Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2022 г. N 09АП-4690/22 по делу N А40-52073/2021

г. Москва

15 марта 2022 г.

Дело N А40-52073/21

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Бодровой Е.В., Порывкина П.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СК ИНЖСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.12.2021 по делу N А40-52073/21 по исковому заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СК ИНЖСТРОЙ" (ОГРН 1155009002752) к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МИП-СТРОЙ N 1" (ОГРН 1147746484225) о взыскании по договору N 04-СК от 20 апреля 2017 года гарантийного удержания в размере 9 537 973 руб. 21 коп., процентов в размере 34 334 руб. 10 коп.,

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Троицкий К.С. по доверенности от 16.11.2021.

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СК ИНЖСТРОЙ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МИП-СТРОЙ N 1" (далее - ответчик) о взыскании по договору N 04-СК от 20 апреля 2017 года гарантийного удержания в размере 9 537 973 руб. 21 коп., процентов в размере 34 334 руб. 10 коп., по договору N 06-СК от 01 июня 2017 года гарантийного удержания в размере 3 794 520 руб. 62 коп., процентов в размере 13 659 руб. 24 коп., по договору N 08-СК от 21 августа 2017 года гарантийного удержания в размере 1 286 609 руб. 98 коп., процентов в размере 4 631 руб. 44 коп.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19 октября 2021 года требования ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СК ИНЖСТРОЙ" к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "МИП-СТРОЙ N 1" о взыскании по договору N 06-СК от 01 июня 2017 года гарантийного удержания в размере 3 794 520 руб. 62 коп., процентов в размере 13 659 руб. 24 коп., по договору N 08-СК от 21 августа 2017 года гарантийного удержания в размере 1 286 609 руб. 98 коп., процентов в размере 4 631 руб. 44 коп. выделены в отдельное производство с присвоением нового порядкового номера.

Решением от 16.12.2021 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец, не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По их мнению, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании представитель ответчика по доводам апелляционной жалобы возражал, считает решение законным и обоснованным.

Представитель истца не явился, извещен.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив материалы дела, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, находит решение Арбитражного суда города Москвы не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, 20 апреля 2017 года между истцом (субподрядчиком) и ответчиком (подрядчиком) был заключен договор N 04-СК на выполнение комплекса строительно-монтажных работ по строительству станционных комплексов, перегонных тоннелей и притоннельных сооружений по объекту: "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка". Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка".

В соответствии с пунктом 1.1. договора субподрядчик обязался в установленный договором срок на основании рабочей документации, утвержденной подрядчиком, выполнить работы по подготовке территории для строительства станции "Окская улица" по объекту: "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка". Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка", а подрядчик обязался принять результат выполненной работы и уплатить установленную договором цену.

В соответствии с пунктом 3.1. договора приблизительная предельная цена договора составила 272 989 987 руб. 46 коп.

В соответствии с пунктами 5.1., 5.2. договора работы по договору должны быть выполнены в соответствии с графиком производства работ (приложение N 1). Начало выполнения работ: "_______". Срок окончания выполнения работ: в соответствии со сроками, указанными в графике производства работ (приложение N 1 к договору). Объемы и сроки выполнения работ по договору определяются графиком производства работ (приложение N 1 к договору).

Как верно установлено судом первой инстанции, приложение N 1 к договору в материалы дела не представлено.

Факт выполнения истцом работ по договору подтверждается подписанными обеими сторонами формами КС-3:

- N 1 от 31.05.2017 на сумму 59 194 641 руб. 31 коп. (генподрядные услуги - 5 919 464 руб. 14 коп.; гарантийное удержание 5 % - 2 959 732 руб. 06 коп.);

- N 2 от 30.06.2017 на сумму 29 125 354 руб. 04 коп. (генподрядные услуги - 2 912 535 руб. 40 коп.; гарантийное удержание 5 % - 1 456 267 руб. 70 коп.);

- N 3 от 31.08.2017 на сумму 22 378 085 руб. 99 коп. (генподрядные услуги - 2 237 808 руб. 60 коп.; гарантийное удержание 5 % - 1 118 904 руб. 30 коп.);

- N 4 от 30.09.2017 на сумму 29 235 011 руб. 32 коп. (генподрядные услуги - 2 923 501 руб. 13 коп.; гарантийное удержание 5 % - 1 461 750 руб. 57 коп.);

- N 5 от 20.11.2017 на сумму 4 694 097 руб. 11 коп. (генподрядные услуги - 469 409 руб. 71 коп.; гарантийное удержание 5 % - 234 704 руб. 86 коп.);

- N 6 от 10.12.2017 на сумму 12 692 571 руб. 87 коп. (генподрядные услуги - 1 269 257 руб. 18 коп.; гарантийное удержание 5 % - 634 628 руб. 59 коп.);

- N 7 от 12.12.2017 на сумму 2 321 522 руб. 82 коп. (генподрядные услуги - 232 152 руб. 28 коп.; гарантийное удержание 5 % - 116 076 руб. 14 коп.);

- N 8 от 20.02.2018 на сумму "-13 823 661 руб. 59 коп." (генподрядные услуги - "-1 382 366 руб. 17 коп."; гарантийное удержание 5 % - "-691 183 руб. 08 коп.);

- N 9 от 20.02.2018 на сумму 8 807 186 руб. 93 коп. (генподрядные услуги - 880 718 руб. 69 коп.; гарантийное удержание 5 % - 440 359 руб. 35 коп.);

- N 10 от 28.06.2019 на сумму 36 134 654 руб. 40 коп. (генподрядные услуги - 3 613 465 руб. 44 коп.; гарантийное удержание 5 % - 1 806 732 руб. 72 коп.).

В обоснование исковых требований истец указал, что срок возврата по договору N 04-СК от 20 апреля 2017 года гарантийного удержания в размере 9 537 973 руб. 21 коп. наступил.

Согласно статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Статьей 746 ГК РФ установлено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пунктом 1 статьи 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с положениями статей 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с пунктом 4.7. договора подрядчик оплачивает строительные работы субподрядчику с удержанием 5 % от суммы каждого промежуточного платежа (пункт 4.2. договора), с последующим перечислением удержанных сумм после приемки "Кожуховская линия ст. "Авиамоторная" - ст. "Некрасовка", Участок от станции "Нижегородская улица" до станции "Некрасовка" в эксплуатацию в течение 30 (Тридцати) календарных дней с момента предоставления субподрядчиком счета и банковской гарантии, предусмотренной пунктом 10.5. договора. Удержание 5 % от суммы каждого промежуточного платежа (пункт 4.2. договора) не осуществляется в случае, если субподрядчик предоставил банковскую гарантию, предусмотренную пунктом 8.1.25. договора.

В соответствии с пунктом 10.5. договора в обеспечение исполнения гарантийных обязательств субподрядчик не позднее 30 календарных дней с момента подписания акта сдачи-приемки результата завершенных работ (пункт 9.6. договора) предоставляет банковскую гарантию по форме согласно приложению N 5 к приказу Тендерного комитета г. Москвы от 12.09.2011 N 70-01-110/11 "Об утверждении примерных форм контрактов, типовых форм банковских гарантий и требования об оплате по банковской гарантии". Указанная гарантия должна быть безотзывной и оплачиваться по первому письменному требованию подрядчика. Банк, предоставляющий гарантию, должен быть согласован подрядчиком. Гарантия должна обеспечивать исполнение субподрядчиком обязательств, установленных на гарантийный срок. Сумма гарантии должна составлять 5 % от цены договора. Затраты по получению и применению обеспечительных мер несет субподрядчик.

По запросу суда ГУП "Московский метрополитен" представил разрешение на ввод объекта от 26 марта 2020 года.

В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Из буквального толкования пункта 4.7. договора следует, что гарантийное удержание перечисляется после приемки объекта в эксплуатацию (факт ввода сторонами не оспаривается и подтвержден материалами дела), предоставления истцом счета и банковской гарантии.

Доказательств передачи истцом ответчику банковской гарантии материалы дела не содержат (в заседании истец подтвердил, что она заказчику не передавалась), соответственно, обязательство по возврату гарантийного удержания не наступило.

В соответствии с пунктами 10.2., 10.3., 10.4. договора гарантийный срок выполненных работ и использованных при строительстве материалов составляет 5 лет с момента (даты) подписания акта сдачи-приемки результата завершенных работ. Гарантийный срок инженерных систем и оборудования составляет 24 месяца с момента (даты) подписания акта сдачи-приемки результата завершенных работ. Если в период гарантийного срока обнаружатся дефекты, то субподрядчик обязан их устранить за свой счет и в согласованные в установленном порядке подрядчиком сроки. Для участия в составлении акта, фиксирующего дефекты, согласования порядка и сроков их устранения. субподрядчик обязан направить своего представителя в срок, указанный в извещении подрядчика. В случае, если субподрядчик не устранит недостатки и дефекты (пункт 10.3. договора), подрядчик привлекает для устранения недостатков и дефектов третьих лиц. Субподрядчик возмещает подрядчику затраты на оплату работ третьих лиц по устранению дефектов и недостатков.

Как верно установлено судом первой инстанции, в выполненных истцом работах были обнаружены дефекты, о чем последний был извещен письмами N 125 от 20 сентября 2017 года об очистке существующего колодца, N 4521/5 от 11 октября 2017 года об устранении нарушений, N 1340/5 от 20 февраля 2018 года о срыве графика производства работ, от 20 марта 2018 года о проведении комиссионного освидетельствования фактического состояния и фиксации недостатков/дефектов выполненных объемов работ, N 2611/5 от 04 апреля 2018 года об устранении дефектов с приложением акта фиксирования недостатков, N 4474/5 от 29 мая 2018 года о привлечении третьих лиц для устранения дефектов с приложением акта фиксирования недостатков/дефектов от 16.05.2018, протокола совещания по строительству объекта N 1 от 10 мая 2018 года.

В материалы дела ответчиком представлено письмо истца исх. N б/н от 05 июня 2018 года, в котором указано, что ввиду тяжелого материального положения истец просит ответчика дополнительно привлечь подрядчика к устранению недостатков и оплатить стоимость данного вида работ в счет взаимозачетов сторон по спорному договору.

Письмом исх. N б/н от 26 сентября 2018 года истец повторно указал на невозможность самостоятельного устранения недостатков в работах и просил привлечь третье лицо для устранения дефектов в счет взаимозачетов сторон по спорному договору.

Во исполнении условий договора ответчик привлек для выполнения комплекса работ по устранению недостатков сторонние субподрядные организации (договоры N СКП-КЖЛ060618 от 07.06.2018, N 14/09-2018 от 14.09.2018, N Б-09/18 от 16.07.2018).

Кроме того, ответчик устранял недостатки своими силами, что подтверждается формами КС-2 N 1 с/с от 25.11.2018, N 2 с/с от 25.11.2018, N 3 с/с от 25.11.2018, N 4 с/с от 25.11.2018, N 5 с/с от 25.11.2018, N 6 с/с от 25.11.2018, N 7 с/с от 25.11.2018, N 8 с/с от 25.11.2018, N 1 от 31.01.2019, N 2 от 31.01.2019 на общую сумму 12 127 853 руб. 10 коп.

Общая сумма устранения дефектов составила 20 954 032 руб. 23 коп., из которых 19 749 327 руб. 23 коп. (работы, выполняемые субподрядчиками и собственными силами) + 1 204 705 руб. (аванс, перечисленный ответчиком субподрядчику).

Указанная сумма устранения дефектов превышает сумму заявленных исковых требований.

Истец определенную ответчиком стоимость устранения недостатков не опроверг. О проведении стоимости устранения недостатков в счет взаимозачетов сторон по спорному договору было заявлено самим истцом в вышеуказанных письмах.

Суд также учитывает, что предусмотренный пунктом 10.2. договора акт сдачи-приемки результата завершенных работ в материалы дела не представлен, как и доказательств его направления истцом в адрес ответчика.

Истец заявил, что окончательный акт так и не будет подписан сторонами ввиду того, что работы были приостановлены, истец находится в конкурсном производстве, соответственно, если принять заявление истца, то гарантийный срок необходимо будет исчислять с последнего подписанного сторонами акта (28 июня 2019 года), а пятилетний срок с указанной даты не истек.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции правомерно посчитал, что оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

Суд апелляционной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом первой инстанции установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ. Оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда апелляционной инстанции не имеется.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2021 по делу N А40-52073/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

Е.В. Бодрова П.А. Порывкин