Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2022 г. N 06АП-7333/21 по делу N А04-4833/2021

г. Хабаровск

04 марта 2022 г.

А04-4833/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Гричановской Е.В., Пичининой И.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Амурские коммунальные системы": Крючкова С.Г., представитель, доверенность от 12.04.2021;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания" в лице филиала "Амурская генерация"

на решение от 01.11.2021

по делу N А04-4833/2021

Арбитражного суда Амурской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "Амурские коммунальные системы"

к акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания" в лице филиала "Амурская генерация"

об урегулировании разногласий по договору

третье лицо: Управление государственного регулирования цен и тарифов Амурской области

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Амурские коммунальные системы" (ИНН 2801254956 ОГРН 1202800000369, далее - ООО "АКС", теплосетевая организация, истец) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с исковым заявлением к акционерному обществу "Дальневосточная генерирующая компания" (ИНН 1434031363 ОГРН 1051401746769, далее - АО "ДГК", теплоснабжающая организация, ответчик) об урегулировании в порядке статей 12, 445, 446 ГК РФ разногласий возникших при заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.12.2020 N 1.

В обоснование требований истец указал, что согласно подписанному сторонами протоколу урегулирования разногласий от 02.03.2021 не урегулированными остались следующие пункты N N :2.1.2, 2.1.9, 2.1.27, 2.1.34 (по протоколу разногласий), 6.9 (по протоколу разногласий), 6.10 (по протоколу разногласий); раздел 8 Приложения к договору: пункт 1 Приложение N 1, форма Приложения N 1 (по протоколу согласования разногласий); раздел 8 Приложения к договору: пункт 23 Приложение N 17, форма Приложения N 17 (протокол разногласий).

Истец просил принять следующие пункты в его редакции (с учетом уточнения редакции пункта 2.1.9):

- пункт 2.1.2 по тексту договора оказания услуг по передаче тепловой энергии N 1 от 01.12.2020 в редакции: "Осуществлять эксплуатацию, техническое обслуживание, капитальной и текущей ремонт тепловых сетей в границах балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности теплосетей организации согласно Приложению N 4 к настоящему договору, для обеспечения соответствия их показателей энергоэффективности требованиям государственных стандартов и нормативно-технических актов, нести ответственность за техническое состояние тепловых сетей, находящихся на балансе теплосетевой организации.";

- пункт 2.1.9. в следующей редакции: "Производить плановый ремонтные работы на собственных тепловых сетях в соответствии с графиком ремонтов тепловых сетей, согласованным с Теплоснабжающей организацией и администрацией муниципального образования (Приложение N 20) с предупреждением Теплоснабжающей организации не позднее, чем за 15 дней до начала работ. При проведении работ в летний период обеспечить подачу ГВС абонентам Теплоснабжающей организации при наличии технической возможности. Обеспечить проведение ремонтных работ с перерывом в подаче ГВС не более установленного действующим законодательством срока."

- пункт 2.1.27. по тексту договора оказания услуг по передаче тепловой энергии N 1 от 01.12.2020 в редакции: "При отсутствии приборов учета на границе раздела между Теплоснабжающей организацией и Теплосетевой организацией, а также на подпиточных линиях, ответственность за установку данных приборов на себя берет Теплоснабжающая организация. А также обязуется составить и согласовать с Теплосетевой организацией график установки и сдачи в коммерческий учет приборов учета тепловой энергии, теплоносителя и приступить к его реализации";

- пункт 2.1.34, 6.9, 6.10, 6.13, 6.14 (по протоколу разногласий от 30.12.2020) не включать в договор оказания услуг по передаче тепловой энергии N 1 от 01.12.2020;

- раздел 8 Приложения к договору пункт 1 в редакции: Приложение N 1 - объем тепловой энергии, теплоносителя в пределах которого Теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии, теплоносителя, находящимся на балансе Теплосетевой организации;

- Приложение N 1 в редакции Приложения N 1 к протоколу согласовании разногласий от 29.01.2021"Объем транспортируемой тепловой энергии, теплоносителя, Гкал: январь - 158947,347, февраль - 169648,082, март - 140342,851, апрель - 136753,118, май - 115474,678, июнь - 104008,967, июль - 100085,860, август - 100977,736, сентябрь - 102580,942, октябрь - 112412,789, ноябрь - 144014,934, декабрь 175112,056, 2021 год - 1560359,360";

- пункт 23 раздела 8 договора Приложение N 17, форма Приложения N 17 (по протоколу разногласий от 30.12.2020) не включать в договор оказания услуг по передаче тепловой энергии N 1 от 01.12.2020.

Определением от 16.08.2021 суд на основании статьи 51 АПК РФ привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление государственного регулирования цен и тарифов Амурской области (далее - Управление).

Решением суда от 01.11.2021 исковые требования ООО "АКС" удовлетворены, спорные положения договора приняты в редакции истца.

В апелляционной жалобе АО "ДГК" просит изменить решение суда от 01.11.2021 в части, а именно: пункт 2.1.27, пункт 23 раздела 8 договора и Приложение N 17; Приложение N 1 (к протоколу согласования разногласий от 29.01.2021) принять в редакции, предложенной АО "ДГК".

В обоснование жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, регулирующих спорные правоотношения. По мнению заявителя, суд первой инстанции, принимая пункт 2.1.27 в редакции истца, не разрешил вопрос о том, на ком из сторон в силу закона лежит обязанность устанавливать приборы учета на границе раздела между Теплоснабжающей и Теплосетевой организацией, а также возложив эту обязанность на АО "ДГК" не разрешил вопрос об оплате понесенных в связи с этим расходов. В отношении объема тепловой энергии, в пределах которого теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии, полагает необоснованным включение в него потерь в размере 132 779,54 Гкал. Полагает необходимым включение в договор пункта 23 раздела 8 договора Приложение N 17, форма Приложения N 17, поскольку его отсутствие делает невозможным расчет объема потерь.

ООО "АКС" в отзыве на апелляционную жалобу выразило несогласие с доводами жалобы, просило оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный.

В судебном заседании апелляционной инстанции 18.01.2022 представители АО "ДГК" и ООО "АКС" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё, соответственно, дав по ним пояснения.

В порядке статьи 158 АПК РФ рассмотрение апелляционной жалобы откладывалось до 15.02.2022, а затем протокольным определением до 25.02.2022.

В судебном заседании апелляционной инстанции 25.02.2022, проведенном с использованием системы веб-конференции представитель ООО "АКС" поддержал ранее изложенную позицию.

АО "ДГК", надлежащим образом извещено об отложении судебного разбирательства на 25.02.2022, однако его представитель, несмотря на удовлетворенное ходатайство, к участию в судебном заседании посредством системы веб-конференции не присоединился по неизвестной суду причине, что не препятствует рассмотрению дела в его отсутствие.

В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), с учетом правовой позиции, изложенной в пункте 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку АО "ДГК", согласно доводам жалобы, обжалует часть судебного акта, иные лица не заявили возражений по проверке только части судебного акта, суд апелляционной инстанции осуществляет проверку судебного акта в пределах, определяемых апелляционной жалобой.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и отзыва на неё, заслушав лиц, принимавших участие в судебных заседаниях, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

Установлено, что, постановлением администрации г.Благовещенска от 30.06.2020 N 2013 АО "ДГК" присвоен статут единой теплоснабжающей организации на территории муниципального образования город Благовещенск.

02.12.2020 ООО "АКС" направило АО сопроводительным письмом (исх. N 101-204-12975) проект договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.12.2020 N 1, согласно пункту 1.1 которого ООО "АКС" (теплосетевая организация) обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а АО "ДГК" (теплоснабжающая организация) обязуется оплачивать указанные услуги.

В свою очередь, ответчик сопроводительным письмом (от 30.12.2020 исх. N 02-17/2169) направил истцу подписанный договор с протоколом разногласий от 30.12.2020. Разногласия возникли по пунктам: 1.2, 1.3, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 2.1.9, 2.1.12, 2.1.18, 2.1.20, 2.1.22, 2.1.27, 2.1.30 - 2.1.32, 2.1.34 - 2.1.41, 2.1.43, 2.1.44, 3.1.2, абз. 2 п. 3.1.3, 3.1.5, 3.1.23, 3.1.27 - 3.1.31, 4.2.1, 4.2.1.1, 4.2.1.2, 4.2.1.3, 4.2.3, 4.3.1.1, 4.3.1.2, 4.3.5, 5.2, 5.4, 5.5, 5.6, 5.8, 6.2, 6.3, 6.5, 7.1; по приложению N 8 по пунктам: 23, 24, 26, 27, 28, приложению N 13.

Кроме того, ответчик просил включить в договор пункты: 3.2.4, 3.2.5, 3.2.6, 4.2.4, 6.8, 6.9,6.10, 6.11, 6.12, 6.13, 6.14 и изменить N приложения 1.3 на N1.4.

Ответчик 29.01.2021 сопроводительным письмом исх. N 101-308-0749/2 направил истцу протокол согласования разногласий от 28.01.2021.

12.05.2021 ответчик направил сопроводительное письмо (исх. N 02-17/824) с приложением подписанного протокола согласования разногласий ООО "АКС" от 28.01.2021 с протоколом урегулирования разногласий от 02.03.2021 с приложениями.

Далее, 25.05.2021 истец направил сопроводительным письмом (исх. N 101-204-5534) протокол урегулирования разногласий от 02.03.2021 к договору.

При этом, стороны в процессе урегулирования разногласий не достигли соглашения по следующим условиям договора (с учетом уточнений): пункты 2.1.2, 2.1.9, 2.1.27, 2.1.34, 6.9, 6.10, 6.13, 6.14, раздел 8 Приложения к договору пункт 1, Приложение N 1 в редакции Приложения N 1 к протоколу согласования разногласий от 29.01.2021; пункт 23 раздела 8 договора Приложение N 17, форма Приложения N 17.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "АКС" в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, рассматривая представленный сторонами договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 01.12.2020 N 1 обоснованно расценил действия сторон по заключению данного договора как заключение публичного договора, по правилам статей 445, 446 ГК РФ, с учетом положений статей 779, 781 ГК РФ, Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034).

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В силу пункта 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

В соответствии с пунктом 3 статьи 426 и статьей 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (пункт 2 статьи 445 ГК РФ).

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций, регулируются Законом о теплоснабжении.

Согласно пункту 1 статьи 17 Закона о теплоснабжении передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией.

Статьей 446 ГК РФ предусмотрено, что в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Порядок организации теплоснабжения потребителей, в том числе существенные условия договоров теплоснабжения и оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, особенности заключения и условия договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, порядок организации заключения указанных договоров между теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, а также порядок ограничения и прекращения подачи тепловой энергии потребителям в случае нарушения ими условий договоров установлены Правилами N 808.

В силу пункта 56 Правил N 808 по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами, правилами технической эксплуатации объектов теплоснабжения и теплопотребляющих установок требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, а теплоснабжающая организация обязуется оплачивать указанные услуги.

Согласно пункту 4 статьи 17 Закона о теплоснабжении, существенными условиями договора оказания услуг по передаче тепловой энергии являются:

1) максимальная величина мощности тепловых сетей, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к источникам тепловой энергии, с распределением указанной величины мощности по каждой точке присоединения к теплопотребляющим установкам или тепловым сетям потребителей (далее - точка присоединения);

2) заявленная величина мощности, в пределах которой теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя;

3) ответственность теплосетевой организации и теплоснабжающей организации за состояние и обслуживание объектов тепловой сети, определяемая границей балансовой принадлежности и фиксируемая в акте о разграничении балансовой принадлежности тепловых сетей и в акте о разграничении эксплуатационной ответственности сторон (приложениях к такому договору);

4) обязательства сторон по оборудованию точек присоединения приборами учета, соответствующими установленным законодательством Российской Федерации требованиям, по обеспечению работоспособности приборов учета и соблюдению в течение всего срока действия такого договора требований к их эксплуатации, установленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере технического регулирования и метрологии, и изготовителем приборов учета. До исполнения данных обязательств стороны договора применяют согласованный расчетный способ определения объема переданной тепловой энергии, теплоносителя;

5) расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей;

6) порядок обеспечения доступа сторон договора или, по взаимной договоренности, другой организации к тепловым сетям и приборам учета;

7) порядок согласования графиков ремонта тепловых сетей и источников тепловой энергии;

8) порядок ограничения и порядок прекращения подачи тепловой энергии потребителям;

9) иные существенные условия, установленные правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Рассматривая разногласия по договору в части пункта 2.1.27, суд первой инстанции исходил из следующего.

Так, истец просил пункт 2.1.27 читать по тексту договора, а именно: "При отсутствии приборов учета на границе раздела между Теплоснабжающей организацией и Теплосетевой организацией, а также на подпиточных линиях, ответственность за установку данных приборов на себя берет Теплоснабжающая организация. А также обязуется составить и согласовать с Теплосетевой организацией график установки и сдачи в коммерческий учет приборов учета тепловой энергии, теплоносителя и приступить к его реализации.".

В свою очередь, ответчиком пункт 2.1.27 договора изложен в следующей редакции: "При отсутствии приборов учета на границе раздела между Теплоснабжающей организацией и Теплосетевой организацией, а также на подпиточных линиях, Теплосетевая организация обязуется составить и согласовать с Теплоснабжающей организацией график установки и сдачи в коммерческий учет приборов учета тепловой энергии, теплоносителя и приступить к его реализации".

Судом установлено, что спора между сторонами по порядку расчета объема при отсутствии на границах приборов учета не имеется.

В силу пункта 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе расчетным путем, регулируется Правилами N 1034.

Владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющие приборов учета потребители обязаны организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности (пункт 5 статьи 19 Закона о теплоснабжении).

Отношения по энергосбережению и повышению энергетической эффективности регулируются Федеральным законом от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 261-ФЗ), в силу частей 1, 9 статьи 13 которого производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Организации, которые осуществляют снабжение тепловой энергией или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями названной статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

При этом, частью 3 пункта 68 Правил N 808 установлено, что при исполнении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплоснабжающая организация обязана поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ей приборы учета тепловой энергии, а также устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества теплоснабжения, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

При этом как правильно указал суд первой инстанции, законодатель не ставит в зависимость исполнение данной обязанности исходя из наличия или отсутствия приборов учета тепловой энергии, а также устройств, необходимых для поддержания требуемых параметров надежности и качества теплоснабжения. Правила N 808 конкретно указывают на обязанность теплоснабжающей организации по соблюдению данных требований.

Как верно указал суд первой инстанции, спорный пункт договора устанавливает обязанность организации коммерческого учета в целом, а именно размещение и оборудование узлов учета и тепловых пунктов в соответствии с Правилами N 1034 и Приказом Госстроя РФ от 13.12.2000 N 285 "Об утверждении Типовой инструкции по технической эксплуатации тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения", так как именно эти нормативные правовые акты регулируют спорные отношения.

В этой связи, суд первой инстанции принимая пункт 2.1.27 в редакции истца, обоснованно указал, что учетом требования законодательства о теплоснабжении, правил коммерческого учета и учитывая требования законодательства о теплоснабжении и Закона об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации теплосетевая организация обоснованно включила в договор условие, предусматривающее обязанность теплоснабжающей организации по установке приборов учета в точках учета тепловой энергии на границах балансовой принадлежности, и не нарушает права ответчика.

Довод жалобы о том, что обязанность теплосетевой организацией по установке прибора учета вытекает из положений частей 4, 12 статьи 13 Закона N 261-ФЗ, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку тепловые сети не относятся к объектам недвижимости, поименованным в указанной статье.

Рассматривая разногласия по пункту 23 раздела 8 договора, Приложение N 17 (по протоколу разногласий от 30.12.2020) к договору, суд первой инстанции исходил из следующего.

Так, истец просил не включать его в договор.

Ответчик в свою очередь просил включить пункт 23 в Раздел 8 договора и Приложение N 17 следующего содержания: "Приложение N 17. План тепловой сети (масштабный) с указанием основных характеристик и параметров оборудования тепловых сетей, через которые Теплосетевая организация передает энергию абонентам из сетей Теплоснабжающей организации; оперативная и эксплуатационная (расчетная) схема. Форма приложения N 17 - приложение N 2 к протоколу разногласий от 30.12.2020.

В обоснование включения этого пункта в договор ответчик указал, что в правовых актах прямо такая обязанность не предусмотрена, однако, она следует из общего смысла норм права и условий договора. АО "ДГК" не располагает и не может располагать сведениями (состав и характеристики) о тепловых сетях ответчика.

Отказывая во включении указанного пункта в договор, суд первой инстанции исходил из следующего.

Так, существенные условия договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя также регламентированы абзацем 74 Правил N 808.

Договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя с учетом особенностей, предусмотренных для ценовых зон теплоснабжения пунктом 74(1) настоящих Правил, содержит следующие существенные условия:

- максимальная величина мощности тепловых сетей, технологически присоединенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке к источникам тепловой энергии, с распределением указанной величины мощности по каждой точке подключения теплопотребляющих установок или тепловых сетей потребителей;

- заявленная величина мощности, в пределах которой теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя;

- ответственность теплосетевой организации и теплоснабжающей организации за состояние и обслуживание объектов тепловой сети, фиксируемая в акте о разграничении эксплуатационной ответственности сторон. Указанный акт является приложением к договору;

- обязательства сторон по оборудованию точек приема и точек передачи приборами учета, соответствующими установленным требованиям, а также обязательства по обеспечению работоспособности приборов учета и соблюдению в течение всего срока действия такого договора требований к их эксплуатации, установленных федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере технического регулирования и метрологии, и изготовителем приборов учета. До исполнения указанных обязательств стороны договора применяют согласованный расчетный способ определения объема переданной тепловой энергии, теплоносителя;

- расчетный порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей;

- порядок обеспечения доступа сторон договора или по взаимной договоренности другой организации к тепловым сетям и приборам учета;

- порядок согласования графиков ремонта тепловых сетей и источников тепловой энергии, порядок оперативного взаимодействия диспетчерских служб;

- порядок ограничения и порядок прекращения подачи тепловой энергии потребителям;

- порядок взаимодействия при аварийных ситуациях;

- срок начала исполнения теплоснабжающей организацией договора теплоснабжения с потребителем тепловой энергии.

Судом первой инстанции установлено, что постановлением администрации города Благовещенска от 19.12.2014 N 5335 утверждена схема теплоснабжения г.Благовещенска, а постановлением от 09.09.2020 N 2963 утверждена последняя актуализация схемы теплоснабжения г.Благовещенска.

В этой связи, суд первой инстанции правомерно отклонил довод ответчика об отсутствии информации о тепловых сетях.

Отклоняя возражения ответчика, аналогичные доводам апелляционной жалобы о том, что данный пункт необходим для корректного расчета распределения потерь теплоэнергии, теплоносителя между тепловыми сетями каждой организации при отсутствие приборов учета на границе смежных теплосетей, суд первой инстанции правомерно сослался на наличие действующего договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь от 31.12.2020 N 1-КП, в рамках которого производится оплата нормативных и сверхнормативных потерь.

Кроме того, суд согласился с позицией истца о том, что для определения величины потерь вследствие аварий и неплановых технологических расходов (послеаварийные испытания на прочность и плотность, неплановые гидравлические испытания для выявления дефектов трубопроводов в процессе текущей эксплуатации) достаточно данных, отраженных в оформленных двухсторонних актах, то есть необходимость плана теплосетей (масштабного) отсутствует.

В этой связи, суд первой инстанции правомерно отказал во включении указанного пункта и Приложения в договор.

Рассматривая разногласия по Приложению N 1 договора (объем тепловой энергии, теплоносителя, в пределах которого Теплосетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу тепловой энергии, теплоносителя, находящимся на балансе Теплосетевой организации), суд первой инстанции установил следующее.

Так, истец просил принять его в редакции: " "Объем транспортируемой тепловой энергии, теплоносителя, Гкал: январь - 158947,347, февраль - 169648,082, март - 140342,851, апрель - 136753,118, май - 115474,678, июнь - 104008,967, июль - 100085,860, август - 100977,736, сентябрь - 102580,942, октябрь - 112412,789, ноябрь - 144014,934, декабрь 175112,056; 2021 год - 1560359,360".

В свою очередь АО "ДГК" просило принять Приложение N 1 в редакции протокола урегулирования разногласий от 02.03.2021, а именно: "Объем транспортируемой тепловой энергии, теплоносителя, Гкал: январь - 133 915,307, февраль - 152 566,000, март - 126 305, 989, апрель - 125 862,258, май - 114 200,068, июнь - 102 748,749, июль - 99 587, 301, август - 100 594,621, сентябрь - 101 898,426, октябрь - 100 079,059, ноябрь - 123 987,542, декабрь - 145 834,500; 2021 год - 1 427 579,820".

Таким образом, судом установлено, что разница составляет 132 779,54 Гкал.

АО "ДГК" в обоснование принятия данного приложения в его редакции указало, что размер платы определяется, как произведение объема отпуска тепловой энергии в виде воды из тепловых сетей теплосетевой организации принятого в тарифе на регулируемый период и утвержденного Управлением государственного регулирования цен и тарифов Амурской области тарифа на услугу по передаче тепловой энергии, теплоносителя (руб./Гкал). При определении объема полезного отпуска тепловой энергии, отпускаемой из тепловой сети используется объем отпуска тепловой энергии в тепловой сети, уменьшенный на объем нормативных технологических потерь тепловой энергии в тепловых сетях с учетом особенностей, предусмотренных пунктом 118 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э (далее - Методические указания). Пункт 121 Методических указаний содержит формулу тарифа на услуги по передаче тепловой энергии определяется по формуле: (руб./Гкал),

где:

- необходимая валовая выручка r-той регулируемой организации по передаче тепловой энергии в виде пара или воды на i-й расчетный период регулирования, тыс. руб.;

- объем отпуска тепловой энергии в виде пара или воды из тепловых сетей r-той регулируемой организации на i-й расчетный период регулирования, тыс. Гкал.

Объем полезного отпуска из сетей ООО "АКС" в размере 1 427 579,82 Гкал в год учтен при тарифном регулировании, пункт 5.4. договора предусматривает "объем из тепловой сети", в силу Методических указаний тепловая энергия в объеме 132 779,54 Гкал для ООО "АКС" полезным отпуском не является, поскольку не передается по сетям, а теряется/потребляется в сетях (нормативные тепловые потери), следовательно не может входить в объем оказываемых по договору услуг по передаче; в точках передачи, где исполняются обязательства ООО "АКС" по договору этого объема тепловой энергии нет, он отсутствует в силу физических свойств энергии; нормативные потери тепловой энергии, возникающие при передаче по сетям до потребителя в объеме 132 779,54 Гкал, являются предметом договора поставки тепловой энергии в целях компенсации потерь N 1-КП от 31.12.2020, указанные расходы уже включены в НВВ при установлении тарифа на услуги; действующий тариф АО "ДГК" не оспаривает.

Суд первой инстанции, рассмотрев доводы истца и ответчика, пришел к выводу о том, что в данном случае следует принять редакцию истца.

Пунктом 1 статьи 424 ГК РФ установлено, что в предусмотренных законом случаях при определении цены за исполнение договора применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления (далее - регулирующий орган).

Статьей 3 Закона о теплоснабжении предусмотрены общие принципы организации отношений в сфере теплоснабжения, в числе которых соблюдение баланса экономических интересов теплоснабжающих организаций и интересов потребителей; обеспечение экономически обоснованной доходности текущей деятельности теплоснабжающих организаций и используемого при осуществлении регулируемых видов деятельности в сфере теплоснабжения инвестированного капитала (пункты 5 и 6 части 1 статьи 3 Закона).

Соблюдение названных общих принципов организации отношений в сфере теплоснабжения (где свободное ценообразование по тем или иным причинам невозможно) достигается, в частности, применением государственного регулирования цен на соответствующие товары и услуги.

Согласно части 5 статьи 17 Закона о теплоснабжении оплата услуг по передаче тепловой энергии осуществляется в соответствии с тарифом на услуги по передаче тепловой энергии.

Положениями пункта 6 части 1 и части 2 статьи 8 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежат государственному регулированию и устанавливаются в отношении каждой организации, осуществляющей регулируемые виды деятельности в сфере теплоснабжения, и в отношении каждого регулируемого вида деятельности.

Правительством Российской Федерации в целях реализации положений вышеуказанного Закона в части регулирования деятельности и тарифов в сфере теплоснабжения 22.10.2012 принято постановление N 1075, которым утверждены, в том числе Основы ценообразования в сфере теплоснабжения (далее - Основы ценообразования) и Правила регулирования тарифов в сфере теплоснабжения (далее - Правила регулирования тарифов).

Так, Приказом Управления государственного регулирования цен и тарифов Амурской области от 16.12.2020 N 149-пр/т (в редакции приказа 25.12.2020 N 182-пр/т) установлены тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, используемые для взаиморасчетов между ООО "АКС" и единой теплоснабжающей организацией - АО "ДГК" в размере 286,10 руб./Гкал с учетом полезного отпуска 1 560 359,36 Гкал на период 2021 года.

Из представленной в материалы дела Выписки из экспертного заключения по делу N 92-21/т по корректировке необходимой валовой выручки, тарифов на передачу тепловой энергии, утвержденных на долгосрочный период регулирования 2018-2022 для ООО "АКС" (г.Благовещенск, с.Чигири Благовещенского района) на 2021-2022 следует, что в соответствии с актуализированной схемой теплоснабжения г.Благовещенска до 2034 (в редакции от 01.08.2020) ООО "АКС" осуществляет деятельность в зоне действия ЕТО N 1 (единая теплоснабжающая организация АО "ДГК" - Благовещенская ТЭЦ) и начиная с 2021 года не осуществляет покупку тепловой энергии от АО "ДГК", ООО "Благовещенский завод строительных материалов", ООО "Амурский бройлер", АО "Судостроительный завод имени Октябрьской революции", Амурский филиал ПАО "Ростелеком (г.Благовещенск), Забайкальской дирекции по тепловодоснабжению - структурного подразделения Центральной дирекции по тепловодоснабжению - филиала ОАО "РЖД" (г. Благовещенск).

В целях обеспечения деятельности по передаче тепловой энергии до потребителей полезный отпуск тепловой энергии заявителя составляет 1560359,36 Гкал.

Расчетный объем полезного отпуска тепловой энергии потребителям на 2021-2022 составляет: в отношении регулируемой деятельности по передаче тепловой энергии - 1 560 359,36 Гкал. Тариф, рассчитанный как отношении необходимой валовой выручки к объему полезного отпуска составляет: в отношении регулируемой деятельности по передаче тепловой энергии: 2021 - 286,10 руб.Гкал, 2022 - 274,05 руб.Гкал.

В данном случае, судом первой инстанции принято во внимание, что данный приказ регулирующего органа не оспорен/пересмотрен в соответствующем порядке, то есть в данном случае является действующим.

Более того, суд первой инстанции правомерно согласился с позицией истца о том, что при изменении полезного отпуска соответственно и сам тариф для взаиморасчетов между сторонами должен принять иную величину, которая будет больше чем действующий тариф, при этом итоговая необходимая валовая выручка для истца (утвержденная регулирующим органом) должна остаться без изменений.

Довод жалобы о том, что объем услуг оказываемых по договору на передачу тепловой энергии не должен включать потери, судом апелляционной инстанции отклоняется как противоречащий нормам материального права.

Так, согласно пункту 4 статьи 15 Закона N 190-ФЗ теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. Затраты на обеспечение передачи тепловой энергии и (или) теплоносителя по тепловым сетям включаются в состав тарифа на тепловую энергию, реализуемую теплоснабжающей организацией потребителям тепловой энергии, в порядке, установленном основами ценообразования в сфере теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 117 Методических указаний по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных Приказом ФСТ России от 13.06.2013 N 760-э, в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, в числе прочего включаются расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (в объеме нормативных технологических потерь, за исключением случая, предусмотренного пунктом 118 Методических указаний).

В данном случае, расходы на покупку тепловой энергии на компенсацию потерь были учтены при формировании необходимой валовой выручки для ООО "АКС" на 2021 год.

В свою очередь ООО "АКС" производит оплату потерь АО "ДГК" по договору купли-продажи тепловой энергии в целях компенсации потерь.

В этой связи, суд первой инстанции обоснованно принял Приложение N 1 к договору в редакции истца.

Выводы суда сделаны на основе полного и всестороннего исследования всех обстоятельств дела, с правильным применением норм материального права.

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах основания для изменения решения суда от 01.11.2021 в обжалуемой части и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Амурской области от 01.11.2021 по делу N А04-4833/2021 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.В. Гричановская И.Е. Пичинина