Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2022 г. N 09АП-16263/22 по делу N А40-193516/2021

6 апреля 2022 г.

дело N А40-193516/21

Резолютивная часть постановления объявлена 06 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.

Судей Новиковой Е.М., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Истца

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.03.2022 г. (резолютивная часть от 26.01.2022 г.) по делу N А40-193516/21

по иску ООО "БЛМ СИНЕРЖИ" (ИНН 7718609666, ОГРН 1067758765733)

к ФГУП "ГЛАВНОЕ ВОЕННО-СТРОИТЕЛЬНОЕУПРАВЛЕНИЕ N 12" (ИНН 7706044549, ОГРН 1025004058639) об обязании,

при участии в судебном заседании:

от истца: Бутырин Д.Ю. по доверенности от 10.01.2022,

от ответчика: не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

ООО "БЛМ СИНЕРЖИ" (далее - истец, поставщик) предъявило ФГУП "ГЛАВНОЕ ВОЕННО-СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 12" (далее - ответчик, покупатель) иск об обязании заключить дополнительное соглашение к договору от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ в следующей редакции:

1) Пункт 2.1. Договора изложить в следующей редакции:

"Цена Договора в соответствии со Спецификацией составляет 41 433 600 (Сорок один миллион четыреста тридцать три тысячи шестьсот) руб. 00 коп, в том числе НДС (18%) - 6 320 379 (Шесть миллионов триста двадцать тысяч триста семьдесят девять) руб. 66 коп.".

2) Пункт 2.3. Договора изложить в следующей редакции:

"Цена настоящего Договора включает стоимость Оборудования, упаковку Оборудования, тару, маркировку, транспортные затраты на доставку Оборудования до Адреса доставки Оборудования, расходы Поставщика по погрузо-разгрузочным работам, расходы по проведению тестовых испытаний на заводе-изготовителе, расходов на проживание двух специалистов Покупателя на время проведения тестовых испытаний на заводе -изготовителе, прочие расходы, предусмотренные Техническим заданием (Приложение N 2 к Договору), гарантийное обслуживание, расходы на получение, в случае необходимости, сертификатов и разрешительных документов на Оборудование, деклараций безопасности, паспортов качества, заключений, подтверждающих надлежащее качество и происхождение Оборудования, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, страхование, уплату таможенных пошлин, расходов по проведению таможенных процедур, налогов, сборов, а также любые иные расходы Поставщика, связанные с исполнением своих обязательств по настоящему Договору.".

3) Пункт 2.4.1. Договора изложить в следующей редакции:

"Покупатель перечисляет Поставщику аванс в размере 100% (ста процентов) от Цены Договора, в течение 10 (десяти) рабочих дней после подписания Договора и предоставления поставщиком подлинника безотзывной банковской гарантии исполнения обязательств по Договору на сумму не менее авансового платежа".

4) Пункт 2.4.2. Договора исключить.

5) Пункт 3.1.8. Договора исключить.

6) Пункт 4.7. Договора исключить.

7) Пункт 4.8. Договора исключить.

8) Пункт 5.2. Договора изложить в следующей редакции:

"Гарантийный срок на Оборудование устанавливается равным гарантийному сроку, установленному Производителем (заводом-изготовителем) Оборудования и указанному в технической документации на Оборудование (технический паспорт, гарантийный сертификат (талон) и т.п.), но не менее 12 (двенадцати) месяцев. Гарантия предоставляется в соответствии с условиями Производителя (завода-изготовителя)".

9) Пункт 1 Спецификации (Приложение N 1 к Договору поставки от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ изложить следующим образом:

"Общая стоимость Оборудования по настоящей Спецификации составляет 41 433 600 (Сорок один миллион четыреста тридцать три тысячи шестьсот) руб. 00 коп, в том числе НДС (18%) - 6 320 379 (Шесть миллионов триста двадцать тысяч триста семьдесят девять) руб. 66 коп.".

10) Перечень услуг в Техническом задании (Приложение N 2 к Договору поставки от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ) изложить следующим образом:

"Перечень услуг:

- стоимость Продукции;

- упаковка, тара Продукции;

- маркировки Продукции;

- транспортные затраты на доставку Продукции до адреса доставки Продукции;

- расходы Поставщика по погрузо-разгрузочным работам;

- доставка и разгрузка по адресу: 121087, г. Москва, ул. Новозаводская, дом 18;

- приемка оборудования с проведением тестовых испытаний на заводе - изготовителе;

- расходы на проживание двух специалистов Заказчика на время проведения тестовых испытаний на заводе - изготовителе;

- документация (паспорт, руководство по эксплуатации, принципиальную электрическую схему) на русском языке.".

11) В части, не урегулированной настоящим Дополнительным соглашением, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации и условиями Договора. В случае наличия противоречий между условиями Договора и условиями настоящего Дополнительного соглашения преимущественное значение имеют условия Дополнительного соглашения.

12) Настоящее Дополнительное соглашение вступает в силу с момента его подписания Сторонами и является неотъемлемой частью Договора. Руководствуясь ч. 2 ст. 425 ГК РФ Стороны установили, что условия настоящего Дополнительного соглашения применяются к их отношениям, возникшим до его заключения, а именно с даты заключения Договора от 10.06.2015 N 1506-61-ПБ.

13)Настоящее Дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой Стороны".

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 26.01.2022 г., изготовленным в полном объеме 02.03.2022 г. в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, Истец подал апелляционную жалобу.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции Истец требования и доводы своей жалобы поддержал, неявившийся Ответчик уведомлен о времени и месте рассмотрения дела посредством размещения соответствующих сведений на официальном сайте суда в сети Интернет (т. 1 л.д. 139).

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим оставлению без изменения.

Установлено, что между Федеральным государственным унитарным предприятием "Главное военно-строительное управление N 12" (далее - ФГУП "ГВСУ N 12"/Покупатель) и Обществом с ограниченной ответственностью "БЛМ Синержи" (далее - ООО "БЛМ Синержи"/Поставщик) заключен договор поставки от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ, согласно п. 1.1. которого Поставщик обязался поставить Покупателю Оборудование в соответствии с согласованной Сторонами Спецификацией (Приложение N 1 к Договору) и Техническим заданием (Приложение N 2 к Договору) в сроки, установленные Договором, а Покупатель обязался принять и оплатить Оборудование в соответствии с условиями Договора.

В соответствии с п.п. 2.1., 2.4.1., и 2.4.2. Договора стоимость Оборудования и сопутствующих работ составляет 51 792 000 (Пятьдесят один миллион семьсот девяносто две тысячи) руб. 00 коп. Оплата осуществляется в следующем порядке:

- 80% от цены договора (41 433 600 руб. 00 коп.) в течение 10 рабочих дней после подписания Договора и предоставления Поставщиком подлинника безотзывной банковской гарантии исполнения обязательств по Договору на сумму не менее авансового платежа;

- 20% от цены договора (10 358 400 руб. 00 коп.) в течение 10 рабочих дней от даты подписания Акта об исполнении обязательств по Договору и выполнения всех принятых Поставщиком по Договору обязательств за исключением гарантийных.

В соответствии с п. 4.1. Договора сроки поставки составляют не более 180 (Ста восьмидесяти) календарных дней с момента перечисления авансового платежа.

Поставщик свои обязательства по поставке Оборудования выполнил, что подтверждается товарной накладной по форме ТОРГ-12 от 20.07.2016 N 472. Оборудование принято без замечаний в полном объеме.

Пунктами 3.1.8. и 4.7. Договора предусмотрено, что Поставщик обязан произвести работы по монтажу, пуско-наладке Оборудования, а также вводу Оборудования в эксплуатацию, в течение 20 (Двадцати) рабочих дней с момента письменного извещения Покупателем Поставщика о готовности Оборудования к выполнению работ.

Между тем, с момента поставки Оборудования и до настоящего момента Покупатель, в нарушение принятых на себя обязательств, извещение Поставщика о готовности Оборудования к осуществлению пуско-наладки Оборудования и иных сопутствующих работ не произвел.

В соответствии с п. 4.6. Договора, несмотря на отсутствие вышеуказанного извещения, право собственности на Оборудования переходит от Поставщика к Покупателю с момента подписания товарной накладной по форме ТОРГ-12, следовательно, с 20.07.2016 Покупатель (Грузополучатель) вправе владеть, пользоваться и распоряжаться Оборудованием. При этом оплата по Договору не осуществлена в полном объеме.

Таким образом, обязанность Поставщика по осуществлению монтажных работ является встречным обязательством по отношению к обязательству Покупателя по вызову Поставщика для проведения этих работ.

Вместе с тем, по состоянию на дату подачи настоящего искового заявления Покупателем не исполнены обязательства по вызову Поставщика для выполнения работ на площадке.

ООО "БЛМ Синержи" неоднократно направлялись в адрес ФГУП "ГВСУ N 12" письменные запросы с требованиями о вызове на площадку для выполнения работ (исх. N 17L171 от 07.04.2017; 17L390 от 20.07.2017; N 17L658 от 31.10.2017), однако все они были оставлены без удовлетворения.

Принимая во внимание вышеизложенное, ООО "БЛМ Синержи" подготовлены и направлены в адрес ФГУП "ГВСУ N 12" письма от 19.04.2021 N 21L183 и от 18.05.2021 N 21L228 с дополнительным соглашением об изменении условий договора от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ в части уменьшения стоимости Договора до фактически выплаченного размера пропорционально исполненным обязательствам Поставщиком и исключению обязательств по выполнению работ, после согласования которых обе Стороны могут быть признаны исполнившими свои обязательства по Договору в полном объеме, а Договор прекращен ввиду исполнения Сторонами принятых на себя обязательств.

Между тем, указанные письма также остались без ответа, в связи с чем ООО "БЛМ Синержи" вынуждено обратиться в суд для принудительного внесения изменений в договор поставки от 10.07.2015 N 1506-61-ПБ.

Данные обстоятельства и послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции пришел к выводу о необоснованности исковых требований.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции.

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно п. 4 ст. 445 ГК РФ если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

Как установлено п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1)при существенном нарушении договора другой стороной;

2)в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Согласно правовой позиции, выраженной в Определении Верховного Суда РФ от 03.04.2001 N 18-В01-12 ссылающаяся на существенное нарушение договора сторона должна представить суду доказательства такого нарушения: неполучение доходов, возможное несение дополнительных расходов или наступление других последствий, существенно отражающихся на интересах стороны. Сам же факт наличия такого нарушения, в силу ст. 450 ГК РФ, не может служить основанием для расторжения договора.

Согласно позиции истца, существенное нарушение договора выражено в неисполнении ФГУП "ГВСУ N 12" принятых на себя встречных обязательств по Договору в части вызова ООО "БЛМ Синержи" на площадку для выполнения работ лишает ООО "БЛМ Синержи" возможности рассчитывать на получение окончательного расчета по договору.

В силу ч. 1 ст. 64, ст. 71 и 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств, при оценке которых он руководствуется правилами ст. ст. 67 и 68 АПК РФ об относимости и допустимости доказательств.

Вместе с тем, факт нарушения ответчиком встречных обязательств по договору не доказан Истцом.

Учитывая совокупность установленных по делу обстоятельств, суд апелляционной инстанции согласен с выводами суда первой инстанции о неправомерности заявленных исковых требований.

Доводы апелляционной жалобы повторяют доводы искового заявления, изложенные выше, признанные судами необоснованными, в связи с чем оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и подлежит оставлению без изменения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02.03.2022 г. (резолютивная часть от 26.01.2022 г.) по делу N А40-193516/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Е. Кузнецова

Судьи

О.Н. Семикина Е.М. Новикова