Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2022 г. N 05АП-1854/22 по делу N А51-19790/2021

г. Владивосток

29 апреля 2022 г.

Дело N А51-19790/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 апреля 2022 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей Е.Н. Номоконовой, Д.А. Самофала,

при ведении протокола секретарем судебного заседания И.В. Ундольской,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний Инженерные системы",

апелляционное производство N 05АП-1854/2022

на решение от 10.02.2022

судьи Н.А. Плехановой

по делу N А51-19790/2021 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Группа компаний Инженерные системы" (ИНН 2508090865, ОГРН 1092508003136)

к обществу с ограниченной ответственностью "Транснефть - Порт Козьмино" (ИНН 2508081814, ОГРН 1072508004690)

о расторжении контракта, обязании оплатить фактически выполненные работы по установке и разборке наружных инвентарных лесов в объеме 182 кв.м. на сумму 123 832, 80 рублей, произвести пересчет стоимости фактически выполненных работ и затраченных материалов согласно п. 1.1.1.2. Приложения N 1Б дополнительного соглашения N 2 от 30.06.2021 к контракту N ТНПК-192-01.17-2021 от 27.05.2021 на сумму 414 721, 69 рубль,

при участии:

от истца: адвокат Жилка Т.И., по доверенности от 25.10.2021 сроком действия на 3 года, удостоверение адвоката;

от ответчика: представитель Фатеев А.С., по доверенности от 20.01.2021 сроком действия на 3 года, диплом о высшем юридическом образовании от 08.12.2008, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Группа Компаний Инженерные системы" (далее - истец, ООО "Группа Компаний Инженерные системы") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Транснефть - порт Козьмино" (далее - ответчик, ООО "Транснефть-Порт Козьмино") о расторжении контракта N ТНПК-192-01.17-2021 от 27.05.2021, об определении последствий расторжения контракта.

В ходе рассмотрения настоящего спора истец заявил ходатайство об уточнении исковых требований в части последствий расторжения контракта, просил обязать ООО "Транснефть - Порт Козьмино" оплатить фактически выполненные работы по установке и разборке наружных инвентарных лесов в объеме 182 кв.м на сумму 123 832 рублей 80 копеек; произвести пересчет стоимости фактически выполненных работ и затраченных материалов согласно п. 1.1.1.2. Приложения N 1Б дополнительного соглашения N 2 от 30.06.2021 к контракту N ТНПК-192-01.17-2021 от 27.05.2021 на сумму 414 721 рубль 69 копеек; оплатить убытки на сумму 2 092 271 рубль 67 копеек, возникшие в связи с несвоевременной передачей участков трубопровода заказчиком подрядчику.

Уточнения судом приняты в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), за исключения требования о взыскании убытков, являющегося самостоятельным (новым) требованием, незаявленным первоначально в исковом заявлении, имеющим иные, отличные от заявленных в рамках настоящего спора правовые основания.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.02.2022 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, истец обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с настоящей апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование своей позиции апеллянт, настаивая на правомерности предъявленного требования, ссылается на обстоятельства изменения стоимости материалов, видов и объемов подлежащих выполнению в рамках исполнения контрактных обязательств работ, необходимости привлечения дополнительных специалистов, а также недобросовестности заказчика, полагая их существенным изменением обстоятельств, влекущих возможность расторжения контракта. По мнению апеллянта, судом безосновательно указано на право сторон изменить размер контрактной цены в ходе исполнения контракта в порядке, предусмотренном статьей 24 контракта. Полагает, что положениями Федерального закона N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) установлены существенные условия соответствующих договоров. Кроме того, судом неправомерно не принято заявленное истцом уточнение исковых требований в части взыскания убытков.

Поступивший через канцелярию суда письменный отзыв ООО "Транснефть - Порт Козьмино" на апелляционную жалобу истца в порядке статьи 262 АПК РФ приобщен коллегией к материалам дела.

Представители сторон поддержали свои доводы и возражения.

Исследовав и оценив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм процессуального и материального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 27.05.2021 по итогам конкурса, проведенного в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ, между ООО "Транснефть-Порт Козьмино" (заказчик) и ООО "Группа Компаний Инженерные системы" (подрядчик) заключен контракт N ТНПК-192-01.17-2021 на выполнение работ по объекту "Устройство теплоизоляции технологических трубопроводов", в соответствии с которым подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных Заказчиком Субподрядных организаций, все Работы и услуги в объеме, определенном настоящим Контрактом и Рабочей документацией, а также обеспечит страхование Объекта в соответствии со Статьей 27 Контракта, предоставит обеспечение исполнения обязательств по Контракту в виде безусловных и безотзывных банковских гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со Статьей 26 Контракта (если иной способ обеспечения исполнения обязательств по Контракту не согласован Сторонами, в том числе путем заключения Дополнительных соглашений в соответствии с условиями Контракта) и выполнит все иные требования, установленные Контрактом (далее -контракт).

В рамках выполнения Работ и услуг по Объекту "Устройство теплоизоляции технологических трубопроводов" Заказчик поручает, а Подрядчик в счет контрактной цены в соответствии с требованиями Контракта, Рабочей документацией и Регламентов Заказчика (в том числе с учетом их изменений в период Срока действия Контракта) обязуется осуществить следующее (включая, но не ограничиваясь): получение всех необходимых разрешений и допусков к производству Работ в соответствии с условиями Контракта, требованиями Регламентов Заказчика и нормативных правовых актов Российской Федерации; выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж Временных зданий и сооружений; поставку всех Материалов и Оборудования, необходимых для выполнения Работ и услуг по Контракту (за исключением Материалов и Оборудования, входящих в поставку Заказчика и указанных в Приложении 6); приемку, вывоз до мест складирования Материалов и Оборудования поставки Заказчика согласно проекту организации строительства, хранение Материалов и Оборудования поставки Заказчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования, вывоз на Объект Материалов и Оборудования поставки Заказчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и участие (совместно с Заказчиком) в пропуске диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно Рабочей документации; участие (совместно с Заказчиком) в комплексном опробовании систем и оборудования; формирование и предоставление Заказчику Исполнительной документации; выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади представленных Заказчиком участков с оформлением по установленной форме документов (справок), подтверждающих проведение рекультивации в соответствии с Рабочей документацией; передачу Подрядчиком рекультивированных на всей площади проведения Работ участков стороне, предоставившей данные участки во временное пользование, с оформлением акта приема-передачи в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.07.2018 N 800 "О проведении рекультивации и консервации земель" (вместе с "Правилами проведения рекультивации и консервации земель"); сдачу Объекта Заказчику по Акту приемки законченного строительством Объекта (форма КС-11, Приложение 37); получение совместно с Заказчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) Заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с Градостроительным кодексом Российской Федерации; сдачу Объекта (совместно с Заказчиком) Приемочной комиссии по Акту приемки законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) или Акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (Ф-36, Приложение 46) и выполнение обязательств в течение Гарантийного срока; охрану и содержание Объекта (Строительной площадки, в том числе площадок Временных зданий и сооружений); выполнение иных Работ, неразрывно связанных со строящимся (реконструируемым, ремонтируемым) Объектом (пункты 3.1., 3.2. Контракта).

Согласно пункту 4.1. Контрактная цена Работ и услуг, подлежащая оплате Подрядчику, составляет 5 970 357, 27 рублей. Контрактная цена сформирована с учетом Срока выполнения Работ, определенного Контрактом (пункт 4.2.).

Дополнительными соглашениями к контракту N N 1, 2 изменены объемы работ и увеличена контрактная цена работ, которая после изменения составила 6 266 809,08 руб.

Согласно доводам иска по условиям контракта подрядчик должен установить и разобрать инвентарные леса высотой 5 м - 50 кв.м. 10.06.2021 сотрудники Подрядчика получили допуск для возможности выполнения работ. 18.06.2021 истец направил ответчику на согласование проект работ на высоте, заказчик его согласовал только 20.07.2021. Фактически у работников Подрядчика был месяц простоя, который оплачивал сам подрядчик, так как не мог показать выполнение работ. По итогам пересчетов работ, оказалось, что для выполнения всего объема работ, необходимо установить и разобрать наружных инвентарных лесов 543 кв.м., в контракте же согласовано 50 кв.м. и по цене ниже рыночной. Заказчик согласовал дополнительные 240 кв.м., о чем 22.07.2021 подписано дополнительное соглашение к контракту. Фактически по 1 объему работ происходит увеличение в 4.8 раз (50 кв.м установки и демонтажа инвентарных лесов в среднем выполняют 3 человека - 7 дней, 240 кв.м - 3 человека срок выполнения от 25-35 дней, срок выполнения увеличился на в 5 раз, заработная плата вместо 7 дней - фактически за 35 дней - увеличилась в 5 раз). Как полагает истец, если исходить из ежемесячной заработной платы заложенной в стоимость контракта 60 рублей, при оплате 3 рабочим этой работы, дополнительные затраты составляют 60 рублей. Кроме того, в связи с доставкой лесов на объект в большем объеме увеличились транспортировочные расходы и расходы на материал. Демонтаж наружного покрывного слоя изоляции трубопроводов с фасонных изделий и криволинейных поверхностей с количества 943 м2 увеличен до 1107 (фактически на 10 % от ранее установленного объема), стоимость изменилась на 283 155, 76 рублей. Подрядчик неоднократно обращался к Заказчику о необходимости перерасчета сметного расчета, но Заказчик не посчитал необходимым произвести перерасчет выполняемых работ.

Кроме того, как указал истец, при выполнении работ в с мая по сентябрь 2021 года произошло резкое удорожание строительных материалов, а именно настилов от 3 до 5 раз.

Подрядчик обратился к Заказчику с просьбой увеличить цену работ по установке и разборке наружных инвентарных лесов на разницу понесенных затрат в сумме 414 721 рубль 69 копеек и внести соответствующие изменения в п. 1.1.1.2. (приложение N 1А) контракта, а так же оплатить выполненные работы по установке и разборке лесов в полном объеме (письмо N 516 от 28.09.2021 г.). Однако Заказчиком данное обращение оставлено без внимания.

Истец полагает, что бездействие Заказчика, отсутствие готовности с его стороны по пересмотру объемов, стоимости, порядка выполнения работ, привело к возникновению негативных последствия у Подрядчика в виде простоев в работе по причине отсутствия строительной готовности, не оплате выполненных работы и объемов по установке и разборке лесов в количестве 217м2, несения затрат в виде собственных средств по установке и разборке наружных инвентарных лесов, что привело к невозможности за свой счет Подрядчиком продолжать выполнение контракта.

09.10.2021 истец направил ответчику предложение о расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

Указывая на то, что стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, ООО "Группа Компаний Инженерные системы" обратилось в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении предъявленного требования, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено названным Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или договором.

В силу статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (пункт 1). Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: 1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; 2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; 3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; 4) из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (пункт 2).

При этом расторжение договора в соответствии со статьей 451 ГК РФ возможно лишь при наличии одновременно четырех условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 451 ГК РФ.

Согласно статье 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В рассматриваемом случае доводы истца, заявленные как при рассмотрении настоящего спора судом первой инстанции, так и по тексту апелляционной жалобы, в обоснование требования о расторжении спорного контракта сводятся к превышению расходов подрядчика над ценой контракта, согласованной сторонами, а также наличии вины ответчика в простое подрядчика.

Спорный контракт был заключен сторонами по итогам конкурса, проводимого в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Подрядчик, участвуя в конкурсе, подтвердил, что ознакомился и изучил документацию о закупке, условия договора, выразил свое согласие с условиями закупки и условиями договора.

В соответствии со статьей 1 контракта истец, подписав контракт, подтвердил, что удовлетворен правильностью и достаточностью акцептованной контрактной ценой, полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения работ (пункт 1.5), а также выполнит работы в соответствии с условиями контракта (пункт 1.6).

По условиям пункта 4.1 контракта цена работ, подлежащая оплате подрядчику, составляет 5 970 357, 27 рублей, в которую включены причитающиеся подрядчику вознаграждение и стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ (пункт 4.4).

В силу пункта 4.9 контакта размер контрактной цены может быть изменен в ходе исполнения контракта в порядке, установленном статьей 24 контракта.

Согласно пункту 24.1.1 контракта размер контрактной цены может быт пересмотрен в сторону увеличения/уменьшения по соглашению сторон в порядке и по основаниям, предусмотренным контрактом, в том числе в случае удорожания стоимости материалов и оборудования, поставляемых подрядчиком, с учетом требований, изложенных в пункте 24.13 контракта.

Подрядчик в порядке, установленном регламентами заказчика, проводит анализ стоимости материалов и оборудования и предоставляет заказчику его результаты с приложением подтверждающих документов, состав и перечень которых определен регламентами заказчика (пункт 24.13 контракта).

В ответ на обращения подрядчика заказчик указывал на необходимость соблюдения условий статьи 24 контракта.

При этом доказательств соблюдения истцом указанного порядка для изменения контрактной цены с приложением заказчику подтверждающих документов не представлено, доказательств иного материалы дела не содержат.

Кроме того, дополнительными соглашениями контракту N 1 от 22.06.2021 и N 2 от 30.07.2021 стороны, изменив виды и объемы подлежащих выполнению в рамках спорного контракта работ, достигли соглашения о цене контракта, которая после изменения в сторону увеличения составила 6 266 809 рублей 08 копеек.

В силу статьи 425, пункта 3 статьи 453 ГК РФ договор с внесенными в него изменениями становится обязательным для сторон с момента заключения договора, а также с момента заключения соглашения об изменении договора.

Таким образом, подписав контракт и дополнительное соглашение к нему, истец подтвердил, помимо прочего, свое согласие с правильностью и достаточностью контрактной цены и принял на себя все расходы, риски и трудности выполнения работ.

При этом подрядчик, подписывая контракт на условиях, предусмотренных документацией о закупке, как лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность на свой риск, должен был осознавать последствия заключения контракта на указанных условиях и должен был предвидеть наступление любых хозяйственных рисков, связанных с выполнением работ, в том числе, риск неполучения ожидаемых доходов, риск увеличения издержек на исполнение контракта.

Более того, возможность увеличения стоимости материалов и оборудования предусмотрена пунктом 24.1.1. контракта, в связи с чем удорожание стоимости материалов и оборудования не является заведомо непредвиденным обстоятельством применительно к положениям статьи 451 ГК РФ.

С учетом изложенного, поскольку наступившие и дающие право на расторжение договора в соответствии со статьей 451 ГК РФ обстоятельства должны являться на момент заключения сделки заведомо непредвиденными, что прямо следует из пунктов 1, 2 статьи 451 ГК РФ, указанные истцом обстоятельства (изменения стоимости материалов, видов и объемов подлежащих выполнению в рамках исполнения контрактных обязательств работ, необходимости привлечения дополнительных специалистов, а также простой подрядчика), вопреки позиции апеллянта, не являются существенным изменением тех обстоятельств, из которых исходили стороны при заключении контракта, в связи с чем оснований для удовлетворения иска не имеется.

Доводы заявителя жалобы о допущенном судом процессуальном нарушении несостоятельны в отсутствие ссылки на нормы процессуального законодательства, несоблюденные судом первой инстанции.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не нашли своего подтверждения при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции.

Следовательно, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы на основании положений статьи 110 АПК РФ относятся на её заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 10.02.2022 по делу N А51-19790/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Е.Н. Номоконова Д.А. Самофал