Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 20 февраля 2024 г. N 21АП-4405/23 по делу N А83-9523/2021

20 февраля 2024 г.

Дело N А83-9523/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 13 февраля 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объёме 20 февраля 2024 года.

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Вахитова Р.С., судей Котляровой Е.Л., Калашниковой К.Г., при ведении протокола секретарем Гордон А.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 28.07.2023 по делу N А83-9523/2021 (судья Евдокимова Е.А.), принятое по результатам рассмотрения

искового заявления Акционерного общества "Трест N 68" к Обществу с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис"

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - Администрации города Керчи Республики Крым, Департамент коммунального хозяйства и капитального строительства Администрации города Керчи Республики Крым, Общества с ограниченной ответственностью "Стройевросервис", Государственного казённого учреждения Республики Крым "Служба автомобильных дорог Республики Крым"

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" - Федорченко Константин Александрович, по доверенности от 27.07.2023, представлен диплом о высшем юридическом образовании, представлен паспорт гражданина РФ.

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Трест N 68" обратилось в Арбитражный суд Республики Крым с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис", в котором просит суд взыскать с ответчика неосновательное обогащение в размере 17 415 400,00 рублей, судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины в размере 110 077,00 рублей.

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 28.07.2023 исковые требования АО "Трест N 68" удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с законностью указанного решения, ООО "СтройМонтажСервис" обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы апеллянт приводит следующие доводы:

- судом первой инстанции не учтено и не дана надлежащая оценка тому факту, что ООО "СтройМонтажСервис", выступая в роли Поставщика, фактически получил денежные средства для приобретения асфальтобетонной смеси (пункт, который не предусмотрен Договором N 11 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи") для последующей укладки им же двух слоев асфальта (крупнозернистая смесь для нижнего слоя и мелкозернистая смесь для верхнего слоя), что и было выполнено ООО "СМС" до 02.02.2021;

- представленные в материалы дела документы подтверждают факт поставки необходимых объемов асфальтобетонной смеси и ее укладку;

- ответчик выполнил свои обязательства по поставке и укладке асфальтобетонных семей до Одностороннего отказа Истца от Договора поставки;

- истец намеренно отказывался от принятия от Апеллянта любых документов, связанных с договором поставки, что свидетельствует о недобросовестном поведении истца.

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2023 апелляционная жалоба принята к производству Двадцать первого арбитражного апелляционного суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании, в последствии отложенном до 13.02.2024.

02.10.2023 от АО Трест N 68" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором истец просит оставить обжалуемое решение без изменений.

08.11.2023 через систему "Мой Арбитр" от Общества с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, которое судебной коллегией удовлетворено; документы приобщены к материалам дела в порядке статей 81, 268 АПК РФ, как представленные для обоснования доводов апелляционной жалобы, а также дополнительные пояснения.

09.01.2024 через систему "Мой Арбитр" от Акционерного общества "Трест N 68" поступил дополнительный отзыв на апелляционную жалобу.

Суд объявил, что 02.02.2024 от общества с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" поступил отзыв на возражения Акционерного общества "Трест N 68" апелляционную жалобу.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, за исключением представителя апеллянта не явились, явку полномочных представителей не обеспечили. Учитывая надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания путем направления копий определения о принятии апелляционной жалобы к производству посредством почтовой связи и размещения текста указанного определения, а также последующих, на официальном сайте Двадцать первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет (http://21aas.arbitr.ru/), в соответствии с частью 1 статьи 123, частями 2, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствии лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статьей 266, 268, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения Арбитражного суда Республики Крым от 28.07.2023 по настоящему делу.

Как следует из искового заявления, 21.12.2020 между Акционерным обществом "Трест N 68" (далее - Покупатель, истец) и Обществом с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" (далее - Поставщик, ответчик) заключен Договор N 21/12/2-2020 поставки нефтепродуктов (далее - Договор).

В соответствии с пунктом 1.1. Договора Поставщик обязуется передать в собственность Покупателя нефтепродукты (далее - товар) в объемах, указанных в заявках Покупателя, а Покупатель обязуется принять и оплатить товар на условиях настоящего Договора.

Как следует из пункта 1.5. Договора право собственности на Товар переходит от Поставщика к Покупателю после подписания сторонами товарных накладных без замечаний Покупателя.

Согласно пункту 2.2. Договора Покупатель производит 100% предоплату за Товар путём перечисления денежных средств на расчётный счёт Поставщика в течение 2-х рабочих дней с момента получения от Поставщика Счёта.

В соответствии с пунктом 3.2.1. Договора Поставщик осуществляет завоз материалов в течении 3-х рабочих дней с момента 100% предоплаты партии товара в порядке п.2.2. настоящего Договора.

Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами и действует до 31 декабря 2020 года, однако, в любом случае до полного исполнения обязательств Сторонами настоящего Договора (пункт 6.1. Договора).

В Протоколе согласования договорной цены (Приложение N 1 к Договору N 21/12/2-2020 от 21.12.2020) стороны согласовали наименование строительных материалов (Горячая асфальтобетонная смесь мелкозернистая плотная тип Б марки 2 Республика Крым г. Феодосия по цене 3 805 рублей и Горячая асфальтобетонная смесь мелкозернистая плотная тип Б марки 2 Республика Крым г. Керчь по цене 3 460,00 рублей), а также, что поставка товара осуществляется в течении 10-ти календарных дней с момента зачисления 100% предварительной оплаты на расчетный счет Поставщика.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что доказательств поставки товара, который был оплачен истцом, ответчик не представил, ввиду чего удовлетворил требования истца о взыскании неосновательного обогащения в размере 17 415 400,00 рублей.

Коллегия судей не может согласится с указанными выводами, изложенными в обжалуемом решении Арбитражного суда Республики Крым, на основании следующего.

Возникшие между сторонами правоотношения в рамках заключенного договора от 21.12.2020 N 21/12/2-2020 соответствовали обязательствам поставки, к которым подлежат применению нормы раздела III, параграфов 1, 3 главы 30 раздела IV Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со статьей 456 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

В силу пункта 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено данным Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Пунктом 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Согласно пункту 3 статьи 487 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок (статья 457 Гражданского кодекса Российской Федерации), покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 названного Кодекса).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Факт перечисления истцом предварительной оплаты в сумме 17 415 400,00 руб. подтверждается платежными поручениями N 4699 от 23.12.2020 на сумму 3 000 000,00 рублей, N 4875 от 30.12.2020 на сумму 9 000 000,00 рублей, N 107 от 13.01.2021 на сумму 5 415 400,00 рублей и ответчиком не оспаривается.

В исковом заявлении истец ссылается, что Поставщик поставку товара на сумму 17 415 400,00 рублей не осуществил, в связи с чем, истец направил в адрес ответчика Требование (претензию) об отказе покупателя от договора поставки, возврате предварительной оплаты за не поставленный товар N 107 от 05.02.2021, в том числе, с требованием о возврате суммы предварительной оплаты в размере 17 415 400,00 рублей.

В ответе на претензию ответчик отрицал факт не поставки товара, отмечал, что асфальтобетонная смесь была поставлена на объект строительства в установленные сроки, уложена как дорожное полотно по ул. Гаспринского в городе Керчь, в связи с чем, полагает, что Договор поставки N 21/12/2-2020 от 21.12.2020 г. исполнен поставщиком в полном объеме без нарушения обязательств.

Указанный довод признан судом первой инстанции несостоятельным, поскольку два платежа, которые осуществил истец произведены 23.12.2020 и 13.01.2021 и с учётом условий Протокола согласования договорной цены товар должен был быть поставлен в течении 10-ти календарных дней, что исключает его наличие в Актах КС-2 от 24.12.2020.

Между тем, судом первой инстанции неучтенно следующее.

09.12.2019 между Управлением единого заказчика Администрации города Керчи Республики Крым ("Заказчик") и Акционерным обществом "ТРЕСТ N 68"("Подрядчик") был заключен муниципальный контракт N 0175200000419000631 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи".

21.03.2020 АО "Трест N 68" ("Подрядчик") и Общество с ограниченной ответственностью "Стройевросервис" ("Субподрядчик") заключили Контракт N 4 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи".

01.06.2020 АО "Трест N 68" ("Подрядчик") и Общество с ограниченной ответственностью "Стройевросервис" ("Субподрядчик") заключили Контракт N 5 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи".

20.07.2020 ООО "Стройевросервис" ("Субподрядчик") и ООО "СтройМонтажСервис" ("Субсубподрядчик") заключили Договор N 11 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи".

01.11.2020 ООО "Стройевросервис" и ООО "СтройМонтажСервис" заключили Дополнительное соглашение N 2 к Договору N 11 от 20.07.2020 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи".

В соответствии с указанным Дополнительным соглашением N 2 Субподрядчик обязался выполнить следующие виды работ:

п.8 Устройство нижнего слоя покрытия из горячей пористой крупнозернистой асфальтобетонной смеси марки II, толщиной 7 см - количество 15 580,00 м2.

п.10 Устройство верхнего слоя покрытия из горячей плотной мелкозернистой асфальтобетонной смеси типа Б марки II, толщиной 5 см - количество 15 580,00 м2.

При этом, в указанном Дополнительном соглашении отсутствует указание на закупку самой смеси, а только лишь проведение работ.

11.12.2020 между ООО Аптечная сеть "Крым-Донбасс" (Поставщик) и ООО "СтройМонтажСервис" (Покупатель) заключен Договор поставки материалов N 15 по условиям которого Поставщик обязуется поставлять Покупателю асфальтобетонные смеси, а покупатель обязуется принимать товар и оплачивать его в соответствии с условиями Договора.

Согласно Спецификации, Поставщик обязан был поставлять Асфальтобетон плотный мелкозернистый марки II, типа Б и Асфальтобетон плотный крупнозернистый марки II, типа Б.

16.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" на объект строительства: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи" 4,6 т мелкозернистой асфальтобетонной смеси

17.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" на объект строительства: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи" 207,76 т крупнозернистой асфальтобетонной смеси.

18.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" на объект строительства: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи" 379,31т крупнозернистой асфальтобетонной смеси

19.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" на объект строительства: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи" 363,13 т асфальтобетонной смеси. Из которых: 140,14т - крупнозернистая асфальтобетонная смесь, 222,99т - мелкозернистая асфальтобетонная смесь.

21.12.2020 АО "Трест N 68" (Покупатель) и ООО "СтройМонтажСервис" (Поставщик) был заключен договор поставки N 21/12/2-2020 от 21.12.2020 на поставку асфальтобетонной смеси в объемах, указанных в заявке Покупателя.

Далее 21.12.2020 ООО "СтройМонтажСервис" (Покупатель) заключает с ООО "АЛЬТЭРА" (Поставщик) договор поставки нефтепродуктов N 21/12-2020 в соответствии с условиями которого Поставщик обязуется передать в собственность покупателя нефтепродукты (Товар) в объемах, указанных Покупателем в заявках. Место выгрузки: Республика Крым, г. Керчь, ул. Гаспринского

21.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" 165,91т асфальтобетонной смеси мелкозернистой.

22.12.2020 ООО "СтройМонтажСервис" выставляет счет N 31 на сумму 17 514 400,00 руб.

Указанное свидетельствует о том, что поставленные нефтепродукты предназначались ООО "СтройМонтажСервис" как конечному потребителю для выполнения работ, указанных в Договоре N 11 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи", заключенного между ООО "Стройевросервис" и ООО "СтройМонтажСервис".

22.12.2020 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" поставило в пользу ООО "СМС" 243,72 т асфальтобетонной смеси мелкозернистой.

23 декабря 2020 г. АО "Трест N 68" платежным поручением N 4699 оплатил в пользу ООО "СтройМонтажСервис" 3 000 000,00 руб.

В материалы дела представлен Акт о приемке выполненных работ N 27 за период с 16.12.2020 по 24.12.2020, подписанный Управлением единого заказчика Администрации города Керчи Республики Крым и АО "Трест N68" без замечаний, согласно которому, для выполнения принятых работ было использовано асфальтобетонной смеси в объеме 2 757,70 т.

28.12.2020 ООО "Аль-Эра" поставило в пользу ООО "СМС" 318,75т асфальтобетонной смеси. Из которых: 244,60 т - крупнозернистая асфальтобетонная смесь, 74,15 - мелкозернистая асфальтобетонная смесь

30.12.2020 АО "Трест N 68" платежным поручением N 4875 оплатил в пользу ООО "СтройМонтажСервис" 9 000 000,00 руб.

13.01.2021 АО "Трест N 68" платежным поручением N 107 оплатил в пользу ООО "СтройМонтажСервис" 5 415 400,00 руб.

15.01.2021 ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" на основании УПД N б/н от 15.01.2021 г. (Том 4 л.д. N181) выставило в адрес ООО "СтройМонтажСервис" счет N 3 на оплату за услуги дорожной техники - Услуги катка дорожного HAMM HD 10 за 13.01.2021 и 14.01.2021 г. За 11,5 ч в размере 12 650,00 руб.

18.01.2023 между ООО "СтройМонтажСервис" (Заказчик) и ООО "АЛЬТЭРА" (Исполнитель) заключен договор 18/01-2021 на выполнение работ, по условиям которого Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства за свой риск из своих материалов, с использованием своих оборудования и прочих ресурсов выполнить по заданию Заказчика работы по благоустройству территории, а именно устройство асфальтного покрытия общим объемом 27 240 кв.м. в г. Керчь

21.01.2021 ООО "СтройМонтажСервис" (Заказчик) заключает с ООО "АЛЬТЭРА" (Исполнитель) договор N 22-01/21 на услуги спецтехники с экипажем, по условиям которого Исполнитель оказывает услуги Заказчику по предоставлению на объекты Заказчика специализированной техники, указанной в Приложении N 1, а также услуги по управлению данной спецтехникой, ее техническому обслуживанию и эксплуатации.

Как указано ранее, 05.02.2021 АО "Трест N 68" направляет в адрес ООО "СтройМонтажСервис" Требование (претензию) об отказе покупателя от договора поставки, возврате предварительной оплаты за не поставленный товар N 107, тогда как представленными в материалы дела доказательствами подтверждается, что ООО "СтройМонтажСервис", выступая в роли Поставщика, фактически получил денежные средства для приобретения асфальтобетонной смеси (пункт, который не предусмотрен Договором N 11 на выполнение работ по объекту: "Строительство автомобильной дороги по ул. Гаспринского г. Керчи" для последующей укладки им же двух слоев асфальта (крупнозернистая смесь для нижнего слоя и мелкозернистая смесь для верхнего слоя), что и было выполнено ответчиком до 02.02.2021.

Кроме того, согласно представленных товарных накладных, за период с 16.12.2020 по 28.01.2020 от ООО "Аптечная сеть Крым-Донбасс" и ООО "АЛЬТ-ЭРА" в адрес ООО "СтройМонтажСервис" было поставлено 5 039,00 т.

Таким образом, за период с даты заключения Договора поставки N 21/12/2-2020 от 21.12.2020 по дату одностороннего отказа от договора поставки в адрес ООО "СтройМонтажСервис" было поставлено 5 984,5 т асфальтобетонной смеси, из которых:- 3451,51 т крупнозернистой асфальтобетонной смеси; - 2 532,99 т мелкозернистой асфальтобетонной смеси.

Как установлено в Постановлении Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2022 ООО "Стройевросервис" (субподрядчиком) работы по Договору N 11, выполненные ООО СтройМонтажСервис" (субсубподрядчиком) на общую сумму 43 330 381,20 руб., приняты без замечаний по актам выполненных работ (форма КС-2) и справкам о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) от 25.11.2020 N 1 на сумму 14 247 684,00 руб.; от 21.12.2020 N 2 на сумму 5 668 153,20 руб., от 28.12.2020 N 3 на сумму 10 907 280,00 руб., от 28.01.2021 N 4 на сумму 12 507 264,00 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Крым от 23.11.2022 суд обязал истца представить в материалы дела пояснения с приложением доказательств относительно иного поставщика асфальта, на указанный объект.

Однако требования суда надлежащим образом не исполнены, доказательств относительно наличия иного поставщика нефтепродуктов, истцом не представлено ни в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, ни в ходе рассмотрения настоящей апелляционной жалобы.

Кроме того, коллегия судей принимает во внимание пояснения, представленные в материалы дела 15.05.2023 Департаментом коммунального хозяйства г. Керчи (т. 8, л. д. 72) из которых следует, что в период действия договора N 21/12/2-2020 поставки нефтепродуктов от 21.12.2020 управлением единого заказчика администрации города Керчи Республики Крым, в рамках муниципального контракта N 0175200000419000631 от 09.12.2019, заключенного с АО "Трест N 68", были подписаны акты выполненных работ по форме КС-2 N 27, 28 от 24.12.2020 (акты прилагаются), в том числе такие виды работ, как смеси асфальтобетонные дорожные, аэродромные и асфальтобетон (горячие для пористого асфальтобетона щебеночные и гравийные).

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Учитывая изложенное, коллегия судей, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, приходит к выводу, что истцом не доказано неосновательное обогащение ООО "СтройМонтажСервис" в связи с ненадлежащим исполнением Договора поставки нефтепродуктов N 21/12/2-2020 от 21.12.2020.

Таким образом, основания для удовлетворения исковых требований у суда первой инстанции отсутствовали.

При данных обстоятельствах обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит отмене в силу пункта 1 части 1 статьи 270 АПК РФ с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении исковых требований.

По правилам статьи 110 АПК РФ судебные расходы по делу относятся на истца.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

1. Решение Арбитражного суда Республики Крым от 28 июля 2023 года по делу N А83-9523/2021 отменить, принять новый судебный акт.

2. В удовлетворении исковых требований отказать.

3. Взыскать с Акционерного общества "Трест N 68" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "СтройМонтажСервис" 3000 руб. государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, установленный Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Председательствующий судья

Р.С. Вахитов

Судьи

Е.Л. Котлярова К.Г Калашникова