Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2022 г. N 09АП-39222/22 по делу N А40-170351/2016

г. Москва

20 июля 2022 г.

Дело N А40-170351/16

Резолютивная часть постановления объявлена 13.07.2022.

Постановление изготовлено в полном объеме 20.07.2022.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Сафроновой М.С.,

судей Федоровой Ю.Н., Юрковой Н.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чапего М.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СХП им.Ленина" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2022 по делу N А40-170351/16, вынесенное судьей Кравченко Е.В., о признании недействительными сделок по перечислению ООО "ИРК "Твой выбор" в пользу ООО "СХП им.Ленина" в период с 30.09.15 по 29.01.16 денежных средств в размере 26.550.000 руб.

в рамках о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИРК "Твой выбор"

при участии в судебном заседании:

от ООО "СХП им.Ленина" - Клюев А.Е. по дов. от 11.07.2022

от ООО "СХП им.Ленина" - Кузнецов И.В. по дов. от 14.07.2020

от ООО "Глобэкс Грейн" -Юркшата А.С. по дов. от 01.04.2022

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20.05.2022 удовлетворены заявления ООО "Глобэкс Грейн" и конкурсного управляющего ООО "ИРК "Твой выбор", признаны недействительными сделки по перечислению должником в пользу ООО "СХП им.Ленина" в период с 30.09.15 по 29.01.16 денежных средств в размере 26.550.000 руб. ООО "СХП им.Ленина" обязано возвратить в конкурсную массу ООО "ИРК "Твой выбор" 26.550.000 руб.

Не согласившись с судебным актом, ООО "СХП им.Ленина" его обжаловало, полагает, что определение Арбитражного суда города Москвы от 20.05.2022 вынесено с нарушением норм материального и процессуального права и подлежит отмене по следующим основаниям:

Заявителем не доказана совокупность условий для признания спорных сделок недействительными по ст. 61.2 Федерального закона РФ от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 30.12.2020) "О несостоятельности (банкротстве)".

Заявленные требования не подлежали удовлетворению в виду того, что задолженность (переплата) отсутствует, указанные обязательства были урегулированы сторонами в 2016 году, неравноценное встречное исполнение отсутствует.

Не дана надлежащая оценка представленным письменным доказательствам ООО "СХП им. Ленина".

Судом первой инстанции необоснованно отклонен довод об истечении срока исковой давности.

Конкурсный управляющий, ООО "Глобэкс Грейн" представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что ООО "СХП им. Ленина" 03.12.2019 представило доказательства, что им получены от должника (по договору N 1/2015 от 16.02.2015) платежи в размере 78 024 500 рублей, а поставлено товара на сумму 48 474 500 рублей. До 03.12.2019 (с учётом непередачи ни временному, ни конкурсному управляющему бухгалтерской отчётности должника) заявителю не было известно о нарушенном со стороны ответчика праве.

Представленные ООО "СХП им. Ленина" доказательства в подтверждение доводов о встречном предоставлении (письмо от 29.01.16 и акт взаимозачета N 7 от 29.02.16 между ООО "СХП им.Ленина" и ООО "ИРК "Твой выбор") правомерно отклонены судом первой инстанции.

Письмо от 29.01.16 противоречит представленному в материалы дела ответу ООО "СХП им. Ленина" N 502 от 20.10.2017, подписанному директором ООО "СХП им. Ленина" Власовым В.П., в котором ООО "СХП им. Ленина" указывает, что платёж от 29.01.2016 в размере 2 000 000 рублей (по п/п N 66 от 29.01.2016 г) был отнесён на исполнение договора N 1/2015 от 16.02.2015 г., что противоречит представленным объяснениям и доказательствам представителя ООО "СХП им. Ленина" по настоящему делу (он указывал на исполнение обязательств этим письмом по договору N 15/2014 от 14.10.2014).

Акт взаимозачета N 7 от 29.02.16 основан на поставках, подтверждаемых представленными ответчиком копиями товарно-транспортных накладных N 91 от 14.10.14 и N 94 от 21.10.14, к договору поставки N 15/2014 от 14.10.14 достоверность которых не подтверждена ни прямыми, ни косвенными доказательствами.

Ответчик представлял суду и сторонам оригиналы названных доказательств. После заявления об их фальсификации ответчик дал пояснения, что представить их не может, поскольку он возвратил их в ООО "СХП им. Ленина" после вынесения судом определения об их истребовании, представил в суд акт уничтожения документов, пояснив, что распечатанные цветные копии были настолько достоверны, что они ввели ответчика (его представителя) в заблуждение.

Печать должника конкурсному не передана, а значит, ООО "СХП им. Ленина" имело возможность составлять между собой и должником любые документы, что подтверждается постановлением 15 ААС от 18.02.2019 по делу N А32-25866/2016, определением по делу А40-170351/16 от 09.12.2019, которыми подтверждены доводы истцов о фиктивности документов, составленных в интересах ООО "СХП им. Ленина" между ООО "СХП им. Ленина" и ООО "ИРК Твой Выбор" (должник).

Ответчик, представляя первоначально фиктивные оригиналы доказательств поставки должнику в 2014 году, осознавал последствия заявления об их фальсификации, и уклонился от их предоставления на экспертизу, представив объяснение об утилизации доказательств и приказ N 10 от 25.06.2020 и акт N 1 от 29.06.2020.

По существу ответчик злоупотребил правами.

Факт отсутствия поставки со стороны ООО "СХП им. Ленина" в 2014 году подтверждается в том числе декларациями ООО "ИРК Твой Выбор" по НДС за 2014 год, бухгалтерской отчётностью, отсутствием поступления выручки от реализации товара на р/с должника.

Факт подконтрольности отчётности ООО "ИРК Твой Выбор" ответчику подтверждается фактом расположения бухгалтерий ООО "ИРК Твой выбор" и ООО "Интехюг" (участники Власов В.Н. и Власова Н.В.) в одном помещении (350015, г. Краснодар, ул. Кузнечная 4, оф. 230), совпадением используемого должником и ответчиком адреса электронной почты, использованием одного номера телефона, одних сотрудников.

Ответчик в качестве возражений ссылается на акт проверки, действительно, ФНС России проводила проверку деятельности ООО "СХП им. Ленина" за 2015 г. и установила получение предоплаты от ООО "ИРК Твой Выбор" в 4 квартале 2015 года в размере 20 350 000 рублей, поставку по которой ООО "СХП им. Ленина" не смогло подтвердить. Выводы ФНС подтверждены книгами продаж за 4 квартал 2015 г, пояснением директора ООО "СХП им. Ленина" N 04527 от 10.03.2016.

Довод о наличии встречных обязательств опровергнут актом налоговой проверки, напротив указывает на неисполненные ООО "СХП им. Ленина" обязательства перед должником в размере 20 350 000 рублей по состоянию на 31.12.2015, отсутствие замечаний за 2014 год также подтверждают отсутствие поставки в 2014 году ответчиком товара должнику, в обратном случае при сдаче отчётности по НДС должником за 2014 год, не совпадающей с отчётностью по НДС ответчика, у налоговой инспекции возникли бы основания для возбуждения камеральной проверки, что нашло отражение в акте выездной налоговой проверки.

В акте зачёта N 7 от 29.02.2016 отсутствует указание на конкретные товарные накладные, размер, дату возникновения и наступления обязательств, принимаемых сторонами к зачёту. В акте отсутствуют обязательные существенные условия, следовательно, акт по смыслу ст. 432 ГК РФ является незаключённым.

По сути ООО "СХП им. Ленина" получило неосновательное обогащения по мнимым сделкам, поскольку платежи по договору N 1/2015 от 16.02.2015 осуществлялись должником без встречной поставки, о чём ООО "СХП им. Ленина" знало, денежные средства не возвратило, в связи с чем доводы ответчика о "необъяснимых действиях ООО "ИРК Твой Выбор" являются отказом от опровержения доказательств по делу.

ООО "СХП им. Ленина" с 2014 года контролировало должника посредством номинальных участников и директоров ООО "ИРК Твой Выбор", что подтверждается следующим

На карточке с образцами подписей Юг-Инвестбанка указан фактический адрес должника: 350015 г. Краснодар, ул. Кузнечная д. 4, оф. 230, этот же адрес соответствует месту нахождения ООО "ИнтехЮг" участниками и руководителем которого являлись Власова Н.В. и Власов В.П.

Номер телефона 7 918 070 95 55 на карточке ООО "ИРК Твой Выбор" в АО "Юг-инвесбанк" принадлежит ООО "СХП им. Ленина" (ответ МТС на определение от 18.06.2021 года по спорному делу), этот же номер указан как номер для связи с ООО "СХП им. Ленина" по р/с 4070281030060004457 в АО РСХБ (ответ от 28.05.2021 г), номер 7 918 070 95 55 представлен на визитной карточке Московской М.Ю. (фин.директора ООО СХП им. Ленина").

Электронный адрес finshplenina@mail.ru указан для приёма электронных писем в договорах 2015-2016 года как ООО "СХП им. Ленина", так и ООО "ИРК Твой Выбор".

ООО "ИРК Твой выбор" не имело собственной материальной базы, персонала и оборотных средств, использовались ресурсы ООО "СХП им. Ленина" доказательств обратного в дело не представлено.

ООО "ИРК Твой Выбор" не имело иных поставщиков кроме ООО "СХП им. Ленина" (подтверждается выпиской по р/с).

Судебным актом по делу N А32-25866/2016 года (постановление Пятнадцатого Арбитражного суда от 18.02.2019 года) подтверждены доводы истцов о фиктивности документов составленных в интересах ООО "СХП им. Ленина" между ООО "СХП им. Ленина" и ООО "ИРК Твой Выбор" (должник).

Определением по делу А40-170351/16 от 09.12.2019 также подтверждены доводы истцов о фиктивности документов составленных в интересах ООО "СХП им. Ленина".

Определением по делу А40-170351/16 от 07.07.2017 года суд истребовал у руководителя ООО "ИРК Твой Выбор" бухгалтерскую документацию должника, которое до настоящего момента не исполнено.

Объяснениями Гуркина В.Ф., согласно которым он вёл переговоры от имени ООО "Глобэкс Грейн" о поставки 3000 тонн кукурузы с Власовым В.П. (директором ООО СХП им. Ленина".

В соответствии с основами ГК РФ не допускается создание фиктивного документооборота (подписания недействительных товарных накладных, актов зачёта, договоров, распорядительных писем и актов сверки), с целью извлечения выгоды, что пресекается нормами п. 4 ст. 1, п. 1 ст. 10 ГК РФ.

ООО "Глобэкс Грейн", Через Гуркина В.Ф. в августе 2015 года вело переговоры с директором ООО "СХП им. Ленина" Власовым В.П. о приобретении продукции ООО "СХП им. Ленина". В результате было достигнуто соглашение о реализации ООО "СХП им. Ленина" 3000 тонн кукурузы по цене 9250 рублей за одну тонну.

Ссылаясь на то, что ООО "ИРК "Твой Выбор" является торговым домом ООО "СХП им. Ленина", Власов В.П. выдвинул условие о поставке 3000 тонн кукурузы ООО "Глобэкс Грейн" через ООО "ИРК Твой Выбор", при этом был заключен соответствующий договор. 16 сентября 2015 года ООО "Глобэкс Грейн" перечислило на расчётный счёт ООО "ИРК "Твой Выбор" денежные средства в размере 27.750.000 рублей (подтверждено выпиской по р/с ООО "ИРК Твой Выбор"), после чего ООО "ИРК "Твой Выбор" перечислило названные средства в течение последующих 14 дней в ООО "СХП им. Ленина" под предлогом оплаты по ранее исполненному сторонами договору поставки риса.

В нарушение условий договора ООО "ИРК "Твой Выбор" в адрес ООО "Глобэкс Грейн" было отгружено зерно кукурузы на сумму 8 302 337 руб. 50 коп по причине фактического отсутствия всего установленного объёма в 3000 тонн кукурузы на складе ООО "СХП им. Ленина". Подписантом со стороны ООО "ИРК Твой Выбор" товарно-транспортных накладных об отгрузке товара в адрес ООО "Глобэкс Грейн" являлась Власова Н.В. (участник ООО "СХП им. Ленина" 48.93652 доли). ООО "СХП им. Ленина". ООО "СХП им. Ленина" ещё в августе 2015 года знало об отсутствии возможности исполнить условия договора поставки кукурузы.

Бенефициары ООО "СХП им. Ленина" и ООО "ИРК "Твой Выбор" планировали завладеть имуществом ООО "Глобэкс Грейн" путём отказа от поставки по уже оплаченному ООО "Глобэкс Грейн" договору, для чего, предполагая дальнейшие действия ООО "Глобэкс Грейн", с целью придания законного вида своим действиям, составили между собой договор поставки от 04.12.2015 N 15/2015 и товарные накладные от 04.12.2015 на сумму 18 700 000 рублей и на сумму 10414577,6 рублей от 01.02.2016 года.

Не имея намерения исполнять обязательства, с целью введения ООО "Глобэкс Грейн" в заблуждение, ООО "ИРК "Твой выбор" направило в адрес истца гарантийное письмо от 16.11.2015 г. N 43, в соответствии с которым ООО "ИРК "Твой Выбор" гарантировало возврат денежных средств в размере 19 447 662 руб. 50 коп в срок до 31.12.2015 г.

Однако денежные средства в размере 19 447 662 руб. 50 коп. в адрес ООО "Глобэкс Грэйн" не поступали.

В связи с изложенным ООО "Глобэкс Грейн" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском о возврате денежных средств. 28.01.2016 заявление было принято судом к производству (дело N А41-4965/16), и 20.04.2016 иск по делу N А41-4965/16 был удовлетворён полностью.

Не согласившись с принятым судом решением, ООО "ИРК "Твой Выбор" обратилось с апелляционной жалобой на решение, в которой постановлением 10 арбитражного Апелляционного суда от 19.07.2016 было отказано. 15.08.2016 в Арбитражный суд г. Москвы ООО "Глобэкс Грейн" обратилось с заявлением о признании должника ООО "ИРК Твой Выбор" банкротом.

ООО "СХП им. Ленина" обратилось с иском в Арбитражный суд Краснодарского края к ООО "ИРК Твой Выбор" о взыскании задолженности по договору поставки от 04.12.2015 N 15/2015 на сумму 29 114 577 руб. 60 коп. после чего ООО "ИРК "Твой Выбор" признало задолженность в полном объёме.

В дальнейшем после направления заявления ООО "Глобэкс Грейн" о вступлении в данное дело в качестве третьего лица, ООО "СХП им. Ленина" уточнило свои требования, ссылаясь на получение оплаты размере 6 178 397 руб. 60 коп 04.12.2020, до 22 936 397 руб. 60 коп. ООО "ИРК "Твой Выбор" признало иск в полном объёме в связи с чем решением Арбитражного суда Краснодарского Края по делу N А32-25866/2016 года от 28.11.2016 с ООО "ИРК Твой Выбор" в пользу ООО "СХП им.

Ленина" была взыскана искусственно созданная задолженность в размере 22 936397,6 рублей.

Определением суда г. Москвы от 10.07.2017, в рамках дела о банкротстве ООО "ИРК Твой Выбор" по делу N А40-170351/2016 со ссылкой на ст. 16,69 АПК РФ ООО "СХП им. Ленина" заявило требование к должнику, которое было удовлетворено, а требования ООО "СХП им. Ленина" включены судом в реестр требований кредиторов должника в размере 22.936.397 руб. 60 коп. без должной проверки.

Учитывая, что требования ООО "СХП им. Ленина" были включены в реестр требований должника на основании решения Арбитражного суда Краснодарского края по делу N А32-25866/2016 от 28.11.2016, ООО "Глобэкс Грейн" и временный управляющий обратились с апелляционной жалобой на названное решение, в которой ходатайствовали о восстановлении пропущенного срока на подачу жалобы по уважительным причинам.

В ходе судебных заседаний, ООО "СХП им.

Ленина" и ООО "ИРК Твой Выбор" не подтвердили реальность поставки по товарным накладным от 04.12.2015 на сумму 18 700 000 рублей и 01.02.2016 на сумму 10414577,6 рублей, являющихся доказательствами поставки по договору от 04.12.2015 года N 15/2015, по которому ООО "СХП им. Ленина" получило 6 178 397 руб. 60 коп.

Постановлением Пятнадцатого Арбитражного апелляционного суда от 18.02.2019 решение суда первой инстанции отменено, по делу N А32-25866/2016 принят новый судебный акт, в иске ООО "СХП им. Ленина" отказано в полном объёме.

Определением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-170351/16 от 09.12.2019 года требования ООО "СХП им. Ленина" в размере 22.936.397 руб. 60 коп. были пересмотрены, исключены из реестра требований кредиторов, Постановлением от 13.02.2020 года Девятого арбитражного апелляционного суда определение оставлено в силе, Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.06.2020 определение от 09.12.2019 года и постановление от 13.02.2020 по делу N А40-170351/2016 оставлены без изменения.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в абзаце 4 пункта 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53, является контролирующим выгодоприобретатель,извлекший существенные преимущества из такой системы организации предпринимательской деятельности, которая направлена на перераспределение (в том числе посредством недостоверного документооборота), совокупного дохода, получаемого от осуществления данной деятельности лицами, объединенными общим интересом (например, единым производственным и (или) сбытовым циклом) В качестве доказательства единого сбытого цикла представлена выписка по расчётному счёту ООО "ИРК Твой Выбор", согласно которой истец осуществлял перечисления за поставку товара только ООО "СХП им. Ленина".

При этом необходимо учесть, что недобросовестным является использование преимущества, которые предоставляет возможность ведения бизнеса через корпоративную форму ООО и ИП, и построение бизнес модели с разделением на рисковые (т.н. "центры убытков") и безрисковые (т.н. "центры прибылей") части, позволяющие в случае проблем с оплатой поставщикам, подрядчикам, работникам или бюджету в короткие сроки поменять рисковую часть (обанкротив предыдущую) и продолжить ведение деятельности, не утрачивая активы.

Это свидетельствует о том, что контроль и над рисковой, и над безрисковой частями бизнеса осуществлялся из одного центра. Контроль может быть как прямым - контролирующим лицом может быть лицо, непосредственно получающее выгоду, так и непрямым - оба лица (должник и выгодоприобретатель) могут находиться под общим контролем третьего лица(бенефициара). В последнем случае лицо, контролирующее то лицо, которое получило выгоду, является контролирующем должника лицом и для должника (определение Верховного Суда РФ от 13.12.2019 N 309-ЭС19-22889, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.08.2019 по делу N А76-7148/2018).

Факт осуществления контроля ответчика над истцом до отстранения судом органов управления в судебном порядке презюмируется в связи с позицией Верховного Суда РФ и изложенными обстоятельствами.

Материалами дела подтверждено, что оспариваемая сделка была совершена с целью причинение вреда кредиторам контролирующими должника лицами без надлежащего встречного исполнения.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что срок на подачу заявления об оспаривании сделки пропущен, является необоснованной. О наличии документов, являющихся основанием для оспаривания сделки, конкурному управляющему стало известно 03.1.2019, заявление им подано 05.10.2020.

В связи с этим суд первой инстанции сделал правильный вывод, что срок на оспаривание сделки не пропущен.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 20.05.2022 по делу N А40-170351/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "СХП им.Ленина" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ю.Н.Федорова Н.В. Юркова