Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2022 г. N 15АП-2356/22 по делу N А53-34815/2021

город Ростов-на-Дону

23 марта 2022 г.

дело N А53-34815/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Соловьевой М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Пименова С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Каменцевой Ю.В.,

при участии:

от ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2": представитель Лысенко А.М. по доверенности от 12.01.2022, паспорт;

от ООО "МВ-Цитрин": представитель Вадеев А.С. по доверенности от 01.01.2022, паспорт,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "МВ-Цитрин"

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 29.12.2021 по делу N А53-34815/2021

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "МВ-Цитрин" (ИНН 6321440340, ОГРН 1176313104000)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 6163030500, ОГРН 1026103173172)

при участии третьих лиц: ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2", ООО "РТС-тендер",

о признании недействительным,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "МВ-Цитрин" (далее - заявитель, ООО "МВ-Цитрин", общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление, антимонопольный орган) от 07.08. 2021 N РНП-61-269 о включении сведений об в реестр недобросовестных поставщиков и приказа N 289 от 12.07.2021 о внесении сведений о недобросовестных поставщиках в реестр недобросовестных поставщиков.

Определением от 12.10.2021 к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены - ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2", ООО "РТС-Тендер".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2021 в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что Поставщик обязан предусмотреть возможные риски неисполнения контракта на осуществление поставки шовного материала и принять все необходимые меры для исключения возможности неисполнения своих обязательств по Контракту.

ООО "МВ-Цитрин" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило отменить решение суда полностью и принять новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие решения антимонопольного органа требованиям пунктов 8 - 11, абзацу 2 пункта 12 и пункту 13 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1062 (далее - Правил N 1062), а также статье 94 и частей 8, 9, 12 и 14 статьи 95 Закона N 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что УФАС по Ростовской области приказ N 289 о внесении сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в реестр недобросовестных поставщиков, вынес - 12.07.2021, между тем, пресекательный срок для принятия указанного решения истек 09.07.2021.

В отзыве на апелляционную жалобу ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2" просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2" в судебном заседании заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии конверта, отчетов об отслеживании почтового отправления, решения о расторжении договора в одностороннем порядке от 14.05.2021.

Суд удовлетворил заявленное ходатайство о приобщении представленных документов к материалам дела.

От ООО "МВ-Цитрин" поступили пояснения по делу.

Суд приобщил представленные пояснения к материалам дела.

В судебном заседании представитель ООО "МВ-Цитрин" доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить. Представитель ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил обжалуемое решение суда оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, 11.03.2021 Заказчиком в единой информационной системе (далее - ЕИС) размещено извещение о проведении электронного аукциона N 0358200041321000103 "Поставка шовного материала для оказания высокотехнологичной медицинской помощи в рамках бюджета и ТФОМС Ростовской области для нужд ГБУ РО "ОКБ N 2" в 2021 году субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями" (далее - аукцион).

Начальная (максимальная) цена контракта 3 949 020,98 рублей.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 30.03.2021 победителем признано ООО "МВ-Цитрин".

12.04.2021 между Заказчиком и Поставщиком заключен контракт на поставку шовного материала для оказания высокотехнологичной медицинской помощи на сумму 1 875 784, 55 рублей (п. 2.2 Контракта).

Согласно п. 1.3 Контракта, Поставщик обязуется поставить товар в течение 2021 года с момента заключения договора по 31.12.2021. Поставка товара осуществляется партиями, на основании заявок Заказчика, в рабочие дни с 8-00 по 15-00 по местному времени. Срок поставки в течение 7-ми (семи) календарных дней с момента поступления заявки Заказчика.

Согласно материалам дела, 13.04.2021 Заказчиком в адрес Поставщика направлена заявка на поставку товара:

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, нить ПГА-ЛАК Плюс (плетеная), USP N 2, Ь=0.70-м, игла 45 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 425 шт.;

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, нить ПГА-ЛАК Плюс (плетеная), USP N 2, Ь=0.9-м, игла 48 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 310 шт.

13.04.2021 Заказчиком в адрес Поставщика направлена заявка на поставку товара:

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, Нить ПГА-ЛАК (плетеная), USP N 2, Ь=0.90-м, игла 48 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 400 шт.;

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, нить ПГА-ЛАК Плюс (плетеная), USP N 2, Ь=0.70-м, игла 45 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 600 шт.;

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, нить ПГА-ЛАК Плюс (плетеная), USP N 2, Ь=0.9-м, игла 48 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 200 шт.;

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, Нить ПГА-ЛАК (плетеная), USP N 2/0, Ь=0.70-м, игла 17 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 180 шт.;

- игла шовная атравматическая с нитью синтетической монофиламентной нерассасывающейся "Оптилен", игла шовная атравматическая с силиконовым покрытием (2 шт.) длина 17 мм, колющая, Гг окружности, тип CVpass, с нитью синтетической монофиламентной не рассасывающейся "Оптилен" (Optilen), длина 90 см, диаметр 3/0 (USP) 12 (MP), синяя, без покрытия, арт. С3090903 - 180 шт.;

- игла шовная атравматическая с нитью синтетической монофиламентной не рассасывающейся "Оптилен", игла шовная атравматическая с силиконовым покрытием (2 шт.) длина 17 мм, колющая, Гг окружности, тип CVpass, короткое режущее острие, с нитью синтетической монофиламентной не рассасывающейся "Оптилен" (Optilen), длина 90 см, диаметр 2/0 (USP) /3 (MP), синяя, без покрытия, арт. С3095052 - 180 шт.;

- иглы атравматические однократного применения стерильные ИАКПл "Волоть" с нитями хирургическими по ТУ 9432-002-24648800-2010, нить полидиоксаноновая, USP N 3/0, Ь=0.70-м, игла 17 мм, изгиб 1/2, колющая, одноигольная - 200 шт.

В соответствии с условиями Контракта, Поставщик должен поставить Товар по заявкам в срок до 20.04.2021.

В установленный срок поставка Товара не осуществлена.

В адрес Поставщика направлены претензии от 22.04.2021 N 1073 и от 22.04.2021 N 1074 с просьбой поставить товар в срок до 23.04.2021.

Поставщик проигнорировал требования претензии, поставка Товара не осуществлена.

Повторно в адрес Поставщика направлены претензии от 28.04.2021 N 1101 и от 28.04.2021 N 1102.

Поставщик проигнорировал требования претензии, поставка Товара не осуществлена.

30.04.2021 в адрес Поставщика направлено письмо с требованием в кратчайшие сроки осуществить поставку Товара.

Заказчик неоднократно в претензиях предлагал ООО "МВ-Цитрин" исправить сложившуюся ситуацию, поставить Товар в установленные сроки. ООО "МВ-Цитрин" требования претензий проигнорировало. По состоянию на 13.05.2021 поставка Товара ООО "МВ-Цитрин" согласно условиям договора не осуществлена, что является существенным нарушением условий Контракта.

В связи с чем, 14.05.2021 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта опубликовано на официальном сайте ЕИС и направлено в адрес Поставщика на адрес электронной почты.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области, в соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон), 30.06.2021 поступило обращение ГБУ РО "Областная клиническая больница N2" о включении сведений в отношении ООО "МВ-Цитрин" в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения Контракта от 12.04.2021 N 413 (далее - Контракт) "Поставка шовного материала для оказания высокотехнологичной медицинской помощи в рамках бюджета и ТФОМС Ростовской области для нужд ГБУ РО "ОКБ N 2" в 2021 году субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями", заключенного по результатам проведения электронного аукциона N 0358200041321000103.

По результатам проверки, антимонопольным органом вынесено решение от 07.08. 2021 N РНП-61-269 и приказ N 289 от 12.07.2021 о включении сведений об ООО "МВ-Цитрин", а также сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, директоре Хожамбаевой Нине Рахметовне (ИНН 632140770295), в реестр недобросовестных поставщиков сроком на 2 года.

Полагая, что названное решение и приказ, вынесенные управлением, являются незаконными, общество обратилась в арбитражный суд с заявлением.

В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 Кодекса и пункта 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры осуществления государственных или муниципальных закупок обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращения злоупотреблений в указанной сфере со стороны недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) Законом N 44-ФЗ предусмотрено создание реестра недобросовестных поставщиков.

Ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок (часть 1 статьи 104 Закона N 44-ФЗ).

В силу пункта 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, реестр недобросовестных поставщиков ведет Федеральная антимонопольная служба в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Таким образом, при поступлении сведений в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта антимонопольный орган должен провести проверку и установить факт недобросовестного поведения подрядчика, исполнителя, повлекший односторонний отказ заказчика от исполнения государственного контракта, и только в случае подтверждения указанного факта он осуществляет размещение сведений об участнике размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков.

Судом первой инстанции установлено, что 14.05.2021 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, опубликовано на официальном сайте ЕИС и направлено в адрес Поставщика на адрес электронной почты.

В связи с невозможностью получения Заказчиком подтверждения о вручении Поставщику уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта и информации об отсутствии Поставщика по адресу, указанному в контракте, на основании ч. 12 ст. 95 Закона Заказчиком определена дата надлежащего уведомления - 13.06.2021.

В соответствии с ч. 13 ст. 95 Закона решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно ч. 14 ст. 95 Закона, Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения.

Поставщиком в десятидневный срок с даты надлежащего уведомления его Заказчиком не устранены нарушения, послужившие основанием для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Датой расторжения Контракта считается 24.06.2021.

Доказательств того, что товар является уникальным и выпускается только одним производителем поставщик не представил.

Поставщик в заявке, поданной на электронном аукционе, указал о возможности поставки данного товара с определенными характеристиками. Также согласно материалам дела Поставщик проинформировал Заказчика о проблемах с производителем за пределами сроков поставки товара.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что, учитывая специфику деятельности ГБУ РО "Областная клиническая больница N 2", нарушение сроков поставки товара Поставщиком поставило под угрозу функционирование организации Заказчика.

Согласно ч. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность - это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, суд первой инстанции пришёл к верному выводу о том, что Поставщик обязан предусмотреть возможные риски неисполнения контракта на осуществление поставки шовного материала и принять все необходимые меры для исключения возможности неисполнения своих обязательств по Контракту.

Доказательств надлежащего исполнения принятых на себя обязательств, а также наличие непреодолимых обстоятельств, препятствующих исполнению контракта, в материалы дела заявителем не представлено.

Комиссией Ростовского УФАС России при рассмотрении обращения Заказчика о включении сведений в Реестр установлена совокупность оснований, в соответствии с которыми информация об ООО "МВ-Цитрин" подлежит включению в реестр недобросовестных поставщиков.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришёл к обоснованному выводу о том, что выводу, что обстоятельства настоящего дела не свидетельствуют о наличии объективных причин, препятствовавших заявителю исполнить условия контракта, в связи с чем, у заказчика имелись основания для одностороннего отказа от их исполнения, а данные обстоятельства являются основанием для включения общества в реестр недобросовестных поставщиков.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.11.2021 по делу N А53-21557/2021 в удовлетворении иска ООО "МВ-Цитрин" к ГБУ РО "ОКБ N2" о признании решения о расторжении договора недействительным отказано. Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.12.2021 решение оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "МВ-Цитрин" без удовлетворения.

Доводы апелляционной жалобы о несоответствии решения антимонопольного органа требованиям Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1062 не принимаются судом апелляционной инстанции, поскольку Постановление Правительства РФ от 25.11.2013 N 1062 (ред. от 16.04.2020) "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" (вместе с "Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)" утратил силу с 1 июля 2021 года в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 30.06.2021 N 1078.

Окончание действия Постановления Правительства РФ от 25.11.2013 N 1062 - 30.06.2021.

Решение антимонопольного органа вынесено 07.07.2021.

Проверка законности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов осуществляется арбитражным судом исходя из установленных им обстоятельств на дату принятия соответствующих актов, решений и совершения оспариваемых действий (бездействия) государственных органов.

Не принимается довод апелляционной жалобы со ссылкой на судебную практику о нарушении срока вынесения приказа N 289 о внесении сведений о недобросовестных поставщиках (исполнителей, подрядчиков) в реестр недобросовестных поставщиков 12.07.2021, когда срок для вынесения -09.07.2021.

Судебной коллегией установлено, что в решении антимонопольного органа указано, что управлением был нарушен срок на вынесения решения и размещения сведений в ЕИС на один день.

Суд апелляционной инстанции считает, что приведенная судебная практика не влияет на вывод суда первой инстанции, с учетом того, что в рамках судебных дел были рассмотрены иные обстоятельства.

Не принимается довод апелляционной жалобы о том, что при вынесении решения управление уклонилось от надлежащей оценки поведения заказчика при расторжении контракта в одностороннем порядке, также не было представлено экспертное заключение, которое бы доказывало существенные нарушения условий договора ООО "МВ-Цитрин", по следующим основаниям.

Судебной коллегией было установлено, что решением Арбитражного суда Ростовской области от 17.11.2021 по делуN А53-21557/2021 было отказано в удовлетворении иска ООО "МВ-Цитрин" к ГБУ РО "ОКБ N2" о признании недействительным решения о расторжении договора N 413 от 12.04.2021 в одностороннем порядке, принятое 14.05.2021 ГБУ РО "ОКБ N 2", и об обязании ответчика исполнить обязательства по приемке товара по договору N 413 от 12.04.2021 года.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.12.2021 решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба ООО "МВ-Цитрин" без удовлетворения.

В рамках вышеназванного дела судебные инстанции пришли к выводу, что характеристики поставленного товара не соответствуют характеристикам товаров, описанных в спецификации к договору N 413 от 12.04.2021 года.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции не усматривает.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Нарушений или неправильного применения норм процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2021 по делу N А53-34815/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.В. Соловьева

Судьи

И.Н. Глазунова С.В. Пименов