Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 1 марта 2022 г. N 08АП-15131/21 по делу N А70-13773/2021

город Омск

01 марта 2022 г.

Дело N А70-13773/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 марта 2022 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Котлярова Н.Е.,

судей Рыжикова О.Ю., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шнайдер Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-15131/2021) общества с ограниченной ответственностью "Русинстрой+" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.11.2021 по делу А70-13773/2021 (судья Коряковцева О.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Русинстрой+" (ИНН 3805999790) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области о признании незаконным решения от 22.07.2021 по делу N 072/07/18.1-120/2021, при участии третьих лиц: публичного акционерного общества "Транснефть" (ИНН 7706061801), акционерного общества "Транснефть-Сибирь" (ИНН 7201000726),

при участии в судебном заседании от акционерного общества "Транснефть-Сибирь" - представителя Раденко Ольги Михайловны (по доверенности от 13.12.2021 N 20-485 сроком действия 31.12.2022),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Русинстрой+" (ИНН 3805999790) (далее - общество, ООО "Русинстро й+", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее - Тюменское УФАС Росси, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 22.07.2021 по делу N 072/07/18.1-120/2021.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: публичное акционерное общество "Транснефть" (ИНН 7706061801) (далее - ПАО "Транснефть"), акционерное общество "Транснефть-Сибирь" (ИНН 7201000726) (далее - АО "Транснефть-Сибирь").

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 03.11.2021 по делу N А70-13773/2021 (далее - обжалуемое решение) в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не соглашаясь с принятым решением, с апелляционной жалобой обратилось общество, просило обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить требования заявителя в полном объеме.

В обоснование жалобы её заявитель указал, что не согласен с решением, оформленным протоколом от 21.06.2021 N 0001-203-К-12-01166-2022, которым общество признано уклонившимся от подписания договора поставки, так как заявителем был направлен протокол разногласий с информацией о смене банковских реквизитов, оставленный заказчиком без рассмотрения; регламентированный срок подписания договора - 07.07.2021 23:59, протокол разногласий поступил 07.07.2021 в 19:28, следовательно, победитель не может являться уклонившимся; направление протокола разногласий с указанием смены банковских реквизитов было обязательным, так как затрагиваются существенные условия договора; управлением не учтены положения пункта 28 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - ФЗ N 223-ФЗ, Закон о закупках).

От АО "Транснефть-Сибирь" и ПАО "Транснефть" 08.02.2022 поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Антимонопольным органом 10.02.2022 представлен отзыв на апелляционную жалобу (продублирован 16.02.2022).

В судебном заседании 25.02.2022 представитель АО "Транснефть-Сибирь" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа, принявшего оспариваемый акт, а также устанавливает, нарушает ли оспариваемый акт права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу положений статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.

В силу части 1 статьи 2 ФЗ N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 ФЗ N 223-ФЗ).

Из материалов дела следует, что протоколом заседания Совета директоров ПАО "Транснефть" от 05.04.2019 N 5 утверждено Положение о закупке товаров, работ, услуг ПАО "Транснефть", которое 27.12.2019 (с изменениями, действующими на момент проведения закупки от 24.04.2020) размещено на официальном сайте единой информационной системы в ЕИС.

Как усматривается из материалов дела, 29.04.2021 на сайте оператора электронной торговой площадки АО "Сбербанк - АСТ" по электронному адресу https://utp.sberbank-ast.ru/ заказчиком АО "Транснефть - Сибирь" размещена закупочная документация конкурса в электронной форме N 001-203-К-12-01166-2022 на право заключения договора поставки специализированного оборудования и материалов - центра обрабатывающего пятиосевого с ЧПУ, включающая в себя извещение об осуществлении закупки, инструкцию для участника закупки (далее - инструкция), техническую документацию, проект договора и т.п.

Начальная (максимальная) цена договора - 104 289 169 руб. (далее - документация). Дата и время окончания срока подачи заявок - 17.05.2021 в 11:00 час. Дата подведения итогов - 18.06.2021.

21.06.2021 в единой информационной сети интернет на официальном сайте http://zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) и на электронной торговой площадке РТС-тендер http://www.rts-tender.ru (далее - ЭТП) размещен итоговый протокол по результатам конкурентной закупки от 18.06.2021 N 0001-203-К-12-01166- 2022/И, в соответствии с которым на участие в закупке подано и допущено три заявки, победителем признан участник N 3 (ООО "Русинстрой+").

Протоколом заседания Совета директоров ПАО "Транснефть" от 05.04.2019 N 5 утверждено Положение о закупке товаров, работ, услуг ПАО "Транснефть" (далее - Положение о закупке), которое размещено на официальном сайте ЕИС http://zakupki.gov.ru.

В соответствии с частью 15 статьи 3.2 Закона о закупках договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

Согласно пункту 3.22 положения о закупках исполнение договора может обеспечиваться банковской гарантией, выданной банком, соответствующим требованиям, установленным документацией о закупке, а также в случае, предусмотренном проектом договора, являющимся неотъемлемой частью извещения об осуществлении закупки и документации о закупке, внесением денежных средств на указанный заказчиком счёт или иным способом.

Пунктом 15.5 инструкции определено, что способ обеспечения выбирает победитель закупки с учётом условий договора.

В соответствии с пунктом 12.3 положения при осуществлении закупки, участниками которой могут быть только субъекты МСП, заказчик, организатор закупки направляет с использованием программно-аппаратных средств ЭП победителю закупки для подписания проект договора в течение 10 календарных дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола и в течение 13 календарных дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, если документацией о закупке предусмотрена обязанность участника закупки после признания его победителем предоставить заказчику, организатору закупки в установленный извещением об осуществлении закупки и/или документацией о закупке срок документы.

Победитель конкурентной закупки в электронной форме, участниками которой могут быть только субъекты МСП, обязан подписать с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки договор в течение 1 рабочего дня с даты направления заказчиком, организатором закупки заполненного проекта договора.

Пунктом 15.2 инструкции предусмотрено, что победитель закупки обязан подписать договор не позднее 13 календарных дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

В силу пункта 12.5 положения, если победитель закупки не подписывает (не представляет подписанный) договор в срок, предусмотренный пунктами 12.1 - 12.4 настоящего положения о закупке, он является уклонившимся от заключения договора с наступлением последствий, предусмотренных законодательством РФ и настоящим положением о закупке.

В соответствии с пунктом 12.7 положения заказчик подписывает договор по результатам закупки не ранее чем через 10 календарных дней и не позднее чем через 20 календарных дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола. Договор по результатам конкурентной закупки, участниками которой могут быть только субъекты МСП, в электронной форме заключается с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника такой конкурентной закупки, заказчика.

Согласно пункту 15.6 инструкции в случае выбора победителем способа обеспечения исполнения договора в виде безотзывной банковской гарантии победитель закупки не позднее 10 календарных дней со дня размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам закупки, но не позднее дня подписания договора победителем закупки, должен предоставить посредством функционала электронной площадки копию безотзывной банковской гарантии.

21.06.2021 в ЕИС и на электронной торговой площадке РТС-тендер http://www.rts-tender.ru (далее - ЭТП) размещен итоговый протокол по результатам конкурентной закупки.

21.06.2021 в 16:05 час. заказчиком в адрес победителя направлено уведомление о том, что общество признано победителем конкурса и должно подписать договор не позднее 13 календарных дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола.

01.07.2021 заказчиком размещен проект договора в ЕИС и на ЭТП для его подписания ООО "Русинстрой+".

02.07.2021 победителем закупки в адрес заказчика направлено письмо, из которого следовало, что договор будет подписан не позднее 07.07.2021 в связи с возникновением непредвиденных сложностей с оформлением банковской гарантии.

07.07.2021 в 23:59 час. электронной торговой площадкой автоматически сформировано уведомление о блокировке участника закупки - ООО "Русинстрой+" за неподписание договора, являющегося предметом конкурса.

08.07.2021 заказчиком сформирован протокол N 0001-203-К-12-01166-2022/И2 о признании общества уклонившимся от заключения договора в силу фактического неподписания договора в установленный срок и непредоставления обеспечения исполнения договора.

ООО "Русинстрой+" обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия заказчика.

По результатам рассмотрения жалобы антимонопольным органом принято решение от 22.07.2021 по делу N 072/07/18.1-120/2021, которым жалоба общества признана необоснованной.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения антимонопольного органа от 22.07.2021 по делу N 072/07/18.1-120/2021.

Отказывая в удовлетворении требований ООО "Русинстрой+", суд первой инстанции исходил из того, что в установленный срок до 05.07.2021 (включительно) заявитель не подписал проект договора и до 01.07.2021 (включительно) не предоставил обеспечение его исполнения в виде банковской гарантии. Направленный обществом документ не обладал признаками протокола разногласий, поскольку не содержал замечаний к положениям договора, не соответствующим извещению, документации и своей заявке, а включал новые банковские реквизиты участника закупки, отсутствующие в заявке.

Суд апелляционной инстанции соглашается с изложенными выводами суда первой инстанции с учетом следующего.

Согласно части 15 статьи 3.2 Закона N 223-ФЗ договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

В соответствии с частью 28 статьи 3.4 Закона N 223-ФЗ договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника такой конкурентной закупки, заказчика. В случае наличия разногласий по проекту договора, направленному заказчиком, участник такой закупки составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке и своей заявке, с указанием соответствующих положений данных документов. Протокол разногласий направляется заказчику с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки. Заказчик рассматривает протокол разногласий и направляет участнику такой закупки доработанный проект договора либо повторно направляет проект договора с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания.

Частью 29 статьи 3.4 Закона N 223-ФЗ установлено, что договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается на условиях, которые предусмотрены проектом договора, документацией о конкурентной закупке, извещением об осуществлении конкурентной закупки и заявкой участника такой закупки, с которым заключается договор.

В пункте 16 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона о закупках, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018, разъяснено, что изменение договора, заключенного по правилам Федерального закона N 223-ФЗ, которое повлияет на его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, не допускается.

Из материалов дела следует, что договор, подлежащий заключению по итогам торгов, должен был быть подписан обществом в срок до 05.07.2021 (включительно). В срок до 01.07.2021 (включительно) общество обязано было предоставить банковскую гарантию.

Факт неподписания договора и непредставления банковской гарантии обществом не оспаривается.

Общество указывает, что не может считаться уклонившимся от подписания договора, так как направило протокол разногласий в адрес заказчика 07.07.2021 в 19:28.

Вместе с тем, направленный обществом документ содержал сведения исключительно о смене обществом банковских реквизитов счета (пункт 23 проекта договора), что не представляет собой разногласия к проекту договора, а носит информативный характер. Кроме того, документ направлен обществом по истечении срока предоставления обеспечения (01.07.2021) и заключения договора (05.07.2021).

При изложенных обстоятельствах решение антимонопольного органа от 22.07.2021 по делу N 072/07/18.1-120/2021 является законным и обоснованным.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

В порядке статьи 110 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы расходы по уплате государственной пошлины относятся на ее подателя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тюменской области от 03.11.2021 по делу N А70-13773/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Русинстрой+" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.Е. Котляров

Судьи

О.Ю. Рыжиков Н.А. Шиндлер