Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2022 г. N 05АП-4268/22 по делу N А24-6746/2018

г. Владивосток

12 августа 2022 г.

Дело N А24-6746/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 августа 2022 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина,

судей М.Н. Гарбуза, Т.В. Рева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.И. Логуновой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Гридина Анатолия Филипповича,

апелляционное производство N 05АП-4268/2022

на определение от 10.06.2022

судьи Э. Ю. Ферофонтовой

по делу N А24-6746/2018 Арбитражного суда Камчатского края

заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Аквамет41" Гридина Анатолия Филипповича о привлечении Богомоловой Раисы Ивановны и Чашниковой Ларисы Александровны к субсидиарной ответственности и взыскании с них в солидарном порядке в пользу должника 21 025 526 рублей 83 копейки,

по делу по заявлению акционерного общества "Судоремсервис" (ИНН 4102007860, ОГРН 1034100942490)

к обществу с ограниченной ответственностью "Аквамет41" (ИНН 4101169106, ОГРН 1154101001340), о признании несостоятельным (банкротом)

при участии:

конкурсный управляющий Гридин А.Ф. (лично), на основании определения от 11.04.2022 по делу N А24-6746/2018, паспорт,

иные лица: не явились,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Судоремсервис" (далее - заявитель по делу, кредитор, АО "Судоремсервис") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Аквамет41" (далее - должник, ООО "Аквамет41") несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 26.11.2018 заявление кредитора признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должником утвержден Воронцов Олег Сергеевич (далее - Воронцов О.С.). Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 15.12.2018 N 232.

Решением суда от 26.04.2019 ООО "Аквамет41" признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества введена процедура конкурсного производства, на период до утверждения конкурсного управляющего исполняющим обязанности конкурсного управляющего назначен Воронцов О.С. Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 15.06.2019 N 102.

Определением суда от 06.05.2019 конкурсным управляющим должником утвержден Воронцов О.С.

Определением суда от 12.05.2021 Воронцов О.С. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должником.

Определением суда от 23.06.2021 конкурсным управляющим общества утвержден Джуламанов Нурале Киниспаевич (далее - Джуламанов Н.К.).

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2021 определение Арбитражного суда Камчатского края от 23.06.2021 отменено, арбитражный управляющий Джуламанов Н.К. назначен исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Аквамет41".

Определением суда от 01.11.2021 конкурсным управляющим должником утвержден Гридин Анатолий Филиппович (далее - Гридин А.Ф.).

Конкурсный управляющий ООО "Аквамет41" Гридин А.Ф. обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении единственного участника должника Богомоловой Раисы Ивановны (далее - Богомолова Р.И.) и бывшего руководителя должника Чашниковой Ларисы Александровны (далее - Чашникова Л.А.) к субсидиарной ответственности и взыскании с них в солидарном порядке в пользу должника денежных средств в размере 21 025 526 рублей 83 копейки (с учетом уточнения).

Определением суда от 10.06.2022 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился в арбитражный суд, просил определение суда от 10.06.2022 отменить в полном объеме, принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. Указал на то, что действия контролирующих должника лиц по неисполнению обязанности инициировать процедуру банкротства ООО "Аквамет41" являются основанием по смыслу статьи 61.12 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для их привлечения к субсидиарной ответственности.

К судебному заседанию через канцелярию суда от Чашниковой Л.А. поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) приобщен к материалам дела.

Конкурсный управляющий поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, обжалуемое определение просил отменить, принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. Пояснил, что в период Богомоловой Р.И. и Чашниковой Л.А. у должника новых обязательств не появилось, все обязательства возникли ранее.

Иные лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, что не препятствует суду в порядке статьи 156 АПК РФ, пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 N 12 рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, проверив в порядке статей 266 - 272 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным данным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Под субсидиарной ответственностью понимается ответственность перед кредитором лица, не являющегося стороной по обязательству, дополнительно к ответственности другого лица - основного должника по обязательству (статья 399 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее - Закон N 266-ФЗ) Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Закона N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26.10.2022 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).

В соответствии с пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 ГК РФ) положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

Субсидиарная ответственность по своей правовой природе является разновидностью ответственности гражданско-правовой, следовательно, материально-правовые нормы о порядке привлечения к данной ответственности применяются на момент совершения вменяемых ответчикам действий (возникновения обстоятельств, являющихся основанием для их привлечения к ответственности).

Поскольку обстоятельства, послужившие основанием для обращения конкурсного управляющего ООО "Аквамет41" с заявлением о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, имели место после вступления в силу Закона N 266-ФЗ, и заявление о привлечении указанных лиц к субсидиарной ответственности поступило в суд после 01.07.2017, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что настоящий обособленный спор подлежит рассмотрению с применением норм, предусмотренных Законом N 266-ФЗ.

Материалы дела подтверждают, что с 05.10.2017 и по настоящее время Богомолова И.Р. является единственным участником должника, а в период с 10.10.2017 до 26.04.2019 (то есть до открытия конкурсного производства в отношении должника) генеральным директором должника являлась Чашникова Л.А.

Обращаясь с настоящим заявлением, в качестве оснований привлечения Богомоловой И.Р. и Чашниковой Л.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника конкурсный управляющий сослался на неисполнение контролирующими должника лицами обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом при явных признаках его несостоятельности (банкротства).

В статье 9 Закона о банкротстве установлена обязанность должника по подаче заявления должника в арбитражный суд.

Так, в соответствии с пунктом 1 указанной статьи руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;

настоящим Федеральным законом предусмотрены иные случаи.

На основании пункта 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Если в течение указанного срока руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением должника и не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, в течение десяти календарных дней со дня истечения этого срока лица, имеющие право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров (участников) должника, либо иные контролирующие должника лица обязаны потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, которое должно быть проведено не позднее десяти календарных дней со дня представления требования о его созыве (пункт 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве). Указанный орган обязан принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, если на дату его заседания не устранены обстоятельства, предусмотренные абзацами вторым, пятым - восьмым пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд. При нарушении указанной обязанности несколькими лицами эти лица отвечают солидарно (пункт 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

Размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2-4 статьи 9 Закона о банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом) (пункт 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

Как разъяснено в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - Постановление N53), которые могут быть по аналогии применены для толкования положений пунктов 1, 2 статьи 9, пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве, обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

При этом, как разъяснено в пункте 6 названного Постановления, при определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абзацах тридцать третьем и тридцать четвертом статьи 2 Закона о банкротстве

Согласно положениям статьи 2 Закона о банкротстве недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника; неплатежеспособность - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Таким образом, исходя из приведенных правовых норм, для привлечения контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности заявитель должен доказать когда именно наступил срок обязанности по подаче заявления о признании должника банкротом; какие неисполненные обязательства возникли у должника после истечения срока обязанности для подачи заявления в суд и до даты возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом). Недоказанность хотя бы одного из названных обстоятельств влечет отказ в удовлетворении заявления.

Из уточнения конкурсного управляющего (том 1 л.д.31-32) суд первой инстанции установил возникновение признаков банкротства должника в 2016 году в связи с неисполнением обязательств по выплате заработной платы, а также перед кредиторами и уполномоченным органом, которые в последующем включены в реестр требований кредиторов должника.

Вместе с тем, поскольку при разрешении заявления о привлечении руководителя должника к субсидиарной ответственности на основании статьи 61.12 Закона о банкротстве следует учитывать, что его

Руководствуясь положениями статьи 61.12 Закона о банкротстве, учитывая, что обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве должника возникает в момент, когда находящийся в сходных обстоятельствах добросовестный и разумный менеджер в рамках стандартной управленческой практики должен был узнать о действительном возникновении признаков неплатежеспособности либо недостаточности имущества должника, принимая во внимание дату назначения на должность руководителя должника Чашниковой Л.А. (10.10.2017) и дату, с которой Богомолова Р.И. стала единственным участником должника (05.10.2017), суд первой инстанции установил возникновение обязанности по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) должника у Чашниковой Л.А. не позднее 10.12.2017, а у Богомоловой Р.И. не позднее 20.12.2017.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве размер субсидиарной ответственности равен совокупному размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших в период со дня истечения срока, предусмотренного статьей 9 Закона о банкротстве, и до дня возбуждения дела о банкротстве.

По общему правилу, при определении указанного размера субсидиарной ответственности не учитываются обязательства перед кредиторами, которые в момент возникновения обязательств знали или должны были знать о том, что на стороне руководителя должника либо его участника уже возникла обязанность по подаче заявления о банкротстве либо по принятию решения о подаче такого заявления.

Вместе с тем, это правило не применяется по отношению к обязательствам перед кредиторами, которые объективно вынуждены были вступить в отношения с должником либо продолжать существующие (недобровольные кредиторы), например, уполномоченный орган по требованиям об уплате обязательных платежей, кредиторы по договорам, заключение которых являлось для них обязательным, кредиторы по деликтным обязательствам (по смыслу статьи 1064 ГК РФ, пункта 3 статьи 61.12 Закона о банкротстве).

Поскольку для привлечения Чашниковой Л.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника подлежат учету обязательства, возникшие в период с 10.12.2017 до 26.10.2018 (дата возбуждения дела о банкротстве должника) и включенные в реестр требований кредиторов должника, а для привлечения Богомоловой Р.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника подлежат учету обязательства, возникшие в период с 20.12.2017 до 26.10.2018 (дата возбуждения дела о банкротстве должника) и включенные в реестр требований кредиторов должника, установив отсутствие в указанные периоды обязательств ООО "Аквамет41" перед кредиторами, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должником.

Отклоняя доводы апеллянта, учитывая непредставление конкурсным управляющим должника доказательств наличия обязательств должника перед кредиторами в период с 10.12.2017 до 26.10.2018 и его пояснения об отсутствии таковых, коллегия констатирует, что доводы жалобы не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения иного судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не основанными на законе, в связи с чем, не могут служить основанием для отмены обжалуемого определения суда.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 АПК РФ, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Выводы суда сделаны с правильным применением норм материального права, на основе полного и всестороннего исследования всех имеющихся в материалах дела доказательства в их совокупности.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено.

Согласно положениям АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Пятый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Камчатского края от 10.06.2022 по делу N А24-6746/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение одного месяца.

Председательствующий

К. П. Засорин

Судьи

М. Н. Гарбуз Т. В. Рева