Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2022 г. N 08АП-318/22 по делу N А46-19722/2021

город Омск

02 марта 2022 г.

Дело N А46-19722/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 марта 2022 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей Котлярова Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Шнайдер Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-318/2022) индивидуального предпринимателя Пахоменкова Евгения Александровича на решение Арбитражного суда Омской области от 02.12.2021 по делу N А46-19722/2021 (судья Кливер Е.П.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Пахоменкова Евгения Александровича (ОГРНИП 304550523300121, ИНН 550501895608) к Администрации Октябрьского административного округа города Омска (ОГРН 1025501248630, ИНН 5506020956, адрес: 644021, город Омск, улица Лизы Чайкиной, дом 1) о признании недействительным распоряжения администрации Октябрьского административного округа города Омска от 13.10.2021 N 770 "О выносе и (или) демонтаже самовольно размещенного движимого имущества" в части требований к нестационарному торговому объекту - с вывеской "Табак" по адресу: город Омск, улица 75-й Гвардейской бригады, в 27 метрах относительно дома 12 Б,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Пахоменков Евгений Александрович (далее - заявитель, предприниматель, ИП Пахоменков Е.А.) обратился в арбитражный суд с заявлением к Администрации Октябрьского административного округа города Омска (далее - Администрация, заинтересованное лицо, уполномоченный орган) о признании недействительным распоряжения администрации Октябрьского административного округа города Омска от 13.10.2021 N 770 "О выносе и (или) демонтаже самовольно размещенного движимого имущества" в части требований к нестационарному торговому объекту (далее - НТО) - с вывеской "Табак" по адресу: город Омск, улица 75-й Гвардейской бригады, в 27 метрах относительно дома 12 Б.

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.12.2021 по делу N А46-19722/2021 в удовлетворении требований заявителя отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на то, что в отношении НТО предпринимателя акт контроля не составлялся, не направлялся и не предоставлялся заявителю, что является грубым нарушением и свидетельствует о недействительности распоряжения.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Надлежащим образом уведомленные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об его отложении не заявили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие данных лиц в порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ИП Пахоменков Е.А. владеет НТО - киоском серого цвета, с вывеской "Табак", общей площадью 6,1 кв.м, расположенным по адресу: город Омск, улица 75-й Гвардейской бригады, в 27 метрах относительно дома 12 Б.

13.10.2021 Администрацией вынесено распоряжение N 770 "О выносе и (или) демонтаже самовольно размещенного движимого имущества", которым НТО - киоск серого цвета, с вывеской "Табак", общей площадью 6,1 кв.м, расположенный в 27 метрах северо-восточнее относительно пятиэтажного жилого дома с административными помещениями, имеющего почтовый адрес: город Омск, улица 75-й Гвардейской бригады, дом 12 Б в Октябрьском административном округе города Омска, определен в качестве самовольно размещенного движимого имущества.

Указанным распоряжением определен срок добровольного выноса НТО - 22.10.2021 и начало принудительного выноса - 25.10.2021.

Полагая, что распоряжение Администрации от 13.10.2021 N 770 в части требований к принадлежащему заявителю НТО является незаконным и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, предприниматель обратился в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

02.12.2021 Арбитражный суд Омской области принял решение, обжалуемое в апелляционном порядке.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее - схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ).

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Законом N 381-ФЗ, а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 N 772.

Так, пунктом 6 статьи 2 Закона N 381-ФЗ определено, что нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов установлены статьей 10 Закона N 381-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона N 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона N 381-ФЗ).

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО утвержден приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 N 28 "О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения нестационарных торговых объектов" (далее - Порядок разработки схем).

Принятое на территории муниципального образования город Омск постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 N 1812-п "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска" (далее - Порядок N 1812-п) определяет процедуру размещения НТО на территории г. Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации г. Омска при разработке схемы размещения НТО на территории г. Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения (пункт 2).

Согласно пункту 3 Порядка N 1812-п размещение НТО на территории г. Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией г. Омска схемой размещения НТО на территории г. Омска.

Согласно пункту 9 Постановления N 1812-п органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории г. Омска, являются Администрации административных округов г. Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением Постановления N 1812-п при размещении и эксплуатации нестационарных торговых

Срок размещения НТО с типом киоск, павильон, торговая галерея не может превышать 5 лет (пункт 45 Постановления N 1812-п).

В силу пункта 10 Постановления N 1812-п самовольно установленный нестационарный торговый объект - нестационарный торговый объект, размещенный без соблюдения указанного постановления.

В соответствии с пунктом 50 Постановления N 1812-п при осуществлении контроля за соблюдением Постановления N 1812-п уполномоченный орган, в том числе выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов; осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ИП Пахоменков Е.А. владеет НТО - киоском серого цвета, с вывеской "Табак", общей площадью 6,1 кв.м, расположенным по адресу: город Омск, улица 75-й Гвардейской бригады, в 27 метрах относительно дома 12 Б.

Между тем, договор на размещение спорного НТО между ИП Пахоменков Е.А. и Администрацией не заключен, в схеме размещения НТО объект не значится.

Таким образом, НТО ИП Пахоменков Е.А. размещено в отсутствие правовых оснований, то есть самовольно.

Постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 N 95-п утверждено Положение о порядке выноса движимого имущества в городе Омске (Положение N 95-п).

В силу пункта 4 Положения N 95-п выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения Администрации города Омска - администрации административных округов города Омска.

В соответствии с пунктом 5 Положения N 95-п каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом, в котором указываются:

- сведения о земельном участке либо сведения о месте размещения нестационарного торгового объекта в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов;

- дата, время составления акта;

- наименование структурного подразделения Администрации города Омска, подготовившего акт;

- фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт;

- место нахождения выявленного объекта;

- сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены;

- сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи или отказ от подписи и другие сведения;

- сведения о наличии или отсутствии возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Приложением к акту является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нем объектов, а также в случае составления акта в отношении нестационарного торгового объекта карта-схема территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного нестационарного торгового объекта, выполненная на адресном плане города Омска (далее - карта-схема).

Акт в течение трех рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

На основании составленных актов администрации административных округов города Омска готовят планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории соответствующих административных округов города Омска, которые размещаются в сети "Интернет" на официальном сайте Администрации города Омска (пункт 5.1 Положения N 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещенное движимое имущество (пункт 6 Положения N 95-п).

Согласно пункту 8 Положения N 95-п на основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом размещенных в сети "Интернет" на официальном сайте Администрации города Омска окружных планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания Распоряжения в отношении нестационарного торгового объекта приложением к Распоряжению является карта-схема.

В Распоряжении указываются, в том числе, срок, в который должно быть добровольно вынесено и (или) демонтировано самовольно размещенное движимое имущество, составляющий не более 10 календарных дней и срок, в который выносятся и (или) демонтируются нестационарные торговые объекты, самовольно размещенные в пределах территории, указанной в карте-схеме, определяемый в соответствии с абзацем вторым пункта 24-1 настоящего Положения (пункт 9 Положения N 95-п).

Вопреки доводам подателя жалобы, из материалов дела следует, что оспариваемое предпринимателем распоряжение принято на основании акта от 02.08.2021 N 020821 с приложением фотоматериалов и схемы расположения объектов на земельном участке (л. д. 65-68).

Пунктом 2 Распоряжения от 13.10.2021 N 770 определен срок добровольного выноса НТО - 22.10.2021, а пунктом 3 установлен срок принудительного выноса (или демонтажа) - с 25.10.2021 по 01.12.2021.

Следовательно, все предусмотренные Положением N 95-ФЗ процедуры были соблюдены, в свою очередь, НТО предпринимателя не включены в схему размещения НТО на дату вынесения распоряжения, действующие договоры на размещение НТО отсутствуют, что свидетельствует о законности принятого распоряжения от 13.10.2021 N 770 в части НТО заявителя.

Доводы ИП Пахоменков Е.А. о том, что акт составлен в отсутствии представителя заявителя и не направлен в его адрес, отклоняются апелляционным судом, так как акт составлен с участие 2 понятых с применением фотосъемки. Каких-либо обстоятельств, зафиксированных данным актом, предприниматель по существу не оспаривает. В свою очередь, Положения N 95-п не содержат требований о составлении акт в непосредственном присутствии владельца НТО.

Поскольку ИП Пахоменков Е.А. не обладает законными правовыми основаниями для размещения спорного НТО, а процедура предусмотренная Положением N 95-ФЗ соблюдена, то отказав в удовлетворении заявленных предпринимателем требований, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, положенных в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Пахоменкова Евгения Александровича оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Омской области от 02.12.2021 по делу N А46-19722/2021 - без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Н.Е. Котляров О.Ю. Рыжиков