Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2022 г. N 09АП-3311/22 по делу N А40-170074/2021

город Москва

10 марта 2022 г.

дело N А40-170074/21

Резолютивная часть постановления оглашена 28.02.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 10.03.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Лепихин Д. Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Кудрявцевым И.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Теплоэнергетическая компания МосЭнерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.12.2021 по делу N А40-170074/21

по заявлению АО "Теплоэнергетическая компания МосЭнерго"

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7

третье лицо: Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4

о признании недействительным решения;

при участии:

от заявителя - не явился, извещен;

от заинтересованного лица - Зилфимян А.М. по доверенности от 18.01.2022;

от третьего лица - Ирклиевская М.Т. по доверенности от 26.10.2021;

установил: решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.12.2021 в удовлетворении заявленных АО "ТЭК Мосэнерго" требований (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ) о признании недействительными решений Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 7 от 18.01.2021 N 11-16/1К об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части отказа в возмещении АО "ТЭК Мосэнерго" НДС за 3 квартал 2016 в сумме 8.915.313, 67 руб., отказано.

Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе, представитель в судебное заседание не явился, информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте суда и в картотеке арбитражных дел в сети Интернет в соответствии со ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители органов налогового контроля в судебном заседании возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Кодекса, на установленные ст. 171 Кодекса налоговые вычеты.

Пунктом 12 ст. 171 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что вычетам у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в п. 12 ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении предварительной оплаты (частичной оплаты), документов, подтверждающих фактическое перечисление этих сумм, и при наличии договора, предусматривающего их перечисление (п. 9 ст. 172 НК РФ).

В силу подп. 3 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае перечисления покупателем сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Восстановление сумм налога производится покупателем в том налоговом периоде, в котором суммы налога по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам подлежат вычету в порядке, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации, или в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Суммы налога, принятые к вычету в отношении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат восстановлению в размере налога, принятого налогоплательщиком к вычету по приобретенным им товарам (выполненным работам, оказанным услугам), переданным имущественным правам, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее перечисленной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Указанная норма корреспондирует с п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 Налогового кодекса Российской Федерации, из которых следует, что вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

Из положений п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 Кодекса следует, что вычеты сумм НДС, исчисленных налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), производятся с даты отгрузки соответствующих товаров (выполнения работ, оказания услуг). При этом не предполагается возможность изменения срока восстановления сумм НДС, принятого к вычету в отношении авансовых платежей, с переходом на налоговый период, следующий за налоговым периодом, в котором соответствующие обязательства были фактически исполнены.

Обязанность покупателя восстанавливать НДС возникает в том налоговом периоде, в котором продавец отгрузил покупателю товары (работы, услуги), и у последнего возникло право на налоговый вычет в размере, указанном продавцом в счете-фактуре при такой отгрузке.

Следовательно, обязанность по восстановлению спорной суммы НДС возникает у налогоплательщика в налоговом периоде, котором отгружен товар.

В случае перечисления организацией частичной предварительной оплаты в счет оказания услуг организация-заказчик имеет право на вычет НДС, предъявленный исполнителем с суммы частичной предварительной оплаты (п. 12 ст. 171 НК РФ).

Данный вычет производится на основании выставленного исполнителем согласно абз. 2 п. 1, п. 3 ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации счета-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями законодательства о налогах и сборах, документов, подтверждающих фактическое перечисление суммы частичной предоплаты, при наличии договора, предусматривающего перечисление такой суммы (п. 9 ст. 172 НК РФ).

В соответствии с абз. 2 пп. 3 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации восстановление сумм налога производится покупателем в том налоговом периоде, в котором суммы налога по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам подлежат вычету в порядке, установленном Налоговым кодексом Российской Федерации или в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету в отношении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав. Таким образом, нормы ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривают обязанность организации по восстановлению НДС, принятого к вычету с суммы аванса, в налоговом периоде, когда аванс был возвращен, а договор, на основании которого аванс уплачен, расторгнут или изменен.

Из материалов дела следует, что по результатам камеральной проверки уточненной (корректировка N 5) налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2016, поданной АО "ТЭК Мосэнерго" налоговым органом приняты решение от 18.01.2021 N 11-16/1К об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" и решение об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению от 18.01.2021 N 11-16/1-К, которым обществу отказано в возмещении НДС в размере 13.904.230 руб. и о возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению от 18.01.2021 N 11-16/1-К, которым возмещению подлежит НДС в размере 0 руб.

Решением Межрегиональной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 4 от 11.05.2021 N 16-11/06076@ решение инспекции от 18.01.2021 N 11-16/1-К об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части п. 2.1 на сумму восстановленного во 2 квартале 2016 НДС в размере 3.317.290, 49 руб. по счету-фактуре от 22.05.2015 N 395 отменено, в удовлетворении остальной части требований отказано.

Согласно принятому решению налогоплательщику отказано в возмещении НДС в сумме 13.904.230 руб.

Основанием для уменьшения, предъявленного к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС, послужило нарушение заявителем подп. 3 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса Российской Федерации по взаимоотношениям с контрагентом АО "Глобалэлектросервис".

Из материалов дела следует, что 23.03.2015 между АО "ТЭК Мосэнерго" (заказчик) и АО "Глобалэлектросервис" (подрядчик) заключен договор подряда N 12/СХГР/15-8 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту "строительство Сахалинской ГРЭС-2 (1-я очередь)", по условиям которого предусмотрено перечисление заказчиком авансовых платежей в адрес подрядчика (том 2 л.д. 4 - 105, том 3 л.д. 1 - 60).

Всего перечислено авансовых платежей на сумму 654.938.474, 34 руб., в том числе НДС в размере 99.905.868, 97 руб. (стр. 7 решения).

Обществом к налоговому вычету принят НДС в сумме 90.051.726 руб. (стр. 6 решения).

Согласно п. 4 Соглашения от 27.05.2016 возникла обязанность возврата заказчику суммы незачетного авансового платежа в размере 654.938.474, 34 руб., в том числе НДС 18 % в размере 99.905.868, 97 руб. (том 3 л.д. 85 - 90).

27.05.2016 (2 квартал 2016) между заказчиком и подрядчиком заключено соглашение о расторжении договора N 12/СХГР/15-8 от 23.03.2015 (том 3 л.д. 85 - 90).

Во исполнение договора подрядчиком заключен договор поставки оборудования и материалов от 30.04.2015 N 36/УПТК-ГЭС/15 с ООО "УПТК", по которому подрядчиком выплачен авансовый платеж на сумму 471.989.378, 23 руб., в том числе НДС - 18 % в размере 71.998.379, 73 руб.

Перечисление авансовых платежей подтверждено актом сверки взаимных расчетов между подрядчиком и ООО "УПТК" (Приложение N 2 к Соглашению от 27.05.2016).

В свою очередь ООО "УПТК" заключены договоры поставки оборудования с заводами-изготовителями и/или официальными дилерами заводов-изготовителей, перечень которых приведен в приложении N 3 к Соглашению от 27.05.2016, по которым ООО "УПТК" выплачены авансовые платежи на общую сумму 345.206.607, 80 руб., в том числе НДС - 18 % в размере 52.658.635, 09 руб.

В соответствии с п. 7 Соглашения от 27.05.2016 ОАО "Глобалэлектросервис" (цедент) уступает АО "ТЭК Мосэнерго" (цессионарию) право требования возврата ООО "УПТК" (должник) авансового платежа в размере 345.206.607, 80 руб., в том числе НДС - 18 % в размере 52.658.635, 09 руб., уплаченного ОАО "Глобалэлектросервис" по договору поставки оборудования и материалов от 30.04.2015 N 36/УПТК-ГЭС/15, заключенного с ООО "УПТК".

Уступаемое цессионарию право требования возникло на основании Соглашения от 27.05.2016 о расторжении договора поставки оборудования и материалов от 30.04.2015 N 36/УПТК-ГЭС/15.

Таким образом, право требования долга с ООО "УПТК" передано в адрес АО "ТЭК Мосэнерго" в качестве оплаты в зачет встречных требований по возврату авансовых платежей по договору подряда N 12/СХГР/15-8 от 23.03.2015.

В связи с чем, у АО "ТЭК Мосэнерго" возникает обязанность по восстановлению в 3 квартале 2016 НДС в размере 52.658.635 руб. (согласно акту сверки взаимных расчетов - зачет осуществлен 01.07.2016).

По условиям п. 9 Соглашения от 27.05.2016 стороны пришли к соглашению о зачете обязанности заказчика по возмещению документально подтвержденных убытков подрядчика, понесенных им в ходе исполнения договора в размере 49.220.029 руб. (том 3 л.д. 85 - 90).

Задолженность по возмещению убытков в размере 49.220.029 руб. зачтена в качестве оплаты в зачет встречных требований по возврату авансовых платежей по договору подряда N 12/СХГР/15-8 от 23.03.2015 (Соглашение о зачете встречных требований от 10.07.2016) (том 3 л.д. 102 - 103).

В связи с чем, у АО "ТЭК Мосэнерго" возникает обязанность по восстановлению в 3 квартале 2016 НДС в размере 7.508.140 руб. (49.220.029 руб. * 18/118).

АО "ТЭК Мосэнерго" осуществлена приемка материалов по товарным накладным от 27.05.2016 N 129 на сумму 11.003.680 руб. (в том числе НДС в размере 1.678.527 руб.), от 27.05.2016 N 4 на сумму 68.916.540 руб. (в том числе НДС - 10.512.693 руб.), от 10.06.2016 N 222 на сумму 3.572.399 руб. (в том числе НДС - 544.942 руб.) (том 3 л.д. 105 - 110).

Согласно п. 4.1 Соглашения о зачете встречных требований от 10.07.2016, заключенного между АО "ТЭК Мосэнерго" и ОАО "Глобалэлектросервис", обязательство налогоплательщика по оплате принятых по товарным накладным N 4, N 129, N 222 материалов прекращается.

Задолженность перед ОАО "Глобалэлектросервис" по оплате принятых материалов по данным накладным зачтена в качестве оплаты в зачет встречных требований по возврату авансовых платежей по договору подряда N 12/СХГР/15-8 от 23.03.2015 (соглашение о зачете встречных требований от 10.07.2016 (том 3 л.д. 102-103).

В связи с чем, у АО "ТЭК Мосэнерго" возникает обязанность по восстановлению в 3 квартале 2016 НДС в размере 12.736.162 руб. (1.678.527 руб. + 10.512.693 руб. + 544.942 руб.).

Инспекцией в рамках камеральной налоговой проверки установлено, что заявленный обществом вычет по авансовому счету-фактуре в сумме НДС 90.051.726 руб. состоит из 6-ти счетов-фактур, в том числе из счета-фактуры N 496 от 17.08.2015 на сумму НДС - 29.853.667, 84 руб. и в результате расторжения договора подряда от 23.03.2015 N 12/СХГР/15-8 на выполнение строительно-монтажных работ по объекту "строительство Сахалинской ГРЭС-2 (1-я очередь)", по условиям которого предусмотрено перечисление заказчиком авансовых платежей в адрес подрядчика.

В результате расторжения договора подряда и проведения зачета взаимных требований в 3 квартале 2016 обществом восстановлена сумма НДС по данному авансовому счету-фактуре только в размере 20.621.229, 60 руб. (стр.7 решения).

Одним из способов прекращения обязательства является зачет (ст. 410 ГК РФ).

Осуществление зачета взаимных требований также признается возвратом сумм авансовых платежей.

Согласно представленного АО "ТЭК Мосэнерго" акта сверки за период 01.01.2015 - 27.05.2016, зачеты проведены между АО "ТЭК Мосэнерго" и ОАО "ГлобалЭлектроСервис" 01.07.2016.

Таким образом, АО "ТЭК Мосэнерго" обязано восстановить сумму НДС в размере 72.902.937 руб. (52.658.635 руб. + 7.508.140 руб. + 12.736.162 руб.) в 3 квартале 2016 (том 3 л.д. 91 - 92).

Вычет НДС с авансов, предъявленный заказчику, должен быть восстановлен в том квартале, когда произошло расторжение либо изменение условий договора поставки товаров (работ, услуг, имущественных прав), в результате которых аванс либо возвращается, либо переносится на другой договор.

Отклоняя доводы налогоплательщика, суд первой инстанции обоснованно исходил из положений подп. 2 п. 1 ст. 31, ст. 88 Налогового кодекса Российской Федерации и придя к выводу о том, что поскольку в рамках спорного договора обществом заявлено о проведении зачета взаимных требований между ОАО "Глобалэлектросервис" и обществом и о восстановлении НДС в уточненной налоговой декларации N 5 за 3 квартал 2016, представленной 17.01.2020, то соответственно, данный факт не мог быть рассмотрен в рамках камеральной проверки первичной декларации за 3 квартал 2016.

Судом также установлено, что обществом заявлен довод в отношении восстановления суммы НДС в 4 квартале 2016 в ходе рассмотрения апелляционной жалобы на решения инспекции. При этом первичных документов, на основании которых восстановлен НДС налогоплательщиком не представлено, а представленные АО "ТЭК Мосэнерго" в суд первой инстанции карточки бухгалтерских счетов по счету 76ВА "НДС по авансам, уплаченным", оборотно-сальдовая ведомость по счету 76ВА предназначены для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных документах и не являются документами, служащими основанием для исчисления и уплаты налогов, а также документами, подтверждающими правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

В настоящем деле рассматривается нарушение, выявленное в ходе камеральной налоговой проверки уточненной (корректировка N 5) налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2016 и доводы налогоплательщика в отношении налоговых деклараций по НДС за 4 квартал 2016 не являются предметом настоящего судебного разбирательства.

Подача АО "ТЭК Мосэнерго" налоговой деклараций по НДС за 4 квартал 2016 образует самостоятельную обязанность по уплате соответствующих, отраженных в такой декларации, сумм НДС.

Законодательством о налогах и сборах не предусмотрен расчет сумм недоимки по конкретным операциям налогоплательщика с учетом фактического исчисления и уплаты по этим конкретным операциям сумм налоговых платежей в различных налоговых периодах.

Кроме того, при наличии документов, на основании которых производится принятие результатов финансово-хозяйственных операций к учету, и применительно к настоящему судебному спорному и установленных в ходе него обстоятельств, общество обязано отразить восстановление сумм НДС в 3 квартале 2016, а не в 4 квартале 2016.

Кроме того, вывод суда о том, что отказ инспекции в восстановлении НДС правомерен в случае, если налогоплательщик возместил его в следующем квартале после отчетного, судебный акт не содержит (п. 2.1 апелляционной жалобы налогоплательщика).

Доводы апелляционной жалобы отклоняются в полном объеме, судом апелляционной инстанции не установлены существенные нарушения норм материального права или процессуального законодательства, которые бы повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также защита охраняемых законом публичных интересов, в связи с чем обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.12.2021 по делу N А40-170074/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "Теплоэнергетическая компания МосЭнерго" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1.500 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

О.С. Сумина Д.Е. Лепихин