Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2022 г. N 09АП-5893/22 по делу N А40-52/2020

г. Москва

30 марта 2022 г.

Дело N А40-52/20

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей Ю.Л.Головачевой, С.А.Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Вестент" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2021 по делу N А40-52/20 о разрешении возникших разногласий между конкурсными кредиторами по обязательству, обеспеченному залогом имущества ООО "ЭКО КОМАНДА", и ООО "Сайран" по вопросам порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога и утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "ЭКО КОМАНДА": ценных бумаг, принадлежащих АО "Национальный экологический промышленный альянс" (ИНН 7714648329), в редакции приведенной в заявлении ООО "Сайран" по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Экологическая команда"

при участии в судебном заседании:

лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2020 г. (резолютивная часть объявлена 17.02.2020 г.) ООО "Экологическая команда" признано несостоятельным (банкротом) по упрошенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим утверждена Малевинская Людмила Николаевна.

Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 37 от 29.02.2020 г.

05.10.2021 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного кредитора ООО "Сайран" о разрешении разногласий, согласно которому заявитель просил разрешить возникшие разногласия между конкурсными кредиторами по обязательству, обеспеченному залогом имущества ООО "ЭКО КОМАНДА", и ООО "Сайран" по вопросам порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога и утвердить Положение о порядке, срока и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "ЭКО КОМАНДА": ценных бумаг, принадлежащих АО "Национальный экологический промышленный альянс" (ИНН 7714648329), в редакции приведенной в заявлении.

В судебном заседании конкурсный управляющий ООО "ВЕСТЕНТ" возражал по существу заявления.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2021 г. разрешены возникшие разногласия между конкурсными кредиторами по обязательству, обеспеченному залогом имущества ООО "ЭКО КОМАНДА", и ООО "Сайран" по вопросам порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога. Утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "ЭКО КОМАНДА": ценных бумаг, принадлежащих АО "Национальный экологический промышленный альянс" (ИНН 7714648329), в редакции, приведенной в заявлении ООО "Сайран".

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Вестент" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2021 г. отменить в части. Установить, что торги по продаже имущества ООО "Экологическая Команда", находящегося в залоге у ООО "Вестент", подлежат проведению на ЭТП "Мета-Инвест".

Рассмотрев апелляционную жалобу в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

ООО "Сайран", как конкурсный кредитор Должника, заявил о несогласии с предложенным ООО "Вестент" Положением в части.

1. Пункт 1.3.7. Положения:

Редакция ООО "Вестент"

Предлагаемые ООО "Сайран" изменения

Электронная торговая площадка - Электронная торговая площадка "МЕТА-ИНВЕСТ", расположенная по адресу в сети "Интернет": www.metainvest.ru. Стоимость услуг оператора электронной торговой площадки размещена на официальном сайте электронной торговой площадки, указанном в настоящем пункте.

Электронная торговая площадка - Электронная торговая площадка, аккредитованная саморегулируемой организацией, членом которой является конкурсный управляющий должника. Организатор торгов самостоятельно определяет оператора электронной площадки из числа аккредитованных саморегулируемой организацией, членом которой является конкурсный управляющий должника. Стоимость услуг оператора электронной торговой площадки размещена на официальном сайте электронной торговой площадки в сети "Интернет".

В соответствии с пунктом 1 статьи 20.3 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, аудиторская организация (аудитор), оценщик, организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

Вместе с тем, предложенный ООО "Вестент" оператор электронной площадки, Ассоциацией арбитражных управляющих "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса", членом которой является Малевинская Л.Н., не аккредитован, что прямо противоречит вышеуказанной императивной норме закона.

2. Пункт 3.1. Положения:

Редакция ООО "Вестент"	Предлагаемые ООО "Сайран" изменения
Имущество должника реализуется на торгах в форме аукциона, проводимого в электронной форме, открытого по составу участников с закрытой формой представления предложений о цене.	Имущество должника реализуется на торгах в форме аукциона, проводимого в электронной форме, открытого по составу участников с открытой формой представления предложений о цене. Аукцион проводится путем повышения начальной цены продажи предприятия на "шаг аукциона", который устанавливается в размере 5% (пяти процентов) начальной цены и указывается в сообщении о проведении торгов.

Согласно пункту 7 статьи 110 Закона о банкротстве, при проведении торгов по продаже предприятия может использоваться закрытая форма представления предложений о цене предприятия (предложения о цене предприятия представляются одновременно с заявкой на участие в торгах и не подлежат разглашению до начала проведения торгов) или открытая форма представления предложений о цене предприятия (предложения о цене предприятия заявляются участниками торгов открыто в ходе проведения торгов).

В силу абзаца второго пункта 6.1.2 Приказа Минэкономразвития России от 23.07.2015 г. N 495 при проведении торгов с использованием закрытой формы представления предложений о цене указанные предложения не подлежат разглашению до начала проведения торгов.

Между тем, электронные торги призваны обеспечить продажу имущества должника по максимальной цене, сложившейся в результате конкуренции предложений участников торгов.

Закрытая же форма представления предложений о цене имущества Должника не позволит создать условия для рыночной конкуренции и, соответственно, выявить действительную максимальную цену имущества, за счет которого погашаются требования кредиторов ООО "ЭКО КОМАНДА".

Таким образом, выбранная ООО "Вестент" форма подачи предложения о цене ведет к снижению покупательной способности имущества Должника, выставляемого на торги, и не способствует большей прозрачности торговой процедуры.

3. Пункт 5.3. Положения:

Редакция ООО "Вестент"	Предлагаемые ООО "Сайран" изменения
В целях экономии денежных средств должника и соблюдения интересов конкурсных кредиторов, по решению конкурсного управляющего и залогового кредитора, сведения о проведении первых и повторных торгов опубликовываются в едином информационном сообщении.	Исключить пункт из Положения.

В силу пункта 18 статьи 110 Закона о банкротстве, в случае признания торгов несостоявшимися и незаключения договора купли-продажи с единственным участником торгов, а также в случае незаключения договора купли-продажи предприятия по результатам торгов внешний управляющий в течение двух дней после завершения срока, установленного настоящим Федеральным законом для принятия решений о признании торгов несостоявшимися, для заключения договора купли-продажи предприятия с единственным участником торгов, для заключения договора купли-продажи предприятия по результатам торгов, принимает решение о ведении повторных торгов и об установлении начальной цены продажи предприятия.

Повторные торги проводятся в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Учитывая изложенное, очевидно, что повторные торги проводятся только в случае признания первых торгов несостоявшимися.

Следовательно, публикация сведений о первых и повторных торгах в едином сообщении необоснованно повысит цену такой публикации, ввиду большего объема публикуемого текста (применительно для газеты "Коммерсантъ"), что, в случае признания первых торгов состоявшимися и заключения договора купли-продажи по их результатам, будет экономически неоправданно, повлечет увеличение судебных расходов.

4. Пункты 14.3., 14.4 и 14.11 Положения:

Редакция ООО "Вестент"	Предлагаемые ООО "Сайран" изменения
При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей П О ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", указываются величина снижения начальной цена продажи имущества должника: "пять процентов от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения", и срок, по истечении которого "последовательно снижается указанная начальная цена: "три рабочих дня".	При продаже имущества должника посредством публичного предложения в сообщении о проведении торгов наряду со сведениями, предусмотренными статьей П О ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", указываются величина снижения начальной цена продажи имущества должника: "пять процентов от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения", и срок, по истечении которого последовательно снижается указанная начальная цена: "десять календарных дней".
Снижение начальной цены продажи имущества должника на 5% (пять процентов) от начальной цены продажи имущества должника на публичных торгах производится на четвертый рабочий день последовательно до снижения минимальной цены предложения (цены отсечения) в размере 20% (двадцать процентов) от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения.	Снижение начальной цены продажи имущества должника на 5% (пять процентов) от начальной цены продажи имущества должника на публичных торгах производится на одиннадцатый календарный день последовательно до снижения минимальной цены предложения (цены отсечения) в размере 20% (двадцать процентов) от начальной цены продажи имущества должника посредством публичного предложения.
В случае если по истечении 3 (трех) рабочих дней после установления минимальной цены предложения, не было представлено ни одной заявки на участие в торгах, содержащей предложение о цене имущества должника, которая не ниже установленной минимальной цены продажи имущества должника, организатор торгов принимает решение о признании торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения несостоявшимися.	В случае если по истечении 10 (десяти) календарных дней после установления минимальной цены предложения, не было представлено ни одной заявки на участие в торгах, содержащей предложение о цене имущества должника, которая не ниже установленной минимальной цены продажи имущества должника, организатор торгов принимает решение о признании торгов по продаже имущества должника посредством публичного предложения несостоявшимися.

Как видно из указанных редакций, разногласия в данной части касаются срока, по истечении которого последовательно снижается начальная цена продажи имущества ООО "ЭКО КОМАНДА" на публичных торгах.

Предложенный ООО "Вестент" период (3 рабочих дня), фактически равен периоду, в течении которого кредитной организацией осуществляется перевод денежных средств (пункт 5 статьи 4 Федерального закона от 27.06.2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе").

Однако следует учитывать, что для участия в торгах заявитель обязан обеспечить поступление задатка на счета, указанные в электронном сообщении о продаже, не позднее указанной в таком сообщении даты и времени окончания приема заявок на участие в торгах для соответствующего периода проведения торгов (пункт 6.1.3 Приказа Минэкономразвития России от 23.07.2015 г. N 495).

Следовательно, в целях соблюдения данного правила, заявитель имеет только один день (первый день каждого периода) для внесения задатка для участия в торгах, что неэффективно и приведет к необоснованно ускоренному снижению цены продажи имущества Должника.

Более того, проведение торгов посредством публичного предложения предполагает непрерывный характер смены одного периода другим, что невозможно в случае исчисления периодов снижения начальной цены в рабочих днях.

При этом электронная форма торгов позволяет потенциальным участникам торгов подавать заявки через электронную торговую площадку не только по рабочим, но и по выходным дням, в любое время суток. Закон о банкротстве не содержит ограничений в возможности определения этапов торгов, попадающих на выходные дни.

5. Пункт 16.2 Положения:

Редакция ООО "Вестент"

Предлагаемые ООО "Сайран" изменения

В случае принятия комитетом кредиторов ООО "Вестент" решения о приостановлении или отмене данных торгов, такие торги подлежат приостановлению или отмене в течение 1 календарного дня с момента получения конкурсным управляющим ООО "Эко Команда" соответствующего уведомления конкурсного управляющего ООО "Вестент", направленного на электронную почту конкурсного управляющего ООО "Эко Команда": mln-l@mail.ru. Датой получения уведомления считается дата поступления электронного письма конкурсного управляющего ООО "Вестент" на электронную почту конкурсного управляющего ООО "Эко Команда". Адрес электронной почты конкурсного управляющего ООО "Вестент": isaev_ruslan@mail.ru.

Исключить пункт из Положения.

Ни Закон о банкротстве, ни Приказ Минэкономразвития России от 23.07.2015 г. N 495 не наделяет залогового кредитора правом приостановить, либо отменить торги по своему усмотрению.

Подобное полномочие приведет к возможности комитета кредиторов ООО "Вестент" манипулировать торгами, в отсутствие на то законных оснований, что приведет к необоснованным привилегиям на стороне комитета кредиторов ООО "Вестент".

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим или лицами, участвующими в деле о банкротстве, по вопросам начальной продажной цены, порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога каждый из них в течение десяти дней с даты включения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об определении начальной продажной цены, утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, порядка и условий обеспечения сохранности предмета залога, которое может быть обжаловано.

С учетом изложенного, суд пришел к выводу об обоснованности позиции кредитора ООО "Сайран".

Исходя из изложенного, суд первой инстанции разрешил возникшие разногласия между конкурсными кредиторами по обязательству, обеспеченному залогом имущества ООО "ЭКО КОМАНДА", и ООО "Сайран" по вопросам порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога. Утвердил Положение о порядке, срока и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО "ЭКО КОМАНДА": ценных бумаг, принадлежащих АО "Национальный экологический промышленный альянс" (ИНН 7714648329), в редакции, приведенной в заявлении ООО "Сайран".

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве.

В силу п. 1 ст. 20.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника организатор торгов и оператор электронной площадки должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

На основании ст. 18.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" полномочия по выбору специализированной организации, которая выступит организатором торгов, оператором электронной площадки принадлежит конкурсному управляющему, так как в данном случае в обязанности конкурсного управляющего входит осуществление процедур в ходе банкротства и привлечение специалистов он осуществляет в случае необходимости при невозможности самостоятельно выполнить функции организатора торгов.

Кроме того, п. 5 ст. 18.1 "О несостоятельности (банкротстве)" в первую очередь функции организатора торгов возложены на конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий по своему усмотрению может выступать Организатором торгов, поскольку обладает специальными познаниями в рамках рассматриваемого дела, прошел специальную Единую программу подготовки арбитражных управляющих, или может привлечь специализированную организацию.

Возможность определения залоговым кредитором порядка продажи, не исключает необходимости учета требований Закона о банкротстве, предъявляемых к привлекаемым конкурсным управляющим лицам в целях обеспечения проведения торгов.

Законом о банкротстве не предусмотрена возможность изменения залоговым кредитором, порядком продажи, требований Закона относительно наличия аккредитации в саморегулируемой организации.

Пунктом 4 ст. 138 Закона о банкротстве установлено право залогового кредитора, в частности, определять порядок и условия проведения торгов, но возможность привлечения специализированных организаций, проведение продажи имущества должника в силу ст. 139 Закона о банкротстве относится к полномочиям конкурсного управляющего.

Привлекаемые арбитражным управляющим в соответствии с настоящим Федеральным законом для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет средств должника лица, в том числе оператор электронной площадки, должны быть аккредитованы саморегулируемой организацией и не могут быть заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, должнику и его кредиторам.

В силу п. 20 ст. 110 Закона о банкротстве для проведения торгов в электронной форме по продаже имущества или предприятия должника в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий или организатор торгов заключает договор о проведении торгов с оператором электронной площадки, соответствующим требованиям, установленным данным Федеральным законом.

Исходя из положений п. 2 ст. 22 Закона о банкротстве, саморегулируемая организация арбитражных управляющих обязана проводить в порядке, установленном федеральными стандартами, стандартами и правилами профессиональной деятельности, аккредитацию лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также, если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

По смыслу приведенных положений, конкурсный управляющий может сам выполнять функции организатора торгов, привлечь оператора электронной площадки, соответствующего требованиям Закона о банкротстве, в том числе требованию относительно наличия аккредитации в саморегулируемой организации (п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве).

При отмеченных обстоятельствах апелляционный суд считает, что принятое определение является законным, обоснованным и отмене не подлежит.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст.71 АПК РФ Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

На основании изложенного, коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч.4 ст.270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 102, 110, 269-271, 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятый Арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27.12.2021 по делу N А40-52/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Вестент"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А.Комаров

Судьи

Ю.Л.Головачева С.А.Назарова