в соответствии с пунктами 42(1), 42(2), 43 и 54 настоящих Правил.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что предметом спорного договора является только поставка горячей воды в целях содержания общего имущества. Тепловая энергия, в том числе потери тепловой энергии в сетях от границы балансовой принадлежности до прибора учета, подлежат оплате непосредственно потребителями, в том числе и нормативные потери тепловой энергии во внутридомовых сетях до прибора учета.

В рассматриваемом случае ответчик ни исполнителем коммунальной услуги по отоплению, ни её потребителем не является.

Правоотношения по теплоснабжению, кроме Правил N 124 и Правил N 354 регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении или Закон N190-ФЗ), Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808).

Законодательство о теплоснабжении обязывает лицо, владеющее на каком-либо праве объектами теплопотребления, оплачивать фактически принятое количество тепловой энергии, объем которой определяется в точке поставки, расположенной на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети такого лица и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети. Указанная граница находится на линии раздела сетей по признаку собственности или владения на ином законном основании (статьи 539, 544 ГК РФ, часть 5 статьи 15, часть 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 2 Правил N 808).

Точка поставки коммунальных услуг в МКД по общему правилу должна находиться на внешней стене дома в месте соединения внутридомовой сети с внешними сетями (определения Верховного Суда Российской Федерации от 22.07.2015 N 305-ЭС15-513, от 21.12.2015 N 305-ЭС15-11564, от 03.10.2016 N 308-ЭС16-7310, от 26.12.2016 N 308-ЭС16-7314).

С учетом технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии, часть ресурса расходуется на передачу по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем, не оплачивается последними.

По общему правилу субъектами, обязанными оплачивать потери тепловой энергии, являются сетевые организации и иные владельцы объектов теплосетевого хозяйства.

При отсутствии соглашения сторон по содержанию условия договора и наличии диспозитивной нормы, регулирующей спорное отношение, таковое условие должно определяться судом в соответствии с общим правилом диспозитивной нормы, содержащим наиболее оптимальный баланс интересов сторон договора, а применительно к законодательству о снабжении коммунальными ресурсами МКД этот оптимальный баланс достигается при определении границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности по внешней стене МКД.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 8 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 20.12.2016, обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей.

Согласно пункту 5 статьи 13 Закона N 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 названного Закона.

В соответствии с частью 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

Согласно части 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении, коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом требований технических регламентов и должны содержать, в частности, порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей.

Согласно пункту 1 Порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325), нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя определяются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии, теплоносителя потребителям.

В соответствии с пунктом 9 Порядка N 325 к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

Перечень нормируемых технологических затрат и потерь теплоносителя определен пунктами 10.1.1, 10.1.2 Порядка N 325.

К нормируемым технологическим потерям теплоносителя относятся технически неизбежные в процессе передачи и распределения тепловой энергии потери теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок. Потери теплоносителя при авариях и других нарушениях нормального эксплуатационного режима, а также сверхнормативные потери в нормируемую утечку не включаются.

Нормируемые технологические потери теплоносителя рассчитываются по формуле, приведенной в пункте 10.1.2 Порядка N 325; объем тепловой энергии, утраченной в объеме потерь теплоносителя и через изоляционные конструкции теплопроводов и оборудования тепловых сетей рассчитывается по формулам, приведенным в пунктах 11.3.3 и 3.1.14 указанного Порядка.

Потери, возникающие в многоквартирном доме на участке тепловой сети от стены дома до прибора учета, представляют собой общедомовое потребление, состоящее из двух ресурсов: отопление (затраты тепловой энергии через изоляционные конструкции) и горячее водоснабжение (затраты теплоносителя в результате утечки через неплотности тепловых сетей и тепловой энергии, обусловленные утечкой теплоносителя).

СОИ обеспечивается собственниками помещений за счет собственных средств (подпункт "а" пункта 30 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 N 491 (далее - Правила N 491).

В соответствии с пунктом 28 Правил N 491 собственники помещений обязаны нести бремя расходов на СОИ соразмерно своим долям в праве общей собственности на это имущество путем внесения обязательных платежей и взносов собственников помещений, являющихся членами товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива. При этом собственники помещений, не являющиеся членами указанных организаций, вносят плату за содержание жилого помещения в соответствии с частью 6 статьи 155 ЖК РФ.

Исходя из положений статьи 36 ЖК РФ, инженерные сети, в которые поступает коммунальный ресурс, от точки присоединения к сетям РСО и до точки присоединения инженерных сетей, обслуживающих помещения собственников помещений в многоквартирном доме, относятся к общему имуществу многоквартирного дома, в силу части 1 статьи 36 ЖК РФ собственникам помещений в МКД принадлежат на праве общей долевой собственности, в связи с чем, учитывая, что потери и затраты теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей и потери тепловой энергии, обусловленные потерей теплоносителя, по существу являются общедомовым потреблением горячей воды и тепловой энергии, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что потери и утечки на спорном участке (от границы балансовой принадлежности сторон до места установки приборов учета, находящихся на балансовой принадлежности потребителя (Приложение N 2)) возмещаются непосредственно потребителями.

Поддерживая правомерность выводов суда первой инстанции относительно редакции пунктов 4.2, 4.3 договора и Приложений N N 1,3, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Из пунктов 1 и 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении следует, что количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету. Коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

Согласно части 5 статьи 15 Закона о теплоснабжении местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения к бесхозяйной тепловой сети.

Пункт 8 Правил N 491 устанавливает, что внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, информационнотелекоммуникационных сетей (в том числе сетей проводного радиовещания, кабельного телевидения, оптоволоконной сети, линий телефонной связи и других подобных сетей), входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016) указано: "Обязанность по оплате потерь в тепловых сетях предопределяется принадлежностью этих сетей (статьи 539, 544 ГК РФ, пункт 5 статьи 15, пункт 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, пункт 2 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808".

Следовательно, при размещении общедомового прибора учета не на границе балансовой принадлежности сетей, объем общедомового потребления должен определяться с учетом потерь во внутридомовых сетях.

В рассматриваемом случае, в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих, что прибор учета не мог быть установлен на границе балансовой принадлежности.

В силу пункта 114 Постановления Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Правила N 1034) определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (далее - методика). В соответствии с методикой осуществляется, в том числе распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя.

В пункте 10 Приказа Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" указано, что при размещении узла учета не на границе балансовой принадлежности расчет количества поданных (полученных) тепловой энергии, теплоносителя производится с учетом потерь в трубопроводах от границы балансовой принадлежности до места установки приборов учета.

Величина потерь рассчитывается по методике, приведенной в "Порядке определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя", утвержденном приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (далее - Порядок N 325).

Из анализа пунктов 9, 10.1.2, 11, 11.1, 11.3, 11.3.1 приведенного Порядка N 325 следует, что к нормируемым технологическим потерям относятся:

1) потери и затраты теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей в пределах, установленных правилами технической эксплуатации электрических станций и сетей, а также правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок;

2) потери и затраты тепловой энергии, обусловленные потерями и затратами теплоносителя;

3) потери тепловой энергии теплопередачей через изоляционные конструкции теплопроводов и оборудование тепловых сетей.

Нормируемые технологические потери теплоносителя рассчитываются по формуле, приведенной в п. 10.1.2 Порядка N 325; объем тепловой энергии, утраченной в объеме потерь теплоносителя и через изоляционные конструкции теплопроводов и оборудования тепловых сетей рассчитывается по формулам, приведенным в пунктах 11.3.3 и 3.1.14 указанного Порядка.

Потери, возникающие в многоквартирном доме на участке тепловой сети от стены дома до прибора учета, представляют собой общедомовое потребление, состоящее из двух ресурсов: отопление (затраты тепловой энергии через изоляционные конструкции) и горячее водоснабжение (затраты теплоносителя в результате утечки через неплотности тепловых сетей и тепловой энергии, обусловленные утечкой теплоносителя).

Принимая во внимание, что общедомовое потребление на отопление оплачивается собственниками жилых и нежилых помещений многоквартирного дома в составе платы за отопление напрямую ресурсоснабжающей организации, объем тепловых потерь через изоляционные конструкции теплопроводов и оборудования тепловых сетей, являясь общедомовым потреблением на отопление подлежит распределению конечным потребителям и его оплата не может быть возложена на управляющую организацию в рамках договора на содержание общедомового имущества.

В тоже время, потери и затраты теплоносителя с его утечкой через неплотности в арматуре и трубопроводах тепловых сетей и потери тепловой энергии, обусловленные потерей теплоносителя, по существу являются общедомовым потреблением горячей воды. Обязанность приобретать горячую воду для нужд содержания общедомового имущества возложена законодателем на управляющую (обслуживающую многоквартирный дом) организацию, т.е. на ответчика.

В силу указанного, пункты 4.2, 4.3 правомерно изложены судом в следующей редакции:

пункт 4.2 - При установке приборов учета ресурса не в точке поставки, количество ресурса, полученного Потребителем, определяется по показаниям приборов учета с учетом внутридомовых потерь и утечек от границы балансовой принадлежности Сторон до места установки приборов учета, находящихся на балансовой принадлежности Потребителя (Приложение N 2), от точки поставки до места установки приборов, определенных в соответствии с пунктами 4.3., 4.4. настоящего договора. Потери и утечки на этом участке возмещаются Потребителем в части потерь горячей воды. Объем утечки теплоносителя определяется в соответствии с Приложением N 3 к договору, столбец "Нормативная утечка (суммарно по подающему и обратному трубопроводу)"; объем потерь тепловой энергии, возникающих в связи с утратой теплоносителя, определяется в соответствии с нормативом, утвержденным регулирующим органом;

пункт 4.3 - Величина потерь рассчитывается в соответствии с Порядком определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденным приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325, Методическими указаниями по составлению энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю "Тепловые потери" СО 153-34.20.523 (3)-2003, утв. Приказом Министерства энергетики РФ от 30.06.2003 N 278 (Методическими указаниями по расчету потерь горячей, питьевой, технической воды в централизованных системах водоснабжения при ее производстве и транспортировке, утв. Приказом Минстроя России от 17.10.2014 N 640/пр).

Касательно правомерности выводов суда первой инстанции, относительно содержания Приложения 1 и Приложения 3, суд апелляционной инстанции считает, что на основании ныне действующего законодательства и положений спорного договора, исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательств в их совокупности и взаимосвязи, исходя из конкретных обстоятельств дела, учитывая, что предметом настоящего договора является поставка горячей воды на общедомовые нужды и АО "Кемеровская генерация" установлен двухкомпонентный тариф на горячую воду, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что количество нормативных потерь тепловой энергии подлежит определению как произведение объема нормативной утечки теплоносителя на утвержденный регулирующим органом норматив расхода тепловой энергии на подогрев холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению, который в настоящее время утвержден постановлением РЭК Кемеровской области от 13.11.2019 N 410, поскольку потери тепловой энергии (в составе горячей воды), являются непостоянной величиной и определяются регулирующим органом. Таким образом, суд первой инстанции правомерно исключил из таблицы Приложения 1 и Приложения 3 указание на нормативные потери тепловой энергии и отклонил формулу исчисления нормативных потерь, предложенную истцом.

Оценивая иные изложенные в апелляционной жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в них отсутствуют ссылки на обстоятельства, которые не были предметом рассмотрения суда первой инстанции и могли бы повлиять в той или иной степени на законность и обоснованность принятого судебного акта.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отказом в удовлетворении апелляционных жалоб судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционным жалобам относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 25 ноября 2021 года Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-9553/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Кемеровская генерация" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий

Л.А. Колупаева

Судьи

Р.А. Ваганова А.В. Назаров