Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 апреля 2022 г. N 17АП-2053/22 по делу N А71-8368/2021

г. Пермь

01 апреля 2022 г.

Дело N А71-8368/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 01 апреля 2022 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шаламовой Ю.В.,

судей Борзенковой И.В., Муравьевой Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тиуновой Н.П.,

в отсутствие участвующих в деле лиц,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенные надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную заинтересованного лица, отраслевого органа Администрации города Ижевска Удмуртской Республики Управления жилищно-коммунального хозяйства,

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 30 декабря 2021 года

по делу N А71-8368/2021

по заявлению товарищества собственников жилья "Ниагара" (ОГРН 1071800001085, ИНН 1835080054)

к отраслевому органу Администрации города Ижевска Удмуртской Республики Управлению жилищно-коммунального хозяйства (ИНН 1833046562, ОГРН 1071840007909)

о признании недействительным предписания от 22.04.2021 N 788-06-02 в части,

УСТАНОВИЛ:

Товарищество собственников жилья "Ниагара" (далее - Заявитель, ТСЖ "Ниагара") обратилось в суд с заявлением о признании недействительным предписания Управления жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Ижевска Удмуртской Республики (далее - заинтересованное лицо, Управление) от 22.04.2021 N 788-06-02 в части приведения в порядок определения размера платы за коммунальную услугу "отопление" за период с января 2017 г. по декабрь 2018 г., а также в части снижения платы за коммунальную услугу "отопление" на суммы, указанные в акте N 788/06-02 от 22.04.2021 по всему МКД Чугуевского, д. 9 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ)

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 декабря 2021 года заявленные требования удовлетворены, признано недействительным предписание отраслевого органа Администрации города Управления жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Ижевска по результатам проведения мероприятия по государственному надзору от 22.04.2021 N 788-06-02 в части приведения в порядок определения размера платы за коммунальную услугу "отопление" за период с января 2017 г. по декабрь 2018 г., в части снижения платы за коммунальную услугу "отопление" на суммы, указанные в Акте N 788/06-02 от 22.04.2021 г. по всему многоквартирному дому ул. Чугуевского, д. 9 г. Ижевска, вынесенное в отношении товарищества собственников жилья "Ниагара" г.Ижевск.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, заинтересованное лицо обратилось в апелляционный суд с жалобой, просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

В апелляционной жалобе заинтересованное лицо настаивает на том, что согласно Правил N 354 при корректировке размера платы за коммунальную услугу "отопление" учитывается начисленная сумма за прошедший год потребителю. Иных норм корректировки размера платы по коммунальной услуге отопление законодательством не предусмотрено. При проведении корректировки заявитель вправе произвести доначисление платы за коммунальную услугу по отоплению. Поскольку в ходе проверки не приложены документы подтверждающие отсутствие отопление в паркинге, то установить правомерность (неправомерность) расчета размера платы за коммунальную услугу "отопление" с учетом паркинга не представляется возможным. Вопреки выводам суда, возражения заявителя не могли быть учтены заинтересованным лицом, поскольку представлены после вынесения акта проверки.

Письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом апелляционной инстанции извещено надлежащим образом, представителя для участия в заседании суда не направило, что в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.

Ходатайство заинтересованного лица о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителей рассмотрено судом в порядке статьи 159 АПК РФ и удовлетворено на основании статьи 156 АПК РФ.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Как установлено судом из материалов дела, в целях проверки доводов по мотивированному представлению N 1304-КЛ от 25.03.2021 (обращение потребителей, проживающих по адресу: г. Ижевск, ул. В. Чугуевского, д. 9, N 1304-КЛ от 02.03.2021, N 1305-КЛ от 02.2021, N 1408-КЛ от 05.03.2021, N 1408-КЛ/1 от 09.03.2021, N 1408-З/2 от 09.03.2021) на основании приказа заместителя начальника Управления от 26.03.2021 N 788/06-02 в рамках государственного жилищного надзора в отношении заявителя проведена внеплановая документарная проверка.

Уведомление о проведении проверки с приложением копии приказа о назначении проверки N 788/06-02 получено заявителем 29.03.2021 по электронной почте (т. 3 л.д. 52).

По результатам проверки составлен акт от 22.04.2021 N 788/06-02 (т. 3 л.д. 1-10), на основании которого муниципальным жилищным инспектором выдано предписание по результатам проведения мероприятия по государственному контролю от 22.04.2021 N 788/06-02 (т. 2 л.д. 167).

Проверкой установлено, что согласно п. 42 (1) Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), ТСЖ "Ниагара" излишне предъявило за коммунальную услугу "отопление" по кв. N 20 сумму в размере 6001,64 руб., по кв. N265 сумму в размере 4459,70 руб. По кв. N 49 ТСЖ "Ниагара" вправе допредъявить сумму в размере 3951,91 руб. С учетом ч. 9.2, ст. 156 ЖК РФ, Правил N 354, ТСЖ "Ниагара" вправе допредъявить за коммунальный ресурс электроэнергия, потребляемый при использовании и содержании общего имущества на суммы, указанные в Акте проверки. Нарушен порядок размера платы за коммунальную услугу "отопление" по всему многоквартирному дому N9 по ул. Чугуевского. Ответственным за нарушение установленных требований является ТСЖ "Ниагара".

Согласно предписанию по результатам проведения мероприятия по государственному контролю от 22.04.2021 N 788/06-02 ТСЖ "Ниагара" надлежит в срок до 05.07.2021 привести порядок определения размера платы за коммунальную услугу "отопление" в период с января 2017 года по апрель 2019 года, в соответствии с установленными требованиями, снизить размер платы за коммунальную услугу "отопление" на суммы, указанные в Акте N 788/06-02 от 22.04.2021 по всему многоквартирному дому N 9 по ул. Чугуевского, г. Ижевска.

Не согласившись с предписанием в части приведения в порядок определения размера платы за коммунальную услугу "отопление" за период с января 2017 г. по декабрь 2018 г., а также в части снижения платы за коммунальную услугу "отопление" на суммы, указанные в акте N 788/06-02 от 22.04.2021 по всему МКД Чугуевского, д. 9, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом первой инстанции принято вышеизложенное решение.

Изучив материалы дела, исследовав представленные доказательства, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции оснований для отмены решения суда не установил.

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Согласно части 1 статьи 20 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) под государственным жилищным надзором понимаются деятельность уполномоченных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений органами государственной власти, органами местного самоуправления, а также юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами установленных в соответствии с жилищным законодательством, законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности требований к использованию и сохранности жилищного фонда независимо от его форм собственности, в том числе требований к жилым помещениям, их использованию и содержанию, использованию и содержанию общего имущества собственников помещений в многоквартирных домах, порядку осуществления перевода жилого помещения в нежилое помещение в многоквартирном доме, порядку осуществления перепланировки и (или) переустройства помещений в многоквартирном доме, формированию фондов капитального ремонта, созданию и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, оказывающих услуги и (или) выполняющих работы по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирных домах, предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, региональных операторов, нарушений ограничений изменения размера вносимой гражданами платы за коммунальные услуги, требований к составу нормативов потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), условиям и методам установления нормативов потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), а также обоснованности размера установленного норматива потребления коммунальных ресурсов (коммунальных услуг), обоснованности размера платы за содержание жилого помещения для собственников жилых помещений, которые не приняли решение о выборе способа управления многоквартирным домом, решение об установлении размера платы за содержание жилого помещения, и соблюдению предельных индексов изменения размера такой платы, требований правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения, правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, требований энергетической эффективности и оснащенности помещений многоквартирных домов и жилых домов приборами учета используемых энергетических ресурсов, требований к предоставлению жилых помещений в наемных домах социального использования (далее - обязательные требования), нарушений органами местного самоуправления, ресурсоснабжающими организациями, лицами, осуществляющими деятельность по управлению многоквартирными домами, требований к порядку размещения информации в системе, посредством организации и проведения проверок указанных лиц, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению выявленных нарушений, и деятельность указанных органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами своей деятельности.

Согласно части 2 статьи 20 ЖК РФ государственный жилищный надзор осуществляется уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации (региональный государственный жилищный надзор) (далее - органы государственного жилищного надзора) в порядке, установленном высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, с учетом требований к организации и проведению государственного жилищного надзора, установленных Правительством Российской Федерации. Согласование назначения на должность и освобождения от должности руководителя органа государственного жилищного надзора по предложению высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 1 Закона Удмуртской Республики от 30.06.2014 N 40-РЗ "О наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями Удмуртской Республики по государственному жилищному надзору и лицензионному контролю и внесении изменения в статью 35 Закона Удмуртской Республики "Об установлении административной ответственности за отдельные виды правонарушений" (далее - Закон УР N 40-РЗ) органы местного самоуправления муниципальных образований, образованных на территории Удмуртской Республики, наделяются отдельными государственными полномочиями Удмуртской Республики по государственному жилищному надзору, в том числе по организации и проведению проверок соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами обязательных требований к предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.

Согласно статье 2 Закона УР N 40-РЗ отдельными государственными полномочиями, предусмотренными статьей 1 настоящего Закона (далее - отдельные государственные полномочия), наделяются в том числе органы местного самоуправления муниципального образования "Город Ижевск".

Согласно пункту 1.1 Положения об Управлении жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Ижевска, утвержденного решением Городской думы г. Ижевска от 30.10.2007 N 314 (далее - Положение), управление жилищно-коммунального хозяйства Администрации города Ижевска (далее - Управление) является отраслевым органом - структурным подразделением Администрации города Ижевска, осуществляющим функции управления в сферах жилищно-коммунального хозяйства в соответствии с функциями, установленными настоящим Положением.

Пунктом 2.13 Положения установлено, что Управление осуществляет отдельные государственные полномочия по государственному жилищному надзору и лицензионному контролю согласно Закону Удмуртской Республики от 30 июня 2014 года N 40-РЗ "О наделении органов местного самоуправления отдельными государственными полномочиями Удмуртской Республики по государственному жилищному надзору и внесении изменения в статью 35 Закона Удмуртской Республики "Об установлении административной ответственности за отдельные виды правонарушений".

В соответствии с распоряжением Администрации города Ижевска от 10.10.2014 N 210 (с учетом изменений) в перечень должностных лиц, ответственных за осуществление отдельных государственных полномочий Удмуртской Республики по государственному жилищному надзору и лицензионному контролю на территории муниципального образования "Город Ижевск" входят: заместитель начальника Управления - начальник отдела муниципального жилищного контроля - муниципальный жилищный инспектор; заместитель начальника отдела - муниципальный жилищный инспектор отдела муниципального жилищного контроля; главный специалист-эксперт - муниципальный жилищный инспектор отдела муниципального жилищного контроля; ведущий специалист-эксперт - муниципальный жилищный инспектор отдела муниципального жилищного контроля; специалист-эксперт - муниципальный жилищный инспектор отдела муниципального жилищного контроля.

В соответствии с частью 3 статьи 20 ЖК РФ к отношениям, связанным с осуществлением государственного жилищного надзора, муниципального контроля, организацией и проведением проверок юридических лиц (за исключением региональных операторов), индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей организации и проведения плановых и внеплановых проверок, установленных частями 4.1 и 4.2 настоящей статьи. К отношениям, связанным с осуществлением государственного жилищного надзора в отношении деятельности региональных операторов, организацией и проведением их проверок, применяются положения указанного Федерального закона с учетом особенностей, предусмотренных частью 4.3 настоящей статьи.

В силу части 4 статьи 20 ЖК РФ предметом проверки является соблюдение органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и гражданами обязательных требований.

Частью 4.2 статьи 20 ЖК РФ установлено, что основаниями для проведения внеплановой проверки наряду с основаниями, указанными в части 2 статьи 10 Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", являются поступления, в частности посредством системы, в орган государственного жилищного надзора, орган муниципального жилищного контроля обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, выявление органом государственного жилищного надзора, органом муниципального жилищного контроля в системе информации о фактах нарушения требований правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.

Согласно пункту 3 части 5 статьи 20 ЖК РФ должностные лица органов государственного жилищного надзора, муниципального жилищного контроля, являющиеся соответственно государственными жилищными инспекторами, муниципальными жилищными инспекторами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право выдавать предписания о прекращении нарушений обязательных требований, об устранении выявленных нарушений, о проведении мероприятий по обеспечению соблюдения обязательных требований, в том числе об устранении в шестимесячный срок со дня направления такого предписания несоответствия устава товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива, внесенных в устав изменений обязательным требованиям.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26 декабря 2008 года N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Частью 1 статьи 153 ЖК РФ установлено, что граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

В соответствии с частью 4 статьи 154 ЖК РФ плата за коммунальные услуги включает в себя плату за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, тепловую энергию, газ, бытовой газ в баллонах, твердое топливо при наличии печного отопления, плату за отведение сточных вод, обращение с твердыми коммунальными отходами.

Согласно части 2 статьи 155 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги вносится на основании:

1) платежных документов (в том числе платежных документов в электронной форме, размещенных в системе), представленных не позднее первого числа месяца, следующего за истекшим месяцем, если иной срок не установлен договором управления многоквартирным домом либо решением общего собрания членов товарищества собственников жилья, жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива;

2) информации о размере платы за жилое помещение и коммунальные услуги, задолженности по оплате жилых помещений и коммунальных услуг, размещенной в системе или в иных информационных системах, позволяющих внести плату за жилое помещение и коммунальные услуги. Информацией о размере платы за жилое помещение и коммунальные услуги и задолженности по оплате жилых помещений и коммунальных услуг являются сведения о начислениях в системе, сведения, содержащиеся в представленном платежном документе по адресу электронной почты потребителя услуг или в полученном посредством информационных терминалов платежном документе.

Частью 1 статьи 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг (в том числе нормативов накопления твердых коммунальных отходов), утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При расчете платы за коммунальные услуги для собственников помещений в многоквартирных домах, которые имеют установленную законодательством Российской Федерации обязанность по оснащению принадлежащих им помещений приборами учета используемой воды и помещения которых не оснащены такими приборами учета, применяются повышающие коэффициенты к нормативу потребления соответствующего вида коммунальной услуги в размере и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Отношения по предоставлению коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах, собственникам и пользователям жилых домов, в том числе отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, регулируют Правила N 354, которые устанавливают в том числе порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии.

Пунктом 36 Правил N 354 установлено, что расчет размера платы за коммунальные услуги производится в порядке, установленном настоящими Правилами, с учетом особенностей, предусмотренных нормативными актами, регулирующими порядок установления и применения социальной нормы потребления электрической энергии (мощности), в случае если в субъекте Российской Федерации принято решение об установлении такой социальной нормы.

Расчетный период для оплаты коммунальных услуг устанавливается равным календарному месяцу (пункт 37 Правил N 354).

Размер платы за коммунальные услуги рассчитывается по тарифам (ценам) для потребителей, установленным ресурсоснабжающей организации в порядке, определенном законодательством Российской Федерации о государственном регулировании цен (тарифов) (абзац первый пункта 38 Правил N 354).

Согласно абзацу первому пункта 42(1) Правил N 354 оплата коммунальной услуги по отоплению осуществляется одним из двух способов - в течение отопительного периода либо равномерно в течение календарного года.

Согласно абзацу четвертому пункта 42(1) Правил N 354 (в ред. постановления Правительства РФ от 26.12.2016 N 1498, действовавшей до 01.01.2019) в многоквартирном доме, который оборудован коллективным (общедомовым) прибором учета тепловой энергии и в котором не все жилые или нежилые помещения оборудованы индивидуальными и (или) общими (квартирными) приборами учета (распределителями) тепловой энергии, размер платы за коммунальную услугу по отоплению в помещении определяется по формулам 3, 3(1) и 3(2) приложения N 2 к настоящим Правилам исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии.

Согласно абзацу десятому пункта 42(1), введенного постановлением Правительства РФ от 28.12.2018 N 1708, которое применяется с 01.01.2019, при выборе способа оплаты коммунальной услуги по отоплению в течение отопительного периода объем (количество) тепловой энергии в размере, определенном на основании показаний индивидуального и (или) общего (квартирного) приборов учета тепловой энергии, используется при расчете размера платы за коммунальную услугу по отоплению за тот расчетный период, в котором потребителем были переданы показания приборов учета. При выборе способа оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно в течение календарного года показания индивидуального и (или) общего (квартирного) приборов учета тепловой энергии используются при проведении корректировки за прошедший год.

В соответствии с подпунктом "а" пункта 59 Правил N 354 плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления в случаях, когда в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил при определении размера платы за отопление используются показания индивидуального или общего (квартирного) прибора учета), а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода в случаях, когда в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил при определении размера платы за отопление используются показания индивидуального или общего (квартирного) прибора учета), в следующих случаях и за указанные расчетные периоды: в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, - начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных периодов подряд для нежилого помещения.

Согласно пункту 59(1) Правил N 354 плата за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды за расчетный период, с учетом положений пункта 44 настоящих Правил, а также плата за коммунальную услугу отопления определяются исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса, определенного по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета за период не менее 6 месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления), а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода) - начиная с даты, когда вышел из строя или был утрачен ранее введенный в эксплуатацию коллективный (общедомовый) прибор учета либо истек срок его эксплуатации, а если дату установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям коллективного (общедомового) прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд.

В соответствии с пунктом 3(2) приложения N 2 к Правилам N 354 (в редакции, действовавшей до 01.01.2019) размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме, определенный по формуле 3(1), в первом квартале года, следующего за расчетным годом, корректируется исполнителем по формуле 3(2):

где:

Pk.пр - размер платы за коммунальную услугу по отоплению, определенный исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета, установленного в многоквартирном доме, за прошедший год;

Si - общая площадь i-го помещения (жилого или нежилого) в многоквартирном доме;

Sоб - общая площадь всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме;

Pfn.i - общий размер платы за коммунальную услугу по отоплению в i-м жилом или нежилом помещении в многоквартирном доме за прошедший год.

Постановлением Правительства Удмуртской Республики от 20.06.2016 N 252 "О применении в Удмуртской Республике способа оплаты коммунальной услуги по отоплению" в Удмуртской Республике, за исключением муниципальных образований "Город Воткинск", "Город Можга", муниципальных образований - сельских поселений Завьяловского района: "Вараксинское", "Завьяловское", "Италмасовское", "Первомайское", "Ягульское", установлен способ оплаты коммунальной услуги по отоплению равномерно за все расчетные месяцы календарного года.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, при составлении акта проверки Управление исходило из того, что заявителем нарушен порядок определения размера платы за отопление.

При этом, как справедливо согласился с заявителем суд первой инстанции, в расчете Управления содержатся следующие ошибки:

- в расчетных таблицах Акта, при расчете корректировки в графе "предъявлено в квитанции по квартире" стоит сумма, начисленная, а не фактически предъявленная к оплате и оплаченная собственниками помещений;

- из общей площади дома подлежит вычету площадь паркинга (нежилого помещения), в котором согласно Акта от 23.08.2018 ООО "УКС" и ПАО "Т плюс" и технической документацией (технический паспорт на паркинг) на МКД, не предусмотрено наличие приборов отопления.

Именно сумма предъявляемая собственнику квартиры "к оплате" за отопление и оплаченная им должна учитываться при расчете суммы корректировки для собственника квартиры по формуле как Pfn.i - общий размер платы за коммунальную услугу по отоплению в жилом или нежилом помещении в МКД за прошедший год. Так как сумма субсидии (уменьшения оплаты) собственником квартиры не оплачивалась, она подлежит вычету при расчете общего размера платы собственника, не подлежит учету при корректировке и не возвращается собственнику (разница по ней подлежит возврату в бюджета).

Сумма субсидии оплачивается из бюджета муниципального образования, а неиспользованная сумма субсидии возвращается ТСЖ органу, перечислившему субсидию (отраслевому органу Администрации города), а не собственнику квартиры, который не осуществлял ее оплату. В противном случае, Заявитель вынужден осуществлять двойной возврат денежных средств (корректировки) - органу, перечислившему субсидию, а также собственнику квартиры, не осуществлявшему оплаты указанной суммы.

Таким образом, вычету подлежит именно годовая суммарная величина ежемесячных начислений, предъявленных к оплате собственнику и оплаченных собственником помещения за отопление.

При расчете объема (количества) потребленной за расчетный период тепловой энергии, приходящийся на i-e помещение по формуле 3(6) из Sоб - общей площади всех жилых и нежилых помещений в многоквартирном доме подлежит вычету - общая площадь жилых и нежилых помещений, в которых технической документацией на многоквартирный дом не предусмотрено наличие приборов отопления или в которых в соответствии со схемой теплоснабжения, утвержденной в соответствии с Федеральным законом "О теплоснабжении", осуществляется использование индивидуальных квартирных источников тепловой энергии.

Так из общей площади дома подлежит вычету площадь паркинга (нежилого помещения), в котором согласно Акта от 23.08.2018 ООО "УКС" и ПАО "Т плюс" и технической документацией (технический паспорт на паркинг) на МКД, не предусмотрено наличие приборов отопления. При расчете данные положения инспектором не учтены.

Использование площади с паркингом с сентября 2018 г. недопустимо, так как ОПУ по тепловой энергии не учитывает потребления тепловой энергии паркингом, в связи с отсутствием в нем отопления, что подтверждается Актом от 23.08.2018 составленным ООО "УКС" и ПАО "Т плюс".

Довод ответчика о том, что в ходе проверки не приложены документы подтверждающие отсутствие отопление в паркинге, судом отклоняется. В возражениях на акт N 177 от 12.05.2021 (том 1 л.д. 37-39) указанный довод ТСЖ "Ниагара" заявлялся, при этом при вынесении указанный довод Управлением не учтен, доказательств запроса подтверждающих документов у Заявителя в материалы дела не представлено.

Содержащиеся в акте проверки выводы Управления, в том числе расчет платы за отопление, не соответствуют имеющимся в деле доказательствам и являются необоснованными.

Предписание как ненормативный правовой акт, содержащий обязательные для исполнения требования властно-распорядительного характера, выносится только в случае установления при проведении контролирующим органом соответствующей проверки нарушений законодательства в целях их устранения.

Требования, изложенные в предписании, должны быть реально исполнимы, предписание должно содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю в целях прекращения и устранения выявленного нарушения, содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами. Оно не должно носить признаки формального выполнения требований.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа (органа местного самоуправления), обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность, предусмотренная статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Оспариваемое предписание, основанное на содержащихся в акте проверки выводах и расчетах, произведенных с нарушением установленного Правилами N 354 порядка определения размера платы за отопление содержит требование снизить размер платы за коммунальную услугу "отопление" на суммы, указанные в Акте N 788/06-02 от 22.04.2021, при том, что расчет, содержащийся в указанном акте признан судом не обоснованным.

На основании изложенного, с учетом установленных обстоятельств, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, коллегия суда апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции, что оспариваемое предписание не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Коллегия апелляционного суда считает, что судом первой инстанции при рассмотрении дела правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, на основе полного и всестороннего исследования доказательств, выводы, изложенные в обжалуемом судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Доводы апелляционной жалобы выводы суда не опровергают, по существу сводятся к несогласию с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судом обстоятельств, оснований для переоценки которых суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 30 декабря 2021 года по делу N А71-8368/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

Ю.В. Шаламова

Судьи

И.В. Борзенкова Е.Ю. Муравьева