Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2022 г. N 07АП-732/22 по делу N А27-27020/2020

г. Томск

01 марта 2022 г.

Дело N А27-27020/2020

Резолютивная часть определения объявлена 01 марта 2022 года.

В полном объеме определение изготовлено 01 марта 2022 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сорокиной Е.А.,

Судей Назаров А.В., Фертикова М.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Воронецкой В.А.,

апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Асадова Бахруза Гусейна оглы (07АП-732/2022) на решение от 29.11.2021 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-27020/2020,

по исковому заявлению Комитета градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка, город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 1094217012284, ИНН 4217121181)

к Индивидуальному предпринимателю Асадову Бахрузу Гусейн оглы, город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРНИП 308423807200016, ИНН 423882254001),

о сносе объекта самовольного строительства,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, Администрация города Новокузнецка, город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 1024201470556, ИНН 4216005979); Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области - Кузбассу, город Кемерово (ОГРН 1044205100059, ИНН 4205077178); Исмаилов Эльшад Эльшан оглы, город Новокузнецк, Кемеровская область; Общество с ограниченной ответственностью "Водоканал", город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 1144217006966, ИНН 4217166136),

СУД УСТАНОВИЛ:

Комитет градостроительства и земельных ресурсов администрации города Новокузнецка обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Индивидуальному предпринимателю Асадову Бахрузу Гусейн оглы со следующими исковыми требованиями (с учетом уточнения):

1. Обязать ИП Асадова Б.Г.о. в течение 30 дней с момента вступления решения в законную силу произвести снос объекта самовольного строительства, площадью 164,8 кв.м., размещенного на бетонном основании из металлоконструкций, путем его демонтажа и вывоза с земельного участка с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, расположенного по адресу: Россия, Кемеровская область, г. Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский пр-кт (в районе дома N 63) за счет средств ответчика;

2. Обязать ИП Асадова Б.Г.о. в течение 30 дней с момента вступления решения в законную силу произвести демонтаж бетонного основания, на котором расположен указанный выше объект самовольного строительства, и его вывоз с земельного участка с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, расположенного по адресу: Россия, Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский пр-кт (в районе дома N 63) за счет средств ответчика.

Заявленные требования основаны на положениях статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), мотивированы истцом тем, что спорный объект возведен ответчиком в нарушение положений договора аренды N 855-03 от 08.12.2016, расположен за границами красных линий, часть объекта самовольного строительства выстроена на водопроводе.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29.11.2021 на ответчика возложена обязанность в течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу произвести снос объекта некапитального строительства площадью 164,8 кв.м., размещенного на бетонном основании из металлоконструкций, расположенного по адресу: Россия, Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский проспект (в районе дома N 63) на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, представленного по договору аренды земельного участка N 855-05 от 08.12.2016, а также с самовольно занятых земель за его пределами с северо-восточной и западной стороны путем его демонтажа и вывоза за счет ответчика. В течение 30 дней с момента вступления решения суда в законную силу произвести демонтаж бетонного основания, на котором расположен объект самовольного строительства площадью 164,8 кв.м., и вывоз бетонного основания с земельного участка, представленного по договору аренды земельного участка N 855-05 от 08.12.2016, с кадастровым номером 42:30:0302973:3708, расположенного по адресу: Россия, Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, Октябрьский проспект (в районе дома N 63), а также с самовольно занятых земель за его пределами с северо-восточной и западной стороны за счет ответчика.

Не согласившись с решением суда, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь, в том числе на то, что часть земельного участка, на котором расположено спорное строение, предоставлено ответчику на основании договора аренды. Истец не заявляет о расторжении договора аренды, из чего следует, что ответчик правомерно использовал часть земельного участка. Несмотря на наличие на земельном участке спорного строения, истец не утратил права на предоставление части земельного участка с торгов. В материалы дела представлено заключение специалиста, согласно которому строение безопасно для эксплуатации и не угрожает жизни и здоровью граждан. Помимо этого, строение не обладает признаками капитального строительства и на его возведение не требуется получать разрешение на строительство. В настоящее время площадь нестационарного торгового объекта увеличена, соответствующие изменения внесены в схему нестационарных торговых объектов Управлением потребительского рынка и развития предпринимательства Администрации города Новокузнецка.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156 (частей 1, 3), 266 (части 1) АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах доводов жалобы, апелляционная инстанция считает его не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между Комитетом градостроительства и земельных ресурсов Администрации города Новокузнецка (арендодатель) и ИП Асадовым Б.Г.о. (арендатор), заключен договор N 855-03 земельного участка, находящегося в государственной собственности, от 08.12.2016, согласно условиям которого арендатору передается из земель населенных пунктов земельный участок с кадастровым номером 42:30:0302073:3708 для целей, не связанных со строительством, для размещения павильона общественного питания, не являющегося объектом недвижимости, общей площадью 45 кв.м., расположенный по адресу: Россия, Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, пр-кт Октябрьский (в районе дома N 63), в границах, указанных в кадастровом плане, выданном Филиалом ФГБУ "Федеральная кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Кемеровской области". Разрешенное использование земельного участка: для размещения объектов бытового обслуживания.

По сведениям Единого государственного реестра недвижимости договор N 855-03 зарегистрирован 03.02.2017, регистрационная запись N 42:30:0302073:3708-42/006/2017-2.

Настоящий договор одновременно является актом приема-передачи земельного участка (пункт 1.3 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора в редакции соглашения N 1/62 от 29.09.2020 срок действия договора устанавливается с 06.12.2016 по 06.12.2024.

Согласно положениям пунктов 5.2.1, 5.2.4 договора арендатор обязуется использовать земельный участок в соответствии с установленным, разрешенным использованием и не нарушать права смежных землепользователей.

Размещение павильона общественного питания необходимо осуществлять с учетом ограничений существующих сетей и их охранных зон (пункт 8.3 договора).

Размещение нестационарных торговых объектов на территории Новокузнецкого городского округа регламентируется Постановлением Администрации г. Новокузнецка от 18.04.2014 N 61 "Об утверждении схем размещения нестационарных торговых объектов на территории Новокузнецкого городского округа", согласно пунктам 2, 3 которого внесение изменений в схемы размещения НТО осуществляется по мере необходимости, в порядке, установленном для их разработки. Возможно размещение НТО при условии соблюдения требований владельца сетей.

Порядок внесения объектов в схему размещения НТО утвержден Постановлением Администрации г. Новокузнецка от 13.02.2017 N 14 "Об организации работы по разработке и утверждению схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа".

От Администрации Центрального района, согласно заявлению Асадова Б.Г.о. поступило предложение N 3750 от 30.10.2020 о внесении в схему размещения НТО адресного ориентира по пр.Октябрьский, 63А для размещения торгового павильона под реализацию продукции общественного питания площадью 55 кв.м., а также о согласовании увеличения площади НТО и земельного участка, земель или части земельного участка, необходимой для размещения НТО до 24 кв.м. в схеме размещения НТО пункт 280, в разделе "проспект Октябрьский", указанном в Приложении N 1 к "Схеме размещения НТО на территории Центрального района Новокузнецкого городского округа". Данное предложение было внесено и рассмотрено на заседании рабочей группы от 04.12.2020.

Согласно ответу первого заместителя Главы г.Новокузнецка N 2/6815 от 30.12.2020 было указано, что аукцион на размещение торгового объекта проводится только по адресным ориентирам, указанным в схеме. В результате публичных обсуждений проекта схемы размещения НТО было принято решение о внесении адресного ориентира: пр-кт Октябрьский, 63А, торговый павильон площадью 55 кв.м., под реализацию продукции общественного питания в схему размещения НТО на территории Центрального района Новокузнецкого городского округа. В настоящее время сформирован проект постановления о внесении изменений в схему размещения НТО.

Как следует из актов обследования земельного участка от 23.11.2020, от 12.12.2020 было установлено, что на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, по адресу: г.Новокузнецк по пр-кт Октябрьский в Центральном районе площадью 45 кв.м., расположено здание (сооружение) ориентировочной площадью 200 кв.м., размещенное на бетонном основании из металлоконструкций, выполнена отделка фасадов с размещением вывески "HOT KEBAB" со стороны главного входа. Внутри помещения ведутся отделочные работы.

В результате производства строительных работ, часть здания (сооружения) с северо-восточной и западной сторон расположено за границами отведенного земельного участка с кадастровым номером 42:30:0302073:3708.

В соответствии с актом административного обследования объекта земельных отношений N 01 от 15.01.2021 установлено, что на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0302073:3708 площадью 45 кв.м., отсутствует нестационарный торговый объект, под размещение которого участок представлен по договору аренды. Земельный участок с кадастровым номером 42:30:0302073:3708 расширен Асадовым Б.Г.о. в результате строительных работ самовольно с западной стороны границы вышеуказанного участка - на 25 кв.м., с северо-восточной стороны - на 45 кв.м. путем возведения одноэтажного нежилого здания (кафе) общей площадью 120 кв.м., выстроенного из металлоконструкций на бетонной подушке. На момент административного обследования кафе функционирует. При этом право пользования дополнительными земельными участками под расширение и размещение кафе арендатору не предоставлено.

Согласно топографической съемке от 21.01.2021, выполненной МБУ "Городское управление развития территории", спорный объект расположен в эксплуатационной зоне водовода, а также за границами красных линий (территорий общего пользования), где строительство запрещено.

С учетом указанных обстоятельств, уведомлением N 11772-18 от 30.10.2020 Комитет уведомил Асадова Б.Г.о. о необходимости незамедлительно прекратить строительные работы с возможностью приступить к ним только после получения разрешения на строительство (реконструкцию) объекта.

Уведомлением N 513-18 от 23.01.2020 Комитет предъявил Асадову Б.Г.о. требования о незамедлительном прекращении эксплуатации объекта - сооружения павильонного типа ориентировочной площадью 200 кв.м. (кафе быстрого питания "Хот Кебаб"), произвести его демонтаж с последующим освобождением самовольно занятого земельного участка.

Указанные уведомления были получены ответчиком, о чем свидетельствуют отметки, проставленные по тексту данных уведомлений.

Факт получения уведомлений ответчиком не оспорен, доказательств обратного не представлено.

Отсутствие действий со стороны ответчика по устранению допущенных нарушений, освобождению земельного участка с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, а также самовольно занятых соседних участков от размещенного на них сооружения послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Суд первой инстанции принял по существу правильное решение, при этом выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В силу статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и статьи 4 АПК РФ, защите подлежит нарушенное или оспоренное право, или законный интерес.

Согласно абзацу 2 статьи 42 ЗК РФ собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны использовать земельные участки в соответствии с их целевым назначением и принадлежностью к той или иной категории земель и разрешенным использованием способами, которые не должны наносить вред окружающей среде, в том числе земле как природному объекту.

Пунктом 1 статьи 7 ЗК РФ земли в Российской Федерации подразделены по целевому назначению на следующие категории: 1) земли сельскохозяйственного назначения; 2) земли населенных пунктов; 3) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения; 4) земли особо охраняемых территорий и объектов; 5) земли лесного фонда; 6) земли водного фонда; 7) земли запаса.

Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов (пункт 2 статьи 7 ЗК РФ).

Зонирование территории для строительства регламентируется ГрК РФ, в пункте 7 статьи 1 которого содержится понятие территориальных зон, то есть зон, для которых в правилах землепользования и застройки определены границы и установлены градостроительные регламенты.

В соответствии со статьей 8 ГрК РФ утверждение правил землепользования и застройки территорий относится к полномочиям органов местного самоуправления.

Применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства, которые подразделяются на основные, условно разрешенные и вспомогательные виды разрешенного использования (части 1 и 2 статьи 37 ГрК РФ).

Исходя из изложенного постройка будет считаться созданной на земельном участке, не отведенном для этих целей, если она возведена с нарушением правил целевого использования земли (статья 7 ЗК РФ) либо вопреки правилам градостроительного зонирования (статьи 35 - 40 ГрК РФ, статья 85 ЗК РФ, правила землепользования и застройки конкретного населенного пункта, определяющие вид разрешенного использования земельного участка в пределах границ территориальной зоны, где находится самовольная постройка).

Судом установлено, что земельный участок с кадастровым номером 42:30:0302073:3708 предоставлялся ответчику для целей, не связанных со строительством, для размещения павильона общественного питания, не являющегося объектом недвижимости, общей площадью 45 кв.м., расположенный по адресу: Россия, Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, пр-кт Октябрьский (в районе дома N 63), в границах, указанных в кадастровом плане.

Согласно представленному заключению специалиста Компании "Независимая экспертиза и оценка" N 6861 от 08.10.2021 в результате выполненных исследований специалист пришел к выводу, что на дату проведения осмотра 08.10.2021 конструктивные элементы, нежилого помещения кафе "HOT KEBAB", находящегося на земельном участке с кадастровым номером 42:30:0302073:3708, расположенного по адресу: Кемеровская область, г.Новокузнецк, Центральный район, пр-кт Октябрьский, невозможно разделить без несоразмерного ущерба строительным конструкциям нежилого помещения указанного кафе в целом.

Стороны от проведения судебной строительно-технической экспертизы отказались, в связи с чем несут последствия совершения (несовершения) ими соответствующих процессуальных действий (статья 9 АПК РФ).

Однако и отсутствие у спорного сооружения признаков объекта недвижимости не препятствует владельцу земельного участка в реализации избранного способа защиты, предусмотренного статьей 304 ГК РФ, при условии нарушении со стороны ответчика требований законодательства и отсутствия оформленного землепользования.

Пунктом 46 Постановления N 10/22 предусмотрено, что при рассмотрении исков об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, путем возведения ответчиком здания, строения, сооружения суд устанавливает факт соблюдения градостроительных и строительных норм и правил при строительстве соответствующего объекта.

Несоблюдение, в том числе незначительное, градостроительных и строительных норм и правил при строительстве может являться основанием для удовлетворения заявленного иска, если при этом нарушается право собственности или законное владение истца.

Как следует из имеющихся материалов дела, в частности топографической съемки от 21.01.2021, выполненной МБУ "Городское управление развития территории", акта административного обследования объекта земельных отношений N 01 от 15.01.2021, спорное сооружение самовольно размещено ответчиком на смежных земельных участках, находящихся за границами предоставленного ИП Асадову Б.Г.о. земельного участка с северо-восточной (выступ спорного сооружения - на 45 кв.м.) и западной сторон (выступ спорного сооружения - на 25 кв.м).

Права пользования указанными смежными земельными участками ответчику не предоставлялись.

Согласно пояснениям Комитета, имеющимся в материалах дела доказательствам, данные земельные участки расположены на территории общего пользования и относятся к земельным участкам, государственная собственность на которые не разграничена.

В силу пункта 12 статьи 1 ГрК РФ территории общего пользования представляют собой территории, которыми беспрепятственно пользуется неограниченный круг лиц (в том числе площади, улицы, проезды, набережные, береговые полосы водных объектов общего пользования, скверы, бульвары).

Установление границ территорий общего пользования в соответствии с частью 1 статьи 42 ГрК РФ осуществляется при подготовке проектов планировки территории. Существующие, планируемые (изменяемые, вновь образуемые) границы территорий общего пользования и (или) границы территорий, занятых линейными объектами и (или) предназначенных для размещения линейных объектов обозначаются красными линиями (пункт 11 статьи 1 ГрК РФ).

Пунктом 12 статьи 85 ЗК РФ установлен запрет на приватизацию земельных участков общего пользования (в границах территорий общего пользования), направленный на обеспечение публичных интересов, свободного доступа граждан к местам общего пользования и природным объектам, предназначенным для удовлетворения общественных интересов населения, границы такой территории (как существующие, так и планируемые) должны быть установлены в соответствии с требованиями градостроительного законодательства.

Подобные земельные участки как в целях строительства объектов капитального строительства, так и в целях размещения нестационарных торговых объектов, предоставляются путем проведения аукциона.

Само по себе включение нестационарного торгового объекта в соответствующую схему прав на данные земельные участки не порождает.

. В отзыве на исковое заявление ООО "Водоканал" указало, что спорное сооружение, расположенное по адресу: Кемеровская область, г.Новокузнецк, пр-кт Октябрьский, 63А, размещено на расстоянии двух метров от трубопровода сети водоснабжения диаметром 700 мм., что является нарушением требования пункта 12.35 СП 42.13330.2016 "Свод правил. Градостроительство.Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.0701-89", утв. Приказом Минстроя России N 1034/пр от 30.12.2016, согласно которому расстояние по горизонтали от водопровода до фундаментов зданий и сооружений должно составлять 5 метров.

Указанные данные подтверждаются представленным в материалы дела картографическим материалам.

ООО "Водоканал" разрешений ИП Асадову Б.Г.о. на размещение кафе питания с учетом указанных обстоятельств не выдавало.

Изложенные ответчиком доводы о том, что согласие ООО "Водоканал" на подобное расположение спорного сооружения получено путем согласования подключения объекта к системам водоотведения, правомерно отклонены судом.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции поддерживает вывод о том, что строительство и эксплуатация спорного сооружения является грубым нарушением действующих строительных норм и правил, создающим угрозу для функционирования и эксплуатации, в том числе проведения неотложных аварийно-восстановительных и плановых ремонтных работ инженерной инфраструктуры.

При установленных судом обстоятельствах, приведенной в апелляционной жалобе довод о включении нестационарного торгового объекта в схему нестационарных торговых объектов правового значения не имеет, так как не устраняет иных обстоятельств, препятствующих его эксплуатации.

Судом первой инстанции правомерно отклонены доводы ответчика о несоблюдении претензионного порядка и предъявления иска к ненадлежащему ответчику и сделан вывод о наличии оснований для освобождения земельного участка с учетом требований статей 62, 76 ЗК РФ.

Доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельства и его выводы, в апелляционной жалобе не приведено, фактически доводы, изложенные в апелляционной жалобе, направлены на переоценку фактических обстоятельств и представленных в дело доказательств, правильно установленных и оцененных судом первой инстанции, и не могут служить основаниями для отмены принятого решения. Несогласие с выводами суда первой инстанции не является основанием для его отмены.

Суд апелляционной инстанции считает, что в данном случае подателем жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит отнесению на ее подателя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.11.2021 по делу N А27-27020/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Асадова Бахруза Гусейна оглы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Председательствующий судья

Е.А. Сорокина

Судьи

А.В.Назаров М.А. Фертиков