Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 2 марта 2022 г. N 08АП-313/22 по делу N А46-18164/2021

город Омск

02 марта 2022 г.

Дело N А46-18164/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 марта 2022 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей Котлярова Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Шнайдер Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-313/2022) индивидуального предпринимателя Никитиной Юлии Альбертовны на решение Арбитражного суда Омской области от 01.12.2021 по делу N А46-18164/2021 (судья Кливер Е.П.), вынесенное по заявлению индивидуального предпринимателя Никитиной Юлии Альбертовны (ИНН 550300105828, ОГРН 315554300030668) к Администрации Центрального административного округа города Омска (ИНН 5503037246, ОГРН 1025500757930, адрес: 644007, город Омск, улица Герцена, дом 25) о признании незаконным распоряжения от 07.09.2021 N 1555 "О выносе самовольно размещенного движимого имущества" в части,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Никитина Юлия Альбертовна (далее - заявитель, предприниматель, ИП Никитина Ю.А.) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Администрации Центрального административного округа города Омска (далее - Администрация, заинтересованное лицо, уполномоченный орган) о признании незаконным распоряжения от 07.09.2021 N 1555 "О выносе самовольно размещенного движимого имущества" в части принятия решения о принудительном выносе нестационарного торгового объекта (далее - НТО) с вывеской "Продуктовый магазин" по адресу: улица Завертяева, дом 9/21, отнесения указанного павильона к самовольно размещенному движимому имуществу.

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.12.2021 по делу N А46-18164/2021 в удовлетворении требований заявителя отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на то, что между предпринимателем и Администрацией заключен договор от 16.05.2017 N А-Д-518/2017 сроком на 5 лет, договор действует до 16.05.2022. ИП Никитина Ю.А. утверждает о том, что Администрацией некорректно указан адресный ориентир НТО. Так, в оспариваемом распоряжении указан адрес: г. Омск, ул. Завертяева, д. 9, корпус 21 (ООТ "Облепиховая"), а в договоре г. Омск, ул. Завертяева, д. 9, корпус 23 (ООТ "Облепиховая"). При этом, дома по адресам: г. Омск, ул. Завертяева, д. 9, корпус 21 и д. 9 корпус 23 являются соседними зданиями. В приложении N 3 оспариваемого распоряжения отображена схема расположения спорного НТО. Из данной схемы и распечатки с сайта "2Гис", по мнению заявителя, следует, что речь ведется об одном и том же нестационарном объекте.

Администрация представила отзыв на жалобу.

Надлежащим образом уведомленные о месте и времени рассмотрения дела в порядке апелляционного производства лица, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайства об его отложении не заявили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие данных лиц в порядке части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Между ИП Никитиной Ю.А. и Администрацией заключен договор на размещение НТО от 16.05.2017 N А-Д-518/2017 сроком на 5 лет, по условиям которого ИП Никитиной Ю.А. предоставлено место для размещения НТО площадью 30 кв.м в соответствии с паспортом НТО, тип торгового объекта: павильон, местоположение НТО установлено относительно ориентира, расположенного по адресу: город Омск, Центральный административный округ, улица Завертяева, дом 9, корпус 23, ООТ "Облепиховая", вид деятельности: розничная торговля, специализация НТО: продовольственные товары.

07.09.2021 Администрацией издано распоряжение N 1555 "О выносе самовольно размещенного движимого имущества", согласно подпункту 3 пункта 1 которого НТО с вывеской "Продуктовый магазин" по адресу: улица Завертяева, дом 9/21 (Акт N 358) определен как самовольно размещенное движимое имущество.

Пунктом 2 оспариваемого распоряжения установлен срок, в который должны быть добровольно вынесены (или демонтированы) самовольно размещенные объекты - до 17.09.2021.

Пункт 3 распоряжения определяет срок для принудительного выноса (или демонтажа) самовольно размещенных объектов с 18.09.2021 по 28.10.2021.

Полагая, что распоряжение Администрации от 07.09.2021 N 1555 "О выносе самовольно размещенного движимого имущества" в части, касающейся принадлежащего ИП Никитиной Ю.А. павильона, является незаконным и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, предприниматель обратился в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

01.12.2021 Арбитражный суд Омской области принял решение, обжалуемое в апелляционном порядке.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов (далее - схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ).

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Законом N 381-ФЗ, а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 N 772.

Так, пунктом 6 статьи 2 Закона N 381-ФЗ определено, что нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов установлены статьей 10 Закона N 381-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона N 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона N 381-ФЗ).

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО утвержден приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 N 28 "О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения нестационарных торговых объектов" (далее - Порядок разработки схем).

Принятое на территории муниципального образования город Омск постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 N 1812-п "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска" (далее - Порядок N 1812-п) определяет процедуру размещения НТО на территории г. Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации г. Омска при разработке схемы размещения НТО на территории г. Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения (пункт 2).

Согласно пункту 3 Порядка N 1812-п размещение НТО на территории г. Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией г. Омска схемой размещения НТО на территории г. Омска.

Согласно пункту 9 Постановления N 1812-п органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории г. Омска, являются Администрации административных округов г. Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением Постановления N 1812-п при размещении и эксплуатации нестационарных торговых

Срок размещения НТО с типом киоск, павильон, торговая галерея не может превышать 5 лет (пункт 45 Постановления N 1812-п).

В силу пункта 10 Постановления N 1812-п самовольно установленный нестационарный торговый объект - нестационарный торговый объект, размещенный без соблюдения указанного постановления.

В соответствии с пунктом 50 Постановления N 1812-п при осуществлении контроля за соблюдением Постановления N 1812-п уполномоченный орган, в том числе выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов; осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между ИП Никитиной Ю.А. и Администрацией заключен договор на размещение НТО от 16.05.2017 N А-Д-518/2017 сроком на 5 лет, по условиям которого ИП Никитиной Ю.А. предоставлено место для размещения НТО площадью 30 кв.м в соответствии с паспортом НТО, тип торгового объекта: павильон, местоположение НТО установлено относительно ориентира, расположенного по адресу: город Омск, Центральный административный округ, улица Завертяева, дом 9, корпус 23, ООТ "Облепиховая", вид деятельности: розничная торговля, специализация НТО: продовольственные товары.

В схему размещения НТО, утвержденную постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 N 1041-п под номером 488 включен НТО площадью 30 кв.м по адресу: город Омск, Центральный административный округ, улица Завертяева, дом 9, корпус 23, ООТ "Облепиховая" (четная сторона).

Между тем заявителем размещен торговый объект площадью 46,4 кв.м по адресу: город Омск, улица Завертяева, дом 9, корпус 21, не предусмотренному договором на размещение НТО от 16.05.2017 N А-Д-518/2017, что подтверждается картой-схемой территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного НТО, являющейся приложением N 3 к оспариваемому распоряжению, ситуационным планом и генеральным планом размещения НТО.

Утверждение подателя апелляционной жалобы о том, что Администрацией некорректно указан адресный ориентир НТО, является необоснованным, так как НТО площадью 46,4 кв.м по адресу: город Омск, улица Завертяева, дом 9, корпус 21 в схему размещения НТО, утвержденную Постановлением Администрации города Омска от 04.08.2014 N 1041-п, не включено.

Поскольку какие-либо основания для размещения НТО по адресу: город Омск, улица Завертяева, дом 9, корпус 21 у заявителя отсутствовали, то НТО размещено в отсутствие правовых оснований, то есть самовольно.

Постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 N 95-п утверждено Положение о порядке выноса движимого имущества в городе Омске (Положение N 95-п).

В силу пункта 4 Положения N 95-п выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения Администрации города Омска - администрации административных округов города Омска.

В соответствии с пунктом 5 Положения N 95-п каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом, в котором указываются:

- сведения о земельном участке либо сведения о месте размещения нестационарного торгового объекта в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов;

- дата, время составления акта;

- наименование структурного подразделения Администрации города Омска, подготовившего акт;

- фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт;

- место нахождения выявленного объекта;

- сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены;

- сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи или отказ от подписи и другие сведения;

- сведения о наличии или отсутствии возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Приложением к акту является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нем объектов, а также в случае составления акта в отношении нестационарного торгового объекта карта-схема территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного нестационарного торгового объекта, выполненная на адресном плане города Омска (далее - карта-схема).

Акт в течение трех рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

На основании составленных актов администрации административных округов города Омска готовят планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории соответствующих административных округов города Омска, которые размещаются в сети "Интернет" на официальном сайте Администрации города Омска (пункт 5.1 Положения N 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещенное движимое имущество (пункт 6 Положения N 95-п).

Согласно пункту 8 Положения N 95-п на основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом размещенных в сети "Интернет" на официальном сайте Администрации города Омска окружных планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания Распоряжения в отношении нестационарного торгового объекта приложением к Распоряжению является карта-схема.

В Распоряжении указываются, в том числе, срок, в который должно быть добровольно вынесено и (или) демонтировано самовольно размещенное движимое имущество, составляющий не более 10 календарных дней и срок, в который выносятся и (или) демонтируются нестационарные торговые объекты, самовольно размещенные в пределах территории, указанной в карте-схеме, определяемый в соответствии с абзацем вторым пункта 24-1 настоящего Положения (пункт 9 Положения N 95-п).

Как было выше сказано, подпунктом 3 пункта 1 распоряжения Администрации от 07.09.2021 N 1555 в качестве самовольно размещенного движимого имущества определен НТО площадью 46,4 кв.м по адресу: город Омск, улица Завертяева, дом 9, корпус 21.

Данное распоряжение принято на основании акта контроля за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов от 02.09.2021 N 358 с приложением фотоматериалов и схемы расположения объектов на земельном участке.

Пунктом 2 Распоряжения N 1555 определен срок для добровольного выноса и (или) демонтажа - до 17.09.2021, а пунктом 3 установлен срок принудительного выноса (или демонтажа) - с 18.09.2021 по 28.10.2021.

Следовательно, все предусмотренные Положением N 95-ФЗ процедуры были соблюдены, в свою очередь, НТО предпринимателя не включены в схему размещения НТО на дату вынесения распоряжения, действующие договоры на размещение НТО отсутствуют, что свидетельствует о законности принятого распоряжения от 07.09.2021 N 1555 в части подпункта 3 пункта 1.

Таким образом, отказав в удовлетворении заявленных предпринимателем требований, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, положенных в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Никитиной Юлии Альбертовны оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Омской области от 01.12.2021 по делу N А46-18164/2021 - без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Н.Е. Котляров О.Ю. Рыжиков