Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2022 г. N 09АП-19265/22 по делу N А40-52157/2021

г. Москва

25 апреля 2022 г.

Дело N А40-52157/21

Резолютивная часть постановления объявлена 19 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетюка В.И.,

судей Семикиной О.Н., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Азарёнок Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО ГРУППА КОМПАНИЙ "ВЫСОТА" на решение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2022 по делу N А40-52157/21,

по иску общества с ограниченной ответственностью ГРУППА КОМПАНИЙ "ВЫСОТА"

к акционерному обществу "ГЛАВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ОБУСТРОЙСТВА ВОЙСК"

о расторжении договора, взыскании 5 660 726,09 рублей,

по встречному иску

при участии в судебном заседании:

от истца: Патрин Е.К. по доверенности от 07.04.2022

от ответчика: Кутявина Е.А. по доверенности от 20.12.2021

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью ГРУППА КОМПАНИЙ "ВЫСОТА" обратилось с иском к акционерному обществу "ГЛАВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ОБУСТРОЙСТВА ВОЙСК" о расторжении Договоров N 2017/2-1470 от 27.06.2017, N 1314187378092090942000000/2018/2-612 от 31.01.2018, о взыскании убытков в виде упущенной выгоды в размере 5 660 726,90 руб.

Ответчик предъявил встречный иск (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) о взыскании 8 662 500 руб. неосновательного обогащения по Договору от 27.06.2017 N 2017/2-1470, 31 951 765,91 руб. неустойки за нарушение сроков окончания работ, 1 928 777,85 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2022 первоначальный иск удовлетворен в части расторжения договоров. Встречный иск удовлетворен частично - в размере 4 168 624 руб. неосновательного обогащения.

Расторгнуты договоры от 27.06.2017 N 2017/2-1470, от 31.01.2018 N 13141873778092090942000000/2018/2-612.

С общества с ограниченной ответственностью ГРУППА КОМПАНИЙ "ВЫСОТА" в пользу акционерного общества "ГЛАВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ОБУСТРОЙСТВА ВОЙСК" взыскана сумма неосновательного обогащения в размере 4 168 624 руб.

В удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Не согласившись с вышеуказанным решением, ООО ГРУППА КОМПАНИЙ "ВЫСОТА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает его незаконным и необоснованным, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, принятым с нарушением норм материального и процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств дела, просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении первоначальных исковых требований и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В своей жалобе заявитель указывает, что истцом доказана упущенная выгода.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддержал в полном объеме, возражений относительно проверки законности и обоснованности решения в части не заявил.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, возражений относительно проверки законности и обоснованности решения в части не заявил.

В соответствии с ч. 5 ст.268 АПК РФ в случае обжалования только части судебного акта, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявляют возражений.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как усматривается из материалов дела, между АО "ГУОВ" (Генподрядчик) и ООО ГК "ВЫСОТА" (Подрядчик) были заключены 2 договора строительного подряда на выполнение работ по одному объекту:

договор от 27.06.2017 N 2017/2-1470 на выполнение комплекса работ по благоустройству (монтаж малых архитектурных форм с устройством синтетического покрытия) по объекту: "Строительство жилой застройки на 5 856 квартир" по адресу: г. Москва, ул. Левобережная, вл. 4, 4А, кор. 2, 5, 6, 7, 8, 9, 15, 22 (шифр объекта 97/973) (далее - договор подряда N 1470).

договор от 31.01.2018 N 1314187378092090942000000/2018/2-612 на выполнение комплекса работ по благоустройству (монтаж малых архитектурных форм с устройством синтетического покрытия) по объекту: "Строительство жилой застройки на 5 856 квартир" по адресу: г. Москва, ул. Левобережная, вл. 4, 4А, кор. 1, 3, 4, 10, 12, 13, 14, 16, 17, 19, 20, 21, 23 (шифр объекта 97/973) (далее - договор подряда N 612).

В соответствии с техническим заданием к обоим договорам подряда Подрядчик обязался во дворах корпусов жилого комплекса для военнослужащих выполнить работы:

установить малые архитектурные формы (МАФ) (детские игровые площадки, песочницы, качели, тренажеры, скамейки, качели, турники, мусорные урны и др.)

установить ограждения газонов

установить парковочные столбики

нанести поверх детских площадок противоударное синтетическое покрытие.

Генподрядчик не исполнил свои обязанности по указанным договорам подряда, в связи с чем Подрядчик не мог полностью выполнить работы и получить таким образом доход.

Согласно пункту 6.4.6 договоров подряда Генподрядчик обязан до начала производства строительно-монтажных работ по акту приема-передачи передать Подрядчику строительную площадку, которая в силу статьи 747 ГК РФ должна обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок.

Генподрядчик не предоставил Подрядчику подготовленную для строительно-монтажных работ строительную площадку, что сделало невозможным монтаж оборудования и устройство противоударного синтетического покрытия, т.к. на местах для установки малых архитектурных форм не выровнен грунт и не подготовлено основание строительной площадки.

В соответствии с планами разбивки малых архитектурных форм основание строительной площадки должно состоять из слоев уплотненного грунта, песка, щебня и бетона.

Договоры подряда и технические задания к ним не предусматривают обязанность Подрядчика выполнять какие-либо подготовительные работы на земельном участке, связанные с выравниванием грунта, доставкой и распределением на участке песка и щебня, а также бетонированием (асфальтированием) оснований под детские игровые площадки.

В связи с неисполнением Генподрядчиком обязанности предоставить надлежащим образом подготовленную строительную площадку, Подрядчик не мог полностью выполнить работы.

По договору подряда N 1470 Подрядчик выполнил работы по монтажу малых архитектурных форм на сумму 3 291 478,51 руб., а по договору подряда N 612 - на сумму 1 202 397,23 руб.

Уполномоченные представители Генподрядчика работы приняли, получили исполнительную документацию на установленные малые архитектурные формы и выполненные работы, подписали ведомости смонтированных малых архитектурных форм и акты освидетельствования скрытых работ.

Акты освидетельствования скрытых работ подтверждают факт получения Генподрядчиком исполнительной документации, факт соответствия выполненных работ условиям договора, а также разрешение на последующую установку малых архитектурных форм.

Ведомостями смонтированных малых архитектурных форм подтверждается наименование и количество установленных Подрядчиком малых архитектурных форм, факт соответствия данного оборудования условиям договора, а также отсутствие дефектов на установленном оборудовании.

Факт выполнения работ подтверждается также актами осмотра строительных площадок от 12.08.2020 и от 14.08.2020, подписанными уполномоченными представителями сторон, и фотографиями установленного оборудования на объекте.

Генподрядчик до настоящего времени уклоняется от подписания актов о приемке выполненных работ КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 на выполненные работы без обоснования причин.

Пунктами 12.1.2 и 12.1.4 договоров подряда установлена обязанность Генподрядчика в течение 30 рабочих дней со дня получения от Подрядчика первичных учетных документов и исполнительной документации принять работы и направить Подрядчику подписанные экземпляры акта формы КС-2 и справки формы КС-3. В случае, если у Генподрядчика имеются возражения по поводу выполненных работ или представленной документации, он обязан в указанный срок направить Подрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных работ с перечнем необходимых к устранению недостатков, возвратить исполнительную документацию и направить требование об устранении выявленных недостатков.

Подрядчик повторно направлял Генподрядчику на подписание акты о приемке выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3, а также исполнительную документацию и иные документы, необходимые в соответствии с договорами подряда (исх.N 67 от 23.06.2020 получен Ответчиком 14.07.2020, исх.N 95 от 03.08.2020 получен Ответчиком 25.08.2020).

В указанный 30-дневный срок с даты получения документов Генподрядчик не представил отказ или мотивированные возражения от приемки выполненных работ, не направил Подрядчику подписанные экземпляры КС-2 и КС-3, а также не возвратил исполнительную документацию.

Срок на подписание КС-2, КС-3 или подачу мотивированного отказа от их подписания по договору подряда N 612 истек 25.08.2020, а по договору подряда N 1470 данный срок истек 06.10.2020.

Следовательно, выполненные Подрядчиком работы по договору подряда N 1470 на сумму 3 291 478,51 руб. и по договору подряда N 612 на сумму 1 202 397,23 руб. считаются принятыми Генподрядчиком без замечаний.

Генподрядчик проигнорировал обращения Подрядчика, в связи с чем Подрядчик приостановил работы по договорам подряда.

Подрядчик неоднократно уведомлял Генподрядчика о фактах неподписания КС-2, КС-3, а также требовал предоставить подготовленную для строительно-монтажных работ строительную площадку (исх.N 17 от 26.03.2018, исх.N 67 от 23.06.2020, исх.N 78 от 15.07.2020, исх.N 79 от 15.07.2020, исх.N 95 от 03.08.2020, исх.N 96 от 03.08.2020).

Генподрядчик проигнорировал все обращения Подрядчика, не подписал КС-2 и КС-3, не подготовил строительную площадку.

По указанным причинам, в соответствии со статьей 719 ГК РФ, Подрядчик приостановил работы по обоим договорам подряда и дал Генподрядчику разумный срок для устранения вышеуказанных обстоятельств (исх.N 115 и N 116 от 03.09.2020).

Генподрядчик не устранил обстоятельства невозможности выполнения работ, в связи с чем Подрядчик отказался от исполнения договоров подряда.

24.09.2020 проведен осмотр строительной площадки с участием специалистов строительной экспертной организации ООО "ИнжКонсалтСтрой", по результатам которого составлено Техническое заключение N 28 от 28.09.2020.

По результатам осмотра установлено, что основания для последующего монтажа малых архитектурных форм с устройством синтетического покрытия не подготовлены, начало монтажа малых архитектурных форм возможно только после подготовки мест размещения (основания строительных площадок) в соответствии с рабочей документацией и передачи площадки для производства работ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 718 ГК РФ предусмотрена обязанность заказчика оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены.

Согласно пункту 1 статьи 747 ГК РФ заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок, состояние которого должно соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

В соответствии со статьей 719 ГК РФ подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Пунктами 1 и 2 статьей 328 ГК РФ предусмотрено, что встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Согласно пункту 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. Просрочка кредитора дает должнику право на возмещение причиненных просрочкой убытков. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора (статья 406 ГК РФ).

Пунктом 19.1 договора подряда предусмотрено, что его расторжение допускается по соглашению сторон или по инициативе одной из сторон в судебном порядке.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии со статей 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное. Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором.

Поскольку Генподрядчик допустил существенные нарушения договора подряда, а также отказался от его расторжения в досудебном порядке, имеются основания для его расторжения в судебном порядке.

При указанных обстоятельствах первоначальный иск в это части подлежит удовлетворению.

Решение суда в данной части не обжалйется.

В силу статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что заказчик не исполнит в установленный срок свои обязанности предоставить материал, оборудование, техническую документацию или подлежащую переработке (обработке) вещь.

В соответствии со статьями 15 и 393 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков в виде упущенной выгоды, под которой понимаются неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения лицо должно быть поставлено в положение, в котором оно находилось бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Согласно пунктам 2 и 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" упущенной выгодой являются неполученные кредитором доходы, которые он получил бы с учетом разумных расходов на их получение при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником.

В соответствии с пунктами 12 и 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было. По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков.

Поскольку упущенная выгода представляет собой неполученный доход, при разрешении споров, связанных с ее возмещением, следует принимать во внимание, что ее расчет, представленный истцом, как правило, является приблизительным и носит вероятностный характер. Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. В удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

Соответственно, размер упущенной выгоды определяется с учетом реальности получения дохода при обычных условиях гражданского оборота, предпринятых кредитором мерах для ее получения, сделанных с этой целью приготовлений, а также разумных затрат, которые мог понести участник оборота, если бы другой участник гражданского оборота действовал в соответствии с законом.

В обоснование требований о возмещении убытков Истец сослался на те обстоятельства, что, если бы Генподрядчик в установленный срок предоставил Подрядчику подготовленную для производства работ строительную площадку, то Подрядчик смог бы выполнить работы и получить доход.

Возмещение упущенной выгоды позволит имуществу Подрядчика оказаться в том положении, в котором оно находилось бы, если бы ему не был причинен вред неправомерными действиями (бездействиями) Генподрядчика.

Таким образом, в результате неисполнения Генподрядчиком своих обязанностей по договорам подряда (непредоставление подготовленной строительной площадки, уклонение от подписания КС-2 и КС-3 на выполненные работы), Подрядчик не мог полностью выполнить работы. В результате допущенных Генподрядчиком нарушений Подрядчик не получил доход, который он мог бы получить при добросовестном исполнении Генподрядчиком своих обязанностей.

Вместе с тем, согласно п.6.4.6 Договоров Генподрядчик обязан до начала производства работ передать подрядчику в установленном порядке на период строительства объекта строительную площадку по акту передачи строительной площадки.

В соответствии со статьей 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для применения гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков на основании статьи 15 ГК РФ необходимо доказать наличие противоправных действий ответчика, факт несения убытков и их размер, причинно-следственную связь между действиями ответчика и наступившими у истца неблагоприятными последствиями.

Лицо, требующее возмещения убытков, обязано доказать факт причинения вреда ответчиком, противоправность его поведения, размер понесенных убытков, причинно-следственную связь между противоправным поведением лица, причинившего вред, и наступившими последствиями.

В пунктах 1, 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее -постановление N 7) указано, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. Под реальным ущербом понимаются расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, а также утрата или повреждение его имущества.

По смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ) (пункт 5 постановления N 7).

Вместе с тем, Подрядчик документы, подтверждающие факт возникновения у него убытков, не предоставил.

Пунктами 2.2 и 2.3 Договора от 27.06.2017 N 2017/2-1470 предусмотрено, что Подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Договора и не имеет замечаний, увеличивающих цену Договора и сроки выполнения работ по Договору.

Пунктом 5.2 Договора согласованы следующие сроки выполнения работ:

Наименование (этап) работ	Дата окончания Этапа работ
Выполнение строительно-монтажных работ	30.11.2017
Подписание итогового акта приемки выполненных работ	15.12.2017

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии со статьей 708 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В случае нарушения Подрядчиком сроков окончания Работ, предусмотренных Договором, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере:

за первые 90 (девяносто) дней просрочки - 0,05% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения работ (п. 17.4.1 Договора).

начиная с 91 (девяносто первого) дня просрочки, пени начисляются в размере 0,1% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения

выполнения работ (п. 17.4.2 Договора).

Согласно п. 3.1. Договора Цена Договора составляет 17 325 000,00 руб.

Неустойка за период нарушения Подрядчиком сроков окончания Работ составляет 21 379 050 руб.

В соответствии с п. 4.11 Договора в случае нарушения Подрядчиком сроков, установленных п. 5.2 Договора более чем на 5 (пять) рабочих дней, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу применяются правила ст. 823 ГК РФ о коммерческом кредите.

Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) начисляются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (или его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере одной трехсотой ключевой ставки, установленной Центральным банком Российской Федерации, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (или его соответствующей частью) как коммерческим кредитом.

Проценты за пользование коммерческим кредитом составляют 2 697 646,91 руб.

В рамках Договора Генподрядчик осуществил финансирование на сумму 8 662 500,00 руб.

Согласно п. 4.13 Договора, в случаях, не связанных с расторжением Договора, Подрядчик обязан в течение 10 календарных дней с момента поступления соответствующего требования от Генподрядчика возвратить аванс (часть аванса) при нарушении Подрядчиком сроков (в том числе промежуточных сроков) выполнения Работ более чем на 3 месяца.

Пунктами 2.2 и 2.3 Договора предусмотрено, что Подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Договора и не имеет замечаний, увеличивающих цену Договора и сроки выполнения работ по Договору N 1314187378092090942000000/2018/2-612 от 31.01.2018.

Пунктом 5.2 Договора согласованы следующие сроки выполнения работ:

Наименование (этап) работ	Дата окончания Этапа работ
Срок выполнения работ	360 дней с даты подписания договора
Подписание итогового акта приемки выполненных работ	380 дней с даты подписания договора

В случае нарушения Подрядчиком сроков окончания Работ, предусмотренных Договором, Подрядчик уплачивает Генподрядчику неустойку в размере:

- за первые 90 (девяносто) дней просрочки - 0,05% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения работ (п. 17.4.1 Договора).

- начиная с 91 (девяносто первого) дня просрочки, пени начисляются в размере 0,1% от цены Договора за каждый день просрочки до даты фактического завершения выполнения работ (п. 17.4.2 Договора).

Согласно п. 3.1. Договора Цена Договора составляет 16 243 685,00 руб.

Неустойка за период нарушения Подрядчиком сроков окончания Работ составляет 13 206 115,91 руб.

Таким образом, у генподрядчика имеются правовые основания для взыскания по договору от 27.06.2017 N 2017/2-1470 суммы неосновательного обогащения в сумме 8 662 500,00 руб., неустойки за нарушение сроков окончания работ, процентов за пользование коммерческим кредитом, а также взыскания по договору от 31.01.2018 N 1314187378092090942000000/2018/2-612 неустойки за нарушение сроков окончания работ.

Вместе с тем, АО "ГУОВ" не исполнило свою обязанность предоставить пригодную для производства строительно-монтажных работ площадку.

Акт о передаче отсутствует, в связи с чем Генподрядчик не обосновал период начисления неустойки.

В соответствии пунктом 6.4.6 договоров подряда Генподрядчик обязан передать Подрядчику строительную площадку, которая в силу статьи 747 ГК РФ должна обеспечивать своевременное начало, нормальное ведение и завершение в срок строительно-монтажных работ.

Согласно пункту 6.4.7 договоров подряда Генподрядчик оказывает содействие Подрядчику в ходе выполнения им работ по вопросам, непосредственно связанным с предметом договора, решение которых возможно только при участии Генподрядчика.

Генподрядчик не предоставил Подрядчику полностью подготовленную для работ строительную площадку по корпусам 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 12,13,15,17,19, 20, 21, 22, 23, в связи с чем Подрядчик не мог установить детское игровое и садово-парковое оборудование, а также нанести противоударное синтетическое покрытие:

на местах установки не подготовлено основание (в соответствии с рабочей документацией должно состоять из слоев песка, щебня и быть заасфальтировано);

на части строительной площадки выкопаны котлованы;

часть строительной площадки занята отвалами грунта, складированы бетонные плиты, металлоконструкции, мусор.

часть строительной площадки занята бытовками и парковкой штаба АО "ГУОВ".

Подрядчик неоднократно уведомлял Генподрядчика об указанных фактах и требовал предоставить подготовленную для строительно-монтажных работ строительную площадку (исх.N 19 от 25.07.2017, исх.N 17 от 26.03.2018, исх.N 67 от 23.06.2020, исх.N 78 от 15.07.2020, исх.N 79 от 15.07.2020, исх.N 95 от 03.08.2020, исх.N 96 от 03.08.2020, исх.N 115 от 03.09.2020, исх.N 116 от 03.09.2020).

Генподрядчик проигнорировал все обращения Подрядчика и не устранил препятствия в выполнении работ.

Факт неготовности основания строительных площадок к производству строительно-монтажных работ признает и сам Генподрядчик, что отражено в актах осмотра строительных площадок от 12.08.2020 и от 14.08.2020, подписанными уполномоченными представителями сторон.

03.09.2020 Подрядчик уведомил Генподрядчика о приостановлении работ по обоим договорам подряда в соответствии со статьей 719 ГК РФ (исх. N 115 и N 116 от 03.09.2020).

24.09.2020 проведен осмотр строительной площадки с участием специалистов строительной экспертной организации ООО "ИнжКонсалтСтрой". В ходе осмотра произведена фотофиксация состояния строительной площадки, а также дана оценка возможности установки малых архитектурных форм и устройства противоударного синтетического покрытия на местах монтажа в соответствии с рабочей и технической документацией.

По результатам осмотра составлено Техническое заключение N 28 от 28.09.2020, в соответствии с которым основания для последующего монтажа малых архитектурных форм с устройством синтетического покрытия не подготовлены, начало монтажа малых архитектурных форм возможно только после подготовки мест размещения (основания строительных площадок) в соответствии с рабочей документацией и передачи площадки для производства работ.

12.10.2020 Подрядчик уведомил Генподрядчика об отказе от исполнения договоров подряда в соответствии со статьей 719 ГК РФ, поскольку Генподрядчик не устранил обстоятельства, в связи с которыми были приостановлены работы (исх. N 139 и N 140 от 12.10.2020).

Таким образом, Подрядчик не мог выполнить работы по причине непредоставления Генподрядчиком полностью подготовленной строительной площадки, пригодной для строительно-монтажных работ.

По договору подряда N 1470 Подрядчик выполнил работы по монтажу малых архитектурных форм на сумму 3 291 478,51 руб., а по договору подряда N 612 - на сумму 1 202 397,23 руб.

Уполномоченные представители Генподрядчика работы приняли, получили исполнительную документацию на установленные малые архитектурные формы и выполненные работы, подписали ведомости смонтированных малых архитектурных форм и акты освидетельствования скрытых работ.

Факт выполнения работ подтверждается также фотографиями установленного оборудования на объекте и актами осмотра строительных площадок от 12.08.2020 и от 14.08.2020, подписанными уполномоченными представителями сторон, где зафиксирован перечень малых архитектурных форм, которые установлены на строительной площадке.

Генподрядчик без обоснования причин уклонился от подписания актов формы КС-2 и справок формы КС-3 на выполненные работы, о чем упомянуто в письмах исх. N 17 от 26.03.2018, исх. N 67 от 23.06.2020, исх. N 78 от 15.07.2020, исх. N 79 от 15.07.2020, исх. N95 от 03.08.2020.

Подрядчик повторно направлял Генподрядчику на подписание акты формы КС-2 и справки формы КС-3, а также исполнительную документацию и иные документы, необходимые в соответствии с договорами подряда (исх.N 67 от 23.06.2020, исх.N 95 от 03.08.2020).

Пунктами 12.1.2 и 12.1.4 договоров подряда установлена обязанность Генподрядчика в течение 30 рабочих дней со дня получения от Подрядчика первичных учетных документов и исполнительной документации принять работы и направить Подрядчику подписанные экземпляры акта формы КС-2 и справки формы КС-3.

В случае, если у Генподрядчика имеются возражения по поводу выполненных работ или представленной документации, он обязан в указанный срок направить Подрядчику мотивированный отказ от приемки выполненных работ с перечнем необходимых к устранению недостатков, возвратить исполнительную документацию и направить требование об устранении выявленных недостатков.

Генподрядчик должен был полученные акты формы КС-2 и справки формы КС-3 подписать или представить мотивированный отказ от их подписания в срок до 25.08.2020 (по договору подряда N 612) и до 06.10.2020 (по договору подряда N 1470).

В указанные сроки Генподрядчик не представил отказ или мотивированные возражения от приемки выполненных работ, не направил Подрядчику подписанные экземпляры актов КС-2 и справок КС-3, не вернул исполнительную документацию.

Письмо Генподрядчика от 11.09.2020 исх-9555 о рассмотрении актов КС-2 и справок КС-3 не содержит мотивированный отказ от приемки выполненных работ, в письме не указано, в чем конкретно заключаются возражения, не указан перечень недостатков, которые требуется устранить. Генподрядчик не вернул обратно Подрядчику документы на доработку. Следовательно, Генподрядчик не предоставил мотивированный отказ в приемке работ, а только лишь формально сослался на надуманные расхождения в документации без указания конкретных недостатков, что не соответствует порядку приемки работ по договорам подряда.

Следовательно, выполненные Подрядчиком работы по договору подряда N 612 на сумму 1 202 397,23 руб. и по договору подряда N 1470 на сумму 3 291 478,51 руб. считаются принятыми Генподрядчиком без замечаний.

Также заслуживает внимания тот факт, что с момента заключения обоих договоров подряда (27.06.2017 и 31.01.2018) Генподрядчик не ответил ни на одно обращение Подрядчика о невозможности выполнения работ. Генподрядчик составил письмо от 11.09.2020 исх-9555 только после того, как получил от Подрядчика уведомления о приостановлении работ (от 03.09.2020 N 115 и N 116), что указывает на недобросовестное поведение со стороны АО "ГУОВ" и выборочный подход в решении возникших вопросов.

Таким образом, Генподрядчик отказался принять от Подрядчика надлежащее исполнение по договорам подряда, не предоставил мотивированный отказ от принятия работ и подписания актов формы КС-2 и справок формы КС-3.

В силу пункта 2.1 договора подряда, пункта 3 статьи 307 и пункта 1 статьи 718 ГК РФ Генподрядчик обязан оказывать Подрядчику содействие в выполнении работ.

Между тем, Генподрядчик не предоставил Подрядчику подготовленную для работ строительную площадку (пункт 6.4.6 договоров подряда, статья 747 ГК РФ), не подписал акты формы КС-2 и справки формы КС-3 на выполненные работы и проигнорировал все обращения Подрядчика о невозможности приступить к работам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. По денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.

В силу пункта 4.11 договоров подряда и статьи 823 ГК РФ условием начисления процентов за пользование коммерческим кредитом (авансом) является нарушение Подрядчиком срока выполнения работ. Поскольку Подрядчик не мог выполнить работы по причине непредоставления Генподрядчиком подготовленной строительной площадки, то отсутствуют основания начисления процентов за пользование коммерческим кредитом.

Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (пункт 2 статьи 330 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (пункт 3 статьи 405 ГК РФ).

Поскольку нарушение срока выполнения работ вызвано неисполнением Генподрядчиком своих обязанностей по договорам подряда, то Подрядчик не может нести ответственность за нарушение срока выполнения работ в виде уплаты неустойки и процентов за пользование коммерческим кредитом.

В соответствии со статьей 199 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

Общий срок исковой давности составляет 3 года со дня со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения (пункт 1 статьи 196, пункты 1 и 2 статьи 200 ГК РФ).

Согласно пункту 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки или процентов, исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки.

В силу пункта 1 статьи 204 ГК РФ срок исковой давности не течет с момента обращения за судебной защитой, если такое заявление было принято к производству. Днем обращения в суд считается день, когда исковое заявление подано непосредственно в суд (пункт 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015 N 43).

В соответствии с пунктом 4.11 договоров подряда, в случае нарушения подрядчиком установленных договором сроков выполнения работ более чем на 5 рабочих дней, он лишается права на экономическое стимулирование (бесплатное пользование авансом) и к авансу (или его соответствующей части) применяются правила статьи 823 ГК РФ о коммерческом кредите. Проценты за пользование коммерческим кредитом в виде аванса (или его соответствующей части) начисляются, начиная со дня, следующего после дня получения аванса (его соответствующей части) по день фактического исполнения обязательств. Плата за пользование коммерческим кредитом устанавливается в размере 1/300 ключевой ставки, установленной ЦБ РФ, действующей на день уплаты процентов, от суммы выданного аванса (или его соответствующей части) за каждый день пользования авансом (его соответствующей частью), как коммерческим кредитом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 823 ГК РФ договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе, в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

Ответчик по встречному иску обращает внимание суда на тот факт, что условие о плате за коммерческий кредит в смысле, предусмотренном пунктом 1 статьи 823 ГК РФ, как о плате за правомерное пользование денежными средствами в связи с предоставлением отсрочки, сторонами в договоре подряда не согласовано.

В пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13 и Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" разъяснено, что согласно статье 823 ГК РФ к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, к коммерческому кредиту применяются нормы о договоре займа (пункт 2 статьи 823 ГК РФ).

Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе, суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. Следовательно, проценты по коммерческому кредиту являются платой за правомерное, обусловленное договором, пользование денежными средствами и отличаются от неустойки за просрочку исполнения денежного обязательства, имеющей санкционный характер и применяющейся при нарушении срока исполнения денежного обязательства.

Поскольку из смысла пункта 1 статьи 823 ГК РФ следует, что проценты по коммерческому кредиту являются платой за правомерное пользование денежными средствами, то применение положений данной нормы не может быть связано с обстоятельством, свидетельствующим о нарушении срока исполнения денежного обязательства, а включение такого условия в договор позволяет его применительно к статье 170 ГК РФ квалифицировать как прикрывающее соглашение о неустойке, предусмотренное статьей 330 ГК РФ.

Из буквального содержания пункта 4.11 договоров подряда следует, что начисление платы за пользование коммерческим кредитом обусловлено нарушением сроков исполнения обязательств и поставлено в прямую зависимость от суммы неисполненного обязательства, что не соответствует правовой природе коммерческого кредита и при таких обстоятельствах данное условие является притворным, прикрывающим соглашение сторон о неустойке, в том числе, и дополнительной по отношению к уже согласованной в тексте договора.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Верховного суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами" при разрешении споров о взыскании процентов годовых суд должен определить, требует ли истец уплаты процентов за пользование денежными средствами, предоставленными в качестве займа или коммерческого кредита, либо существо требования составляет применение ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.

Данный подход соответствует правовой позиции, выраженной в постановлении Президиума ВАС РФ от 12.02.2013 N 14798/12, где указано на то, что проценты уплачиваемые за пользование авансом в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения им обязательств, не являются платой за пользование коммерческим кредитом, а статья 823 ГК РФ в данной ситуации не применяется. Данное истолкование распространяется на судебные акты при рассмотрении дел со схожими фактическими обстоятельствами. Эта правовая позиция также согласуется с разъяснениями, содержащимися в пункте 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147 "Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений ГК РФ о кредитном договоре" и в определении ВАС РФ от 11.11.2011 N ВАС-14249/11.

Таким образом, установленная пунктом 4.11 договоров подряда мера ответственности не является платой за пользование коммерческим кредитом. Следовательно, требование об уплате процентов по пункту 4.11 договорам подряда и неустойки по пункту 17.4.1 договора подряда является двойной мерой ответственности за нарушение срока выполнения работ, что является незаконным.

Между тем, задача Подрядчика по договорам подряда - монтаж малых архитектурных форм (детские игровые комплексы, песочницы, качели, лавочки, мусорные урны и т.п.) и нанесение резинового покрытия поверх подготовленного основания стройплощадки.

Генподрядчик часть работ по подготовке основания стройплощадки выполнял своими силами, а часть работ отдал на субподряд сторонним организациям, что подтверждается сведениями о закупках с официального ресурса zakupki,gov.ru.

Так, 26.05.2017 Генподрядчик заключил договор с ООО "Облдорстройбетон" на выполнение комплекса работ по благоустройству и озеленению на территории корпусов 1, 2, 3, 5, 6, 8, 9, 10, 15, 18, 22 по объекту "Строительство жилой застройки на 5856 квартир" по адресу: г. Москва, ул. Левобережная, вл. 4, 4А.

04.09.2017 Генподрядчик заключил договор с ООО "Арасар" на оказание услуг по утилизации накопленных остатков бетона и железобетона с объекта: "Строительство жилой застройки на 5856 квартир" по адресу: г. Москва, ул. Левобережная, вл. 4, 4А.

24.08.2017 Генподрядчик заключил договор с ООО "Облдорстройбетон" на оказание услуг по вывозу строительного мусора и грунта, непригодного для дальнейшего использования на полигон с последующей утилизацией с объекта: "Строительство жилой застройки на 5856 квартир" по адресу: г. Москва, ул. Левобережная, вл. 4, 4А.

Технические задания к обоим договорам подряда предусматривают установку малых архитектурных форм, а также устройство противоударного резинового покрытия.

Рабочая документация предусматривает схему расположения каждого элемента малых архитектурных форм, участков с противоударным покрытием, а также требования к основанию строительной площадки под ними.

Малые архитектурные формы, в т.ч. скамейки и навесы для мусорных баков, устанавливаются на подготовленное основание.

Основание под скамейки относится к типу покрытия III "Отмостки".

Основание под навесы для мусорных баков относится к типу покрытия X "Покрытия под мусорные площадки".

Основание под детское игровое оборудование (качели, карусели, песочницы, тренажеры и т.п.) относится у типу покрытия VII "Площадки с применением противоударного покрытия".

Генподрядчик должен был подготовить основания строительной площадки по корпусам 2, 5, 6, 7, 8, 9, 15, 22 до 27.06.2017, а по корпусам 1, 3, 4, 10, 12, 13, 14, 16, 17, 19, 20, 21, 23-до 31.01.2018.

По результатам проведенной 24.09.2020 строительной экспертизы установлено, что по корпусам 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 12, 13, 15, 17, 19, 20, 21 на местах расположения малых архитектурных форм не подготовлено основание строительной площадки, установка невозможна.

В указанных актах осмотра зафиксировано, что основания строительных площадок под установку малых архитектурных форм по корпусам 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 12, 13, 15, 17, 19, 20, 21, 22, 23 не подготовлены, что исключает возможность выполнения работ.

Акты подписаны уполномоченными представителями сторон.

Более того, в актах Генподрядчик признает факт того, что Подрядчик занимается исключительно установкой малых архитектурных форм и устройством синтетического покрытия.

Актами осмотра от 12.08.2020 и 14.08.2020, подтверждается, что Подрядчик установил часть малых архитектурных форм на объекте. Общая стоимость выполненных работ составляет 4 493 875,74 руб.: 3 291 478,51 руб. - по договору N 2017/2-1470 от 27.06.2017.

1 202 397,23 руб. - по договору N 1314187378092090942000000/2018/2-612 от 31.01.2018

Работы были приняты уполномоченными представителями Генподрядчика, что подтверждается подписанными актами освидетельствования скрытых работ, ведомостями смонтированных малых архитектурных форм. Генподрядчик получил от Подрядчика исполнительную документацию на установленные малые архитектурные формы. Однако от подписания актов КС-2 и справок КС-3 уклонился.

Подрядчик повторно направлял Генподрядчику на подписание акты КС-2 и справки КС-3, а также исполнительную документацию и иные документы (исх.N 67 от 23.06.2020, исх.N 95 от 03.08.2020).

Генподрядчик направил Подрядчику письмо от 11.09.2020 исх-9555 о рассмотрении актов КС-2 и справок КС-3 с отказом в принятии работ.

Между тем, в нарушение пунктов 12.1.2 и 12.1.4 договора подряда N 1314187378092090942000000/2018/2-612 от 31.01.2018 Генподрядчик направил свое письмо с отказом в принятии работ за пределами 30-дневного срока на рассмотрение документов. Указанный срок истек 25.08.2020, письмо было направлено 15.07.2020 и получено Подрядчиком 17.09.2020.

В нарушение пунктов 12.1.2 и 12.1.4 договора подряда N 2017/2-1470 от 27.06.2017 Генподрядчик не представил мотивированные отказ в подписании актов КС-2 и справок КС-3 по данному договору. В письме не указано, в чем конкретно заключаются возражения, не указан перечень недостатков, которые требуется устранить. Генподрядчик не вернул обратно Подрядчику документы на доработку. Следовательно, Генподрядчик не предоставил мотивированный отказ в приемке работ, а только лишь формально сослался на надуманные расхождения в документации без указания конкретных недостатков, что не соответствует порядку приемки работ.

В соответствии со статьей 26 Федерального закона от 29.06.2015 N 162-ФЗ 30.12.2020 "О стандартизации в Российской Федерации" документы национальной системы стандартизации применяются на добровольной основе одинаковым образом и в равной мере независимо от страны и (или) места происхождения продукции (товаров, работ, услуг), если иное не установлено законодательством Российской Федерации.

Действующим законодательством не установлено обязательное соблюдение ГОСТ РР 52167-2012.

Продукция Подрядчика полностью сертифицирована, прошла все необходимые испытания и допуски, соответствует всем необходимым стандартам, а также условиям заключенных с Генподрядчиком договоров подряда.

Однако, в связи с неисполнением Ответчиком своих обязательств по договору (не предоставил проектную и рабочую документацию, не предоставил подготовленную строительную площадку), Истец не мог приступить к выполнению работ и не получил в результате этого доход.

Таким образом, размер неотработанного аванса составляет 4 168 624 руб., в связи с чем встречный иск подлежит удовлетворению в этой части.

Решение суда в части встречного иска не обжалуется.

Судом первой инстанции по вышеуказанным обстоятельствам дела дана надлежащая оценка с учетом норм действующего законодательства, что привело к принятию правильного и обоснованного судебного акта.

Исходя из вышесказанного, доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении заявления и имели юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, доводы жалобы являются несостоятельными и не могут служит основанием для отмены решения Арбитражного суда города Москвы.

С учетом имеющихся доказательств по делу, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установлены по делу фактическими обстоятельствами и имеющимися в деле доказательствами.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.02.2022 по делу N А40-52157/21 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова О.Н. Семикина