Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2022 г. N 09АП-5802/22 по делу N А40-71196/2021

г.Москва

01 марта 2022 г.

Дело N А40-71196/21

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Гармаева Б.П., Левиной Т.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Фокиной Д.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "А ГРУПП" на решение Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2021 по делу N А40-71196/21,

по иску ПАО "ВЫМПЕЛКОМ" (ОГРН: 1027700166636)

к ООО "А ГРУПП" (ИНН: 7733329078)

о взыскании задолженности,

При участии в судебном заседании:

от истца: Работюгова А.С. по доверенности от 01.04.2019,

от ответчика: Острогина Н.А. по доверенности от 14.10.2021,

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 17.12.2021 присужден к взысканию с ответчика в пользу истца основной долг в размере 187.055,69 рублей, неустойка в размере 25.655,99 рублей, а также компенсация расходов по уплате госпошлины в размере 7.254,00 рублей.

При этом суд первой инстанции исходил из наличия оснований для удовлетворения заявленных требований.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой в которой просил отменить решение суда, в связи с неполным выяснением имеющих значение для дела обстоятельств, несоответствием выводов суда изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права, приняв по делу новый судебный акт, считает, что отсутствуют документы, подтверждающие факт оказания истцом и принятия ответчиком услуги в пользование по завершении подключения, отметил, что условие об абонентской плате в соответствии с договором услуг связи и Бланком заказа на услугу "Выделенный доступ к сети Интернет" не позволяют заключить, что оплата за Услугу "Выделенный доступ к сети Интернет" должна осуществляться и в том случае, когда в оплачиваемый период ей не пользуются.

Истец в порядке ст.262 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) направил отзыв на апелляционную жалобу, считает, что решение суда первой инстанции в обжалованной части обоснованно, а жалоба не подлежит удовлетворению, по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции в обжалованной части, поскольку считает его незаконным и необоснованным, приняв по делу новый судебный акт.

Представитель истца поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает их необоснованными, просил решение суда первой инстанции в обжалованной части оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы - отказать.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст.266, ч.5 ст.268 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного решения в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между ПАО "ВымпелКом" (далее - истец, оператор) и ООО "А ГРУПП" (далее - ответчик, абонент) был заключен договор об оказании услуг связи Билайн N SY705 (далее - договор)

Согласно договору, оператор оказывает услуги местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, услуги подвижной радиотелефонной связи, телематические услуги связи, услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, услуги по предоставлению в пользование каналов связи, дополнительные услуги, оказываемые оператором абоненту в соответствии с правилами оказания соответствующего вида услуг и условиями выданных оператору лицензий, а также поставка, аренда и обслуживание оборудования.

Порядок, сроки и форма расчетов определяются в тарифном плане и "условиях оказания услуг связи "Билайн" (далее - условия). Бланк договора, условия оказания услуг связи "Билайн", условия принятых в рамках договора публичных оферт, порядок изменения договора об оказании услуг связи "Билайн", тарифный план, правила использования телематических услуг и услуг передачи данных являются единым договором об оказании услуг связи "Билайн".

Заключенный договор носит публичных характер (адресован неопределенному кругу лиц) и заключен на условиях, размещенных на официальном сайте оператора в сети интернет по адресу: www.beeline.ru.

В соответствии с п. 1.3. части 3 условий оператор обязуется предоставлять, а абонент обязуется оплачивать услуги, описанные в приложениях к условиям и бланках заказов на услуги. Приложения к условиям, бланки заказа на услуги являются неотъемлемыми частями договора.

В соответствии с подпунктом 6 пункта 4.1. части 1 условий абонент обязан в полном объеме и сроки, которые определены договором, вносить плату за оказанные услуги.

Согласно п. 5.1. части 3 условий абонент осуществляет платежи за услуги по ценам и тарифам, указанным в бланках заказов на услуги. Указанные цены и тарифы не включают суммы любых налогов и сборов, которые действуют на день подписания договора или бланка заказа на услуги и которые могут быть введены в период действия договора, а также надбавки к тарифам на услуги в размере 1,2%.

Оператор ежемесячно направляет абоненту отдельный счет/счет-фактуру на оплату услуг и расшифровку к нему. Сумма, подлежащая оплате Абоненту, выражается в счета\счетах-фактурах в рублях (п. 5.5. части 3 условий).

Абонент обязан в течение 30 календарных дней с даты выставления счета/счета-фактуры на оплату услуг произвести оплату услуг в рублях. Датой выполнения абонентом своих обязательств по оплате считается дата зачисления денежных средств на расчётный счет оператора или внесение наличных денежных средств на счет оператора через отделение банка, с которым оператор заключил договор на обслуживание (п. 5.6. части 3 условий).

Согласно п. 5.7. части 3 условий в случае если оплата не будет произведена в течение срока платежа, оператор вправе потребовать от абонента оплаты штрафной неустойки в размере 0.2% (ноль целых две десятых процента) от просроченной суммы за каждый календарный день просрочки оплаты.

Счета/счета-фактуры за услуги доставляются оператору абоненту почтой по адресу, указанному в более позднем по времени подписания бланке заказа на услуги. В случае уклонения абонента от получения счета/счета-фактуры оператора, а также в случае, когда абонент письменно не сообщит оператору об изменении адреса доставки счетов/счетов-фактур до окончания текущего месяца предоставления услуг, и счет/счет-фактура будет доставлен по ранее указанному абонентом адресу, абонент несет всю ответственность за своевременное исполнение обязательств по оплате услуг (п. 5.10. части 3 условий).

В силу пункта 11.1 части 1 условий факт оказания абоненту услуг связи подтверждается данными аппаратуры учета стоимости (биллинга), записанными на носитель информации оператора, если иное не оговорено договором.

В обоснование заявленных исковых требований истец указал, что в соответствии с условиями договора абоненту выставлены счета, представленные в материалы дела.

Истец указывал, что задолженность ответчика по договору с учетом частичной оплаты составляет 187 055,69 руб.

Также истец утверждал, что на сумму долга за оказанные услуги подлежит начислению неустойка в размере 25 655,99 руб.

В целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора 10.03.2020 истец в адрес ответчика направил претензию с требованием оплатить задолженность по договору N SY705 в размере 212 711, 68 руб., но в добровольном порядке ответчик денежные средства на расчетный счет истца не перечислил, ответа на претензию не представил.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции, исследовав имеющие значение для дела обстоятельства, полно, детально, подробно, достоверно описав представленные в материалы дела доказательства, верно оценил в порядке ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, правильно применив нормы материального, процессуального права сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, принял по делу правомерный и обоснованный судебный акт, досконально описав необходимые обстоятельства дела, согласно которым сделал правильные выводы.

В соответствии с п.1 ст.702 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчик) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу положений ст.783 ГК РФ, общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.

Согласно п.1 ст.779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Пунктом 1 ст.781 ГК РФ предусмотрено, что заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Из смысла ст.781 ГК РФ следует, что подлежат оплате фактически оказанные услуги, которые должны подтверждаться документами, предусмотренными договором.

В силу ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.310 ГК РФ).

Статьей 44 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - "ФЗ О связи") определено, что услуги связи оказываются на основании договора, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством.

В силу п.2 статьи 54 ФЗ "О связи" основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.

Согласно пункту 13 правил оказания услуг телефонной связи, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 г. N 1342 (далее -"Правила N 1342"), пункту 16 правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 г. N 575 (далее -"Правила N 575") услуги телефонной связи/телематические услуги связи оказываются на основании возмездных договоров.

Обязанность абонента вносить плату за оказанные услуги телефонной связи/телематические услуги связи в полном объеме и сроки, которые определены договором, предусмотрена подпунктом "а" пункта 25 правил N 1342, подпунктом "а" пункта 28 правил N 575.

Согласно пунктам 38, 39 правил N 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи. Расчетный период оказания услуг телефонной связи устанавливается оператором связи.

В силу пункта 38 правил N 575 основанием для выставления счета абоненту или списания средств с лицевого счета за предоставленные телематические услуги связи являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого оператором связи для учета объема оказанных им телематических услуг связи.

Счет, выставляемый абоненту за услуги телефонной связи, является документом, отражающим сведения о денежных обязательствах абонента (пункт 41 правил N 1342 и правил N 575).

При оказании услуг связи истцом использовалась автоматизированная система расчетов "InterconnecT" на которую, в установленном порядке выдан сертификат соответствия N ОС-4-СТ-0598 с 12.09.2017 г. до 12.09.2020 г.

На основании изложенного, материалами дела подтвержден факт оказания услуг в полном объеме в соответствии с условиями договора и закона и их передача ответчику.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9 АПК РФ).

Доказательств, полной и своевременной оплаты оказанных услуг, на взыскиваемую по суду сумму, ответчик суду первой инстанции в порядке ч.1 ст.65 АПК РФ, не представил.

Таким образом, суд первой инстанции правильно установил сумму задолженности ответчика, а также ввиду отсутствия доказательств погашения долга правомерно присудил его, неустойку к взысканию с ответчика в пользу истца.

Вместе с тем, договор, заключенный сторонами по своей правовой конструкции, является абонентским договором в порядке ст. 429.4 ГК РФ. Указанное прямо следует из согласованных, сторонами в бланках заказа, положений об оплате фиксированных ежемесячных платежей, которые являются абонентскими платежами. Исходя из правовой конструкции договора абонент обязан вносить абонентскую плату независимо от того, затребовал абонент исполнения и воспользовался им или нет.

Так, со стороны истца ответчику предоставлена возможность пользоваться предоставленными услугами, несовершение абонентом действий по получению исполнения или направление требования исполнения в объеме меньшем, чем это предусмотрено абонентским договором, по общему правилу, не освобождает абонента от обязанности осуществлять платежи по абонентскому договору. Более того с момента предоставления Ответчику соответствующих настроек доступа к сети интернет, со стороны последнего не поступало никаких возращений относительно представленных услуг, доказательств обратного, при рассмотрении дела судом первой инстанции, в нарушении ст.65 АПК РФ, не представлено.

Вместе с этим, в разделе 3 положений Бланка заказа на услугу "Выделенный доступ к сети Интернет" прямо указано, что Единовременные и/или ежемесячные платежи за Услуги взимаются за: предоставление телекоммуникационного доступа к сети Интернет; организацию и поддержание Линии доступа; объем переданных данных (входящий Интернет-трафик); а также в иных случаях, предусмотренных Бланком заказа на услуги,

Подпись Ответчика на Бланке заказа на услугу "Выделенный доступ к сети Интернет" подтверждает его волеизъявление на правоотношения сторон по абонентской схеме.

В соответствии с правовой позицией Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 32 постановления от 25.12.2018 N 49 "О некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ о заключении и толковании договора" (далее - "постановление Пленума N49") согласно п. 1 ст. 429.4 ГК РФ абонентским договором признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических,-платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо па иных условиях, определяемых абонентом (например, абонентские договоры оказания услуг связи). Абонентским договором может быть установлен верхний предел объема исполнения, который может быть затребован абонентом.

В силу п. 1 и 2 ст. 429.4 ГК РФ плата по абонентскому договору может как устанавливаться в виде фиксированного платежа, в том числе периодического, так и заключаться в ином предоставлении, которое не зависит от объема запрошенного от другой стороны (исполнителя) исполнения. Несовершение абонентом действий по получению исполнения (ненаправление требования исполнителю, неиспользование предоставленной возможности непосредственного получения исполнения и т.д.) или направление требования исполнения в объеме меньшем, чем это предусмотрено абонентским договором, по общему правилу, не освобождает абонента от обязанности осуществлять платежи по абонентскому договору (п. 33 постановления Пленума N 49).

Ответчик, в случае потери интереса к услугам, в соответствии с п. 7.3. части 1 условий вправе в любое время отказаться от исполнения договора полностью или в соответствующей части, письменно уведомив оператора. При этом договор считается расторгнутым и/или обязательства оператора но оказанию соответствующих услуг прекращенными, по истечении 30 (тридцати) календарных дней с даты получения оператором письменного уведомления от абонента, если иной срок не установлен договором.

Со стороны ответчика названных выше действий не предпринято, доказательств обратного, при рассмотрении дела судом первой инстанции, в нарушении ст.65 АПК РФ, не представлено. Учитывая изложенное позиция ответчика об отсутствии у истца правовых оснований для истребования денежных средств за спорный период не соответствует как договорным правоотношениям сторон, так и нормам действующего законодательства.

При таких обстоятельствах принятое по настоящему делу судебное решение в обжалованной части является законным, обоснованным и мотивированным.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч.4 ст.270 АПК РФ, не допущено.

Расходы по оплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются согласно ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 17.12.2021 по делу N А40-71196/21 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Б.П. Гармаев Т.Ю. Левина