|
18 апреля 2022 г.
|
Дело N А76-22360/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2022 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2022 года.
Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Поздняковой Е.А.,
судей Журавлева Ю.А., Кожевниковой А.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания Мякишевой О.Е., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СМП-Челябинск" Романчева Романа Валерьевича на определение Арбитражного суда Челябинской области от 12.01.2022 по делу N А76-22360/2017 об отказе в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.
В заседании принял участие представитель:
Зайцева Сергея Владимировича - Дитятьева Татьяна Евгеньевна (паспорт, доверенность от 08.02.2022, на 10 лет).
Определением Арбитражного суда Челябинской области от 17.08.2017 в отношении общества с ограниченной ответственностью "СМП-Челябинск" (далее - ООО "СМП-Челябинск", должник) возбуждено производство по делу о банкротстве.
Определением суда от 31.01.2018 (резолютивная часть от 29.01.2018) в отношении ООО "СМП-Челябинск" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве, - наблюдение, временным управляющим утвержден Романчев Роман Валерьевич.
Решением суда от 31.07.2018 в отношении должника введена процедура банкротства - конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Романчев Р.В.
Конкурсный управляющий Романчев Р.В. 19.08.2020 направил в арбитражный суд заявление, в котором просит привлечь Зайцева Льва Владимировича и Зайцева Сергея Владимировича солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "СМП-Челябинск" в размере 444 378 826 руб. 76 коп. (вх. N 61099 от 20.08.2020).
Определением Арбитражного суда Челябинской области от 12.01.2022 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего Романчева Р.В. отказано.
Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции от 12.01.2022, конкурсный управляющий ООО "СМП-Челябинск" Романчев Р.В. (далее - податель апелляционной жалобы, апеллянт) обратился в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение отменить.
В обосновании доводов жалобы апеллянт указывает на то, что Зайцев С.В., необоснованно утверждает, что он не осуществлял руководство деятельностью должника и не является контролирующим должника лицом.
Не обоснованы так же и доводы ответчиков о том, что у должника в период 2016 -2017 годы имелись выполненные и неоплаченные со стороны ФГУП "ГВСУ N 14" строительные работы на сумму более 215 млн. Не подтверждаются доводы ответчиков об отсутствии признаков несостоятельности (банкротства) ООО "СМП-Челябинск" в период 2016 г. Ответчиками так же не подтверждается наличие денежных средств у должника для погашения какой-либо кредиторской задолженности с 2016 года. Суд необоснованно посчитал, что конкурсным управляющим не предоставлено доказательств того, что после 28.08.2016 г. должник наращивал задолженность перед кредиторами и что сведений о кредиторах, обязательства перед которыми возникли после 28.08.2016 г в суд не предоставлено.
Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2022 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 22.03.2022.
Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2022 судебное заседание отложено на 12.04.2022.
К материалам дела, в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), приобщен отзыв на апелляционную жалобу, поступивший до отложения судебного заседания от ФГПУ "ГВСУ N 14".
От Зайцева С.В. 11.04.2022 поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением дополнительных доказательств, согласно перечню (рег. N 18362). В приобщении к материалам дела указанного документа с приложенными дополнительными доказательствами, судом отказано, поскольку не представлены доказательства его заблаговременного направления в адрес лиц, участвующих в деле.
В судебном заседании представитель Зайцева С.В. возражал против доводов апелляционной жалобы. Просил определение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Иные лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены посредством размещения информации на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в судебное заседание представителей не направили.
В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ дело рассматривалось судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле.
Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.
Как следует из материалов дела, в качестве обоснования привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим указано на непередачу документов относительно финансово-хозяйственной деятельности предприятия, в том числе бухгалтерских и иных документов, а также на неподачу ответчиками заявления о признании должника банкротом.
Из материалов дела следует, что общим собранием учредителей от 27.07.2007 принято решение о создании ООО "СМП-Челябинск".
Учредителями общества на момент создания являлись Зайцев Л.В. и Мачавариани Тенгиз Сергеевич с долями участия по 50 % у каждого, начальником общества избран Зайцев С.В.
25.09.2008 Зайцев Л.В. и Мачавариани Т.С. продали свои доли в уставном капитале ООО "СМП-Челябинск" Зайцеву С.В., который стал единственным участником общества.
14.07.2014 Зайцев С.В. продал долю в уставном капитале ООО "СМПЧелябинск" в размере 89 % обществу "Вектор" (ИНН 5029174601).
26.10.2017 в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ООО "Вектор" в связи с его ликвидацией.
Согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "СМП-Челябинск" участниками общества являются: ООО "Вектор" с долей в уставном капитале в размере 89 %, Зайцев С.В. с долей 11 % (записи от 22.07.2014), до даты введения конкурсного производства единоличным исполнительным органом общества являлся Зайцев С.В.
Как указано в заявлении конкурсного управляющего, определением Арбитражного уда Челябинской области от 31.07.2019 по настоящему делу установлено, что фактическое руководство деятельностью ООО "СМПЧелябинск" осуществлял Зайцев Л.В. По мнению конкурсного управляющего, фактическое руководство деятельностью должника со стороны Зайцева Л.В. также подтверждается выданной ООО "СМПЧелябинск" в лице начальника Зайцева С.В. на его имя сроком на три года доверенностью от 14.03.2014, согласно которой Зайцеву Л.В. предоставлялись полномочия по заключению от имени должника договоров и иных сделок, распоряжению расчетным счетом и денежными средствами на нем, с правом первой подписи, подписанию финансово-распорядительных документов, связанных с деятельностью общества, и иные полномочия по руководству деятельностью должника, а также тем обстоятельством, что Зайцев Л.В. на основании приказа от 14.03.2014 являлся директором Московского филиала N 1 ООО "СМП-Челябинск"; представлял интересы ООО "СМП-Челябинск" в судебном заседании 18.07.2017 в Девятом арбитражном апелляционном суде по делу N А40-124980/2016 по доверенности от 15.03.2017.
Конкурсным управляющим также указано, что Зайцев Л.В. имел полный доступ к расчетному счету ООО "СМП-Челябинск" N 40702810146010006361 в акционерном банке "Россия", что подтверждается:
- заявлением клиента на подключение к системе "Клиент-Банк", которое подписано 29.04.2014 и удостоверено АБ "Россия" и ООО "СМПЧелябинск" в лице Зайцева С.В. и предоставляет Зайцеву Л.В. и Зайцеву С.В. полный доступ к вышеуказанному расчетному счету;
- актом приема-передачи ключевых носителей от 29.04.2014, согласно которому, должнику переданы ключи удаленного доступа (для Зайцева С.В. и Зайцева Л.В.) к расчетному счету должника;
- заявлением клиента на подключение к системе "Клиент-Банк", которое подписано 17.12.2014 и удостоверено АБ "Россия" и ООО "СМПЧелябинск" в лице Зайцева С.В. и предоставляет Зайцеву Л.В. и Зайцеву С.В. полный доступ к вышеуказанному расчетному счету.
Конкурсным управляющим отмечено, что Зайцев С.В. подписывал всю
бухгалтерскую отчетность должника, сдаваемую в налоговый орган, имел доступ ко всем расчетным счетам должника, что подтверждается:
- заявлением в ОАО "Уральский банк реконструкции и развития" об открытии для ООО "СМП-Челябинск" расчетного счета, подписанным от имени должника Зайцевым С.В. 25.12.2013;
- актом регистрации ключей проверки ЭП от 31.03.2014, которым подтверждается регистрация ключа электронной подписи на имя Зайцева С.В. для распоряжения расчетным счетом ООО "СМП-Челябинск" в ОАО "Уральский банк реконструкции и развития";
- предоставленной Зайцевым С.В. в ОАО "Уральский банк реконструкции и развития" анкетой бенефициарного владельца ООО "СМПЧелябинск" от 24.12.2014 и 23.12.2016;
- решениями ОАО "Уральский банк реконструкции и развития" от 24.12.2014 и 26.12.2017 о признании Зайцева С.В. бенефициарным владельцем ООО "СМП-Челябинск".
В связи с изложенным, конкурсный управляющий полагает, что Зайцев Л.В., как и Зайцев С.В. являются контролирующими должника лицами.
Конкурсный управляющий указал, что согласно данным бухгалтерской отчетности за 2017 год размер дебиторской задолженности ООО "СМПЧелябинск" равен 271 150 000 руб., однако документация по дебиторской задолженности арбитражному управляющему не передана, как не передано и имущество, которое отражено в строке 1210 бухгалтерской отчетности ООО "СМП-Челябинск" за 2017 год, а именно запасы на сумму 4 070 000 руб.
В связи с указанными обстоятельствами, конкурсный управляющий просит привлечь ответчиков Зайцева С.В. и Зайцева Л.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника за непередачу документации должника.
Также конкурсный управляющий указывает, что определением Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2018 по делу N А76- 22360/2017 в отношении должника введена процедура наблюдения, в реестр требований кредиторов включены требования ФГУП "ГВСУ N 14" в общем размере 206 009 689 руб. 12 коп., в том числе основной долг - 199 840 971 руб. 41 коп., пеня - 6 008 417 руб. 71 коп., судебные расходы - 160 300 руб.
Вышеуказанная задолженность подтверждена постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2017 по делу N А40- 124980/2016. При рассмотрении указанного дела судом было установлено, что задолженность в размере 199 840 971 руб. 41 коп. является суммой неотработанного аванса по договору субподряда от 21.09.2015 N 151618738658209094200000/10/ГУССТ1/2015. Договор субподряда от 21.09.2015 расторгнут в одностороннем внесудебном порядке. Таким образом, с даты расторжения договора - 26.04.2016, должник был обязан вернуть неотработанный аванс в размере 199 840 971 руб. 41 коп.
Учитывая, что данные обязательства не были исполнены ООО "СМП-Челябинск" в срок более чем 3 месяца, то с 27.07.2016 ООО "СМП-Челябинск" стало отвечать признакам неплатежеспособности. По мнению конкурсного управляющего, у руководителя ООО "СМП-Челябинск" Зайцева С.В. и контролирующего должника лица - Зайцева Л.В. с 28.08.2016 возникла обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением должника о признании ООО "СМП-Челябинск" несостоятельным (банкротом). Конкурсный управляющий указал, что, не исполнив обязанность по подаче заявления о признании должника банкротом, контролирующие должника лица продолжали наращивать кредиторскую задолженность, в настоящее время в реестр требований кредиторов включены требования на общую сумму 444 378 826 руб. 76 коп.
Исследовав обстоятельства дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.
В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
Как верно указано судом первой инстанции, в соответствии с п. 3 ст. 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 27-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).
Таким образом, заявления о привлечении к субсидиарной ответственности рассматриваются исходя из процессуальных норм в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ, основания ответственности (материально-правовые нормы) применяются те, которые действовали в момент совершения правонарушения.
Ввиду периода времени, к которому относятся обстоятельства, с которыми конкурсный управляющий связывает ответственность контролирующих должника лиц, настоящий спор должен быть разрешен с применением пунктов 2 и 4 ст. 10 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ (в части применения норм материального права).
В статье 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей в спорный период) определены основания привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, которая применяется в зависимости от редакции, действующей на момент совершения правонарушения, явившегося основанием предъявления заявления.
Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом.
Контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника
В качестве обоснования привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности конкурсным управляющим указано на не передачу документов относительно финансово-хозяйственной деятельности предприятия, в том числе бухгалтерских и иных документов, а также на неподачу ответчиками заявления о признании должника банкротом не позднее 28.08.2016.
В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей в спорный период) руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; в иных предусмотренных Законом о банкротстве случаях.
При этом заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных данной статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 3 статьи 9 Закона о банкротстве).
На основании пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.
В предмет доказывания по спорам о привлечении руководителей к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, входит установление следующих обстоятельств: возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона; момент возникновения данного условия; факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия; объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.
Под недостаточностью имущества Закон о банкротстве (статья 2) понимает превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей над стоимостью имущества (активов) должника, под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.
Как правомерно установлено судом, Зайцев Л.В. руководителем должника не являлся, Законом о банкротстве обязанность по подаче в суд заявления о признании должника банкротом на него не была возложена, с учетом указанных обстоятельств Зайцев Л.В. не может быть привлечен к субсидиарной ответственности по пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве.
Возникновение признаков неплатежеспособности должника конкурсный управляющий связывает с моментом расторжения договора субподряда с кредитором ФГУП "ГВСУ N 14" и необходимостью возвращения неотработанного аванса в размере 199 840 971 руб. 41 коп. Из заявления конкурсного управляющего следует, что с заявлением о признании банкротом должнику следовало обратиться не позднее 28.08.2016.
Судом установлено, что решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2017 по делу N А40-124980/2016 с ООО "СМП-Челябинск" в пользу ФГУП "Главное управление специального строительства по территории центрального федерального округа при федеральном агентстве специального строительства" взыскано неосновательное обогащение в виде суммы неотработанного аванса по договору субподряда от 21.09.2015 N151618738658209094200000/10/ГУССТ1/2015 в размере 281 169 242 руб. 76 коп., неустойка в виде пени в размере 6 008 417 руб. 71 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины - 200 000 руб.
Указанным решением установлено, что в соответствии с договором от 21.09.2015 N 151618738658209094200000/10/ГУССТ1/2015 ответчик принял на себя обязательства выполнить работы по строительству объектов специального назначения на общую сумму в размере 689 389 962 руб. В соответствии с п. 3.6 договора истцом в адрес ответчика был перечислен аванс в размере 338 217 450,24 рублей, а позднее дополнительный платеж в размере 145 000 000 рублей. Между тем, в установленные договором сроки ответчиком были выполнены работы только на 271 020 597,42 рублей, сумма неотработанного аванса составила 281 169 242,76 рублей. В адрес ответчика истец направил уведомление об отказе от договора, который считается расторгнутым по истечении 7 календарных дней с момента получения претензии, а также требование о возврате аванса.
Возражая по существу заявленных требований, ответчик настаивал на том, что им были выполнены работы на общую сумму в размере 488 387 184,56 руб., что подтверждается актами выполненных работ, которые были предъявлены истцу.
Суд указал, что доказательств того, что какие-либо работы истцом принимались на вышеуказанную сумму не представлено. Представленные акты указывают, что работы предъявлялись ответчиком уже после истечения сроков по договору. Истец указывал, что ответчик не представил все необходимые документы, в том числе форму итогового акта в соответствии с Приложением N 3 к договору.
При взыскании суммы неотработанного аванса суд пришел к выводу о том, что ответчиком не представлено документов, подтверждающих выполнение им работ по договору, а сам договор является расторгнутым, в связи с чем ответчик обязан вернуть истцу сумму неотработанного аванса (неосновательное обогащение) в размере 281 169 242,76 руб.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2017 по делу N А40-124980/2016 решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.03.2017 изменено в части взыскания 281 169 242 руб. 76 коп. и расходов в сумме 200 000 руб. С ООО "СМП-Челябинск" в пользу ФГУП "Главное управление специального строительства по территории центрального федерального округа при федеральном агентстве специального строительства" взыскано неосновательное обогащение в размере 199 840 971 руб. 41 коп., в возмещение расходов по уплате государственной пошлины - 160 300 руб. В остальной части решение оставлено без изменения. Суд исходил из того, что истец доказал авансирование ответчика в сумме 483 217 450,24 руб., соответственно, неотработанный аванс составил 199 840 971,41 руб.
Суд апелляционной инстанции указал, что в подтверждение факта выполнения спорных работ ответчиком представлены односторонние составленные им акты КС-2, а также письма о направлении исполнительной документации и реестры соответствующей исполнительной документации.
Однако на основании только указанных документов, без использования специальных познаний, суд не имеет возможности проверить соответствие обстоятельствам дела доводов о наименовании, объеме и стоимости фактически выполненной ответчиком работы. Однако о проведении по делу судебной экспертизы ответчик ни в суде первой, ни в суде апелляционной инстанций не заявлял. Внесудебного заключения специалиста, подтвердившего посредством натурного осмотра объем выполненной ответчиком работы и определившего ее стоимость, ответчиком не представлено. Доказательств существования результата спорных работ в натуре (Актов обследования, др.) в материалы дела не представлено. Доказательств того, что результат спорных работ принят заказчиком истца (ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России") или основным (первоначальным) заказчиком, в материалах дела также нет. Об оказании судом содействия в истребовании доказательств ответчик не ходатайствовал.
При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции не имеется оснований для иной, нежели дана судом первой инстанции, оценки обстоятельств, свидетельствующих об объеме и стоимости выполненных ответчиком работ.
С учетом изложенных обстоятельств наличия между ООО "СМПЧелябинск" и кредитором спора относительно объемов выполненных работ, переписки по поводу исполнения обязательств по договору, суд полагает, что ООО "СМП-Челябинск" достоверно стало известно о наличии у него денежных обязательств по возврату неотработанного аванса с момента разрешения соответствующего спора судом - принятия постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2017 по делу N А40- 124980/2016, то есть 21.07.2017.
Соответственно, обязанность по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с наличием указанной задолженности, должна была быть исполнена не позднее 22.08.2017.
Однако, как установлено судом, 20.07.2017 кредитором ФГУП "ГВСУ N 14" уже было подано заявление о признании ООО "СМП-Челябинск" банкротом.
Сведений о наличии объективных факторов, которые свидетельствовали бы о возникновении безусловной обязанности обратиться с заявлением о банкротстве в августе 2016 г., суду не представлено.
Суд также учитывает, что ООО "СМП-Челябинск" был предъявлен к ФГУП "ГВСУ N 14" иск о взыскании 221 242 403,85 руб. неосновательного обогащения. Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2018 по делу N А40-215041/17 в иске было отказано с учетом выводом, сделанных в рамках дела N А40-124980/2016. В отношении требования о возмещении затрат истца по главам 8, 9 Сводного сметного расчета в размере 16 231 598 руб. 12 коп. суд сделал вывод о том, что они являются необоснованными по причине отсутствия в настоящий момент договорных правоотношений между сторонами. Требование о возврате строительных материалов также признано необоснованным, поскольку между ответчиком и истцом отсутствует какой-либо договор ответственного хранения, а указанные в инвентаризационной описи строительные материалы не принимались на ответственное хранение ответчиком. В удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы было отказано. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2018 решение суда оставлено без изменения.
Таким образом как верно отмечено судом, спор между ООО "СМП-Челябинск" и кредитором фактически продолжался, ответчики и при рассмотрении настоящего обособленного с
