Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2022 г. N 09АП-69928/22 по делу N А40-101888/2022

г. Москва

21 октября 2022 г.

Дело N А40-101888/22

Резолютивная часть постановления объявлена 19 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Титовой И.А.,

судей: Порывкина П.А., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Платоновым Д.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "СТРОЙМАРКЕТ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.08.2022 по делу N А40-101888/22 по иску ООО " Строймаркет " (ОГРН 1156952007673) к Фонду капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ОГРН 1157700003230) о признании недействительным одностороннего отказа ответчика от исполнения договора N ПКР006259-20 от 23.11.2020 г., заключенного между истцом и ответчиком, выраженного в уведомлении от 24.03.2022 г. N ФКР-ПИР-1819/22 об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора и в решении от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе от исполнения договора и о признании отсутствующим у ответчика права требования от истца уплаты, предусмотренного пунктом 17.7.12. договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., штрафа в размере 10 % от стоимости договора,

При участии в судебном заседании:

от истца: Якубчик О.Ю. по доверенности от 16.05.2022, Бочкин С.В. по приказу от 21.07.2022,

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о признании недействительным одностороннего отказа ответчика от исполнения договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., заключенного между истцом и ответчиком, выраженного в уведомлении от 24.03.2022 г. N ФКР-ПИР-1819/22 об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора и в решении от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе от исполнения договора и о признании отсутствующим у ответчика права требования от истца уплаты, предусмотренного пунктом 17.7.12. договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., штрафа в размере 10 % от стоимости договора, на основании статей 10, 307, 450.1 ГК РФ.

Решением от 30.08.2022 иск ООО "Строймаркет" (ОГРН 1156952007673) к Фонду капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (ОГРН 1157700003230) о признании недействительным одностороннего отказа ответчика от исполнения договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., заключенного между истцом и ответчиком, выраженного в уведомлении от 24.03.2022 г. N ФКР-ПИР-1819/22 об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора и в решении от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе от исполнения договора и о признании отсутствующим у ответчика права требования от истца уплаты, предусмотренного пунктом 17.7.12. договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., штрафа в размере 10 % от стоимости договора оставлен без удовлетворения. Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки отнести на истца.

ООО "Строймаркет", не согласившись с принятым решением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По их мнению, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании представители истца доводы апелляционной жалобы поддержали, считают решение суда подлежащим отмене по основаниям, изложенным в ней.

Представитель ответчика на явился, извещен.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке ст. ст. 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив материалы дела, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, находит решение Арбитражного суда города Москвы не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, между ООО "Строймаркет" и Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (далее - ФКР Москвы) заключен Договор N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном(-.ых) доме(-ах) по адресу(-ам): гт Москва, ЦАО, Шаболовка ул. 24. Договором установлен срок выполнения проектных работ - до 10 апреля 2021 г. и их стоимость 1 412 501,06 руб., работ по капитальному ремонту - до 10 октября 2021 г. и их стоимость - 18 517 751,96 руб. Договором предусмотрены затраты на непредвиденные расходы в размере 370 355,04 руб. Общая стоимость работ по Договору - 20 300 608,06 руб.

Истец указывает, что при выполнении работ по Договору возникли обстоятельства, препятствующие исполнению обязательств в установленный срок, в течение полугода Истец не мог выполнять работы по Договору не по своей вине. В связи с невозможностью выполнения и завершения работ по разработке проектной документации в установленной договором срок проведение экспертизы разработанной документации стало возможным только в летний период. В результате положительное заключение государственной экспертизы проектной документации получено 17.12.21г., но не могло быть передано по причине спора о стоимости работ по договору, о чем Ответчик был неоднократно уведомлен.

Отказ от договора ответчик осуществил, когда фактически проектные работы по Договору выполнены, такие действия ответчика не могут быть признаны добросовестными, а отказ от Договора - правомерным. При этом интерес в результате работ- ответчиком не утрачен, имеет для заказчика потребительскую ценность.

В Уведомлении не указана дата, с которой Договор расторгается, не приложены документы, подтверждающие ненадлежащее исполнение обязательств Генподрядчиком, чем нарушены условия п. 14.11 Договора.

Поскольку после направления Уведомления ФКР Москвы своими последующими действиями, а именно, организацией приёмки работ на 22 апреля 2022 г. подтвердил наличие договорных отношений, и, в соответствии с положениями пункта 5 статьи 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), штраф за досрочное одностороннее расторжение Договора уплате не подлежит, т.к. Договор продолжает свое действие.

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71 АПК РФ).

Из материалов дела усматривается, что по результатам электронного аукциона между Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (Заказчик, Фонд) и Обществом с ограниченной ответственностью "Строй-Ас" заключен договор N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г. на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме по адресу: г. Москва, ЦАО, Шаболовка ул. 24.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Условиями Договора Генподрядчик принимает на себя обязательство в соответствии с Техническим заданием (Приложение N 10 к настоящему Договору) своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (далее - работы) в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение N 1 к настоящему Договору), по адресу(ам), предусмотренному(ым) Адресным перечнем (Приложение N 2 к настоящему Договору), (далее - \ Объект/Объекты), включая разработку проектной документации, прохождение государственной экспертизы проектной документации, выполнение строительно-монтажных работ на каждом Объекте, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, своевременное устранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по разработке проектной документации по Акту приемки выполненных работ по разработке проектной документации, сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ.

Согласно п. 3.1. цена Договора определяется на основании Сметы (Приложение N 9 к настоящему Договору), Адресного перечня (Приложение N 2 к настоящему Договору), которым определена предельная стоимость выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества, с учетом процента снижения, установленного по результатам электронного аукциона на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (протокол N 027300000012002586 от 05 ноября 2020 г.) составляет 20 300 608,06 руб., НДС не облагается в соответствии с положениями статей 346.12 и 346.13 главы 26.2. Налогового кодекса Российской Федерации, и включает все затраты Генподрядчика, так или иначе связанные с выполнением полного комплекса Работ на Объекте(-ах).

В силу п. 4.1. Договора Генподрядчик обязуется выполнить Работы по Договору, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая выполнение этапов работ по отдельным элементам (системам) здания в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение N 1 к Договору). Никакие задержки и нарушения в выполнении работ не могут служить основанием для требования Генподрядчика о продлении сроков выполнения работ, как в целом, так и по отдельным элементам (системам) здания, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания, за исключением случаев, специально оговоренных в настоящем Договоре, либо предусмотренных нормами действующего законодательства РФ.

Сроки начала и окончания выполнения работ по отдельным элементам (системам) здания по каждому Объекту, включая сроки выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания, а также работ в целом, являются исходными для определения имущественных санкций в случае нарушения Генподрядчиком сроков производства Работ.

В соответствии с разделом 4 Договора работы по Договору Генподрядчик выполняет в соответствии с Графиком производства и стоимости работ.

В соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 1 к Договору) по адресу: ул. Шаболовка, д. 24: окончание выполнения работ по "Выполнение обследование технического состояния конструктивных элементов в многоквартирных домах с выпуском технического заключения" по адресу: г. Москва, ул. Шаболовка, д.24, установлено -до 10.01.2021 г.; окончание выполнения работ по "Разработка и согласование проектной документации"по адресу г. Москва, ул. Шаболовка, д.24, установлено - до 20.02.2021 г.;

Генподрядчик не выполнил работы по обследованию технического состояния конструктивных элементов в многоквартирных домах с выпуском технического заключения, просрочка выполнения работ составила 74 дня.

-окончание срока работ по ремонту подвальных помещений, относящихся к общему имуществу собственников помещений - 20.11.2021 г.;

-окончание срока работ по ремонту внутридомовых инженерных сетей электроснабжения -31.08.2021.

-окончание срока работ по ремонту внутридомовых инженерных систем холодного водоснабжения (разводящие магистрали) - 19.09.2021 г.;

-окончание срока работ по ремонту внутридомовых инженерных систем горячего водоснабжения (разводящие магистрали) -19.09.2021 г.;

-окончание срока работ по ремонту внутридомовых инженерных систем водоотведения (канализации) (выпуски и сборные трубопроводы) -19.09.2021 г.;

-окончание срока работ по ремонту подъездов, направленный на восстановление их надлежащего состояния и проводимый при выполнении иных работ -10.11.2021 г.

В соответствии с пунктом 2 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации доказательством сдачи подрядчиком результата работ и приемки его заказчиком является акт или иной документ, удостоверяющий приемку выполненных работ.

Пунктом 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Пунктом 7.1. Договора установлена обязанность Заказчика обеспечить начало выполнения работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества Объекта(-ов) и оформляется Акт открытия работ по Объекту (Приложение N 6 к настоящему Договору).

Актом открытия работ по Объекту от 14.12.2020 г. Заказчиком передан, а Генподрядчиком принят объект для производства работ.

Так, на 14.12.2020 г. Генподрядчик приступил к выполнению работ по обследованию технического состояния инженерных систем и конструктивных элементов здания.

После подписания Акта открытия работ по Объекту Генподрядчик должен приступить к разработке Технического заключения в сроки, определенные в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение N 1 к настоящему Договору).

После выполнения Работ по разработке Технического заключения в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение N 1 к настоящему Договору) Генподрядчик размещает его в ИС РСКР. Организация обеспечивает проверку Технического заключения в течение 7 дней.

Основанием для отказа в приемке Технического заключения является несоответствие Технического заключения, разработанного Генподрядчиком, требованиям настоящего Договора, фактическому состоянию конструктивных элементов, требованиям действующего законодательства Российской Федерации и нормативным правовым актам города Москвы, государственным стандартам, а также требованиям и указаниям Заказчика, Организации.

В случае отказа в приемке Технического заключения оформляется Акт фиксации договорных нарушений с указанием перечня недостатков и сроков их устранения.

Все доработки в этом случае производятся Генподрядчиком за свой счет и в установленный в Акте фиксации договорных нарушений срок.

8 февраля ООО "Строймаркет" представлено к проверке и утверждению Техническое заключение о состоянии несущих конструкций и инженерных систем здания.

При рассмотрении Технического заключения выявлены существенные нарушения, выразившееся в недоработке, при составлении технического заключения Генподрядчик ссылался на недействующую нормативно-техническую документацию.

В таком виде Техническое заключение не может быть согласовано, так как не соответствует ГОСТ 31937-2011.

По итогам рассмотрения Технического заключения составлено Заключение от 10.02.2021 г., а также актом фиксации договорных нарушений от 20.02.2021 г. Генподрядчику предписано в соответствии с п. 6.1.4 устранить замечания, дополнить проектную документацию в течение пяти дней.

В силу п. 6.1.4 Договора Генподрядчик обязан устранять замечания и дополнять проектную документацию в течение 5 (пяти) дней (без учета выходных и праздничных дней) и за собственный счет после получения от Заказчика мотивированной письменной претензии либо замечаний, размещенных в ИС РСКР относительно качества и состава проектной документации.

На 15.03.2021 г. в адрес Заказчика разработанное надлежащим образом Техническое заключение не поступило, замечания, выявленные в представленной ранее документации, не устранены, о чем составлен повторный Акт фиксации договорных нарушений.

В силу п. 7.3. Договора Готовность проектной документации подтверждается подписанным Актом приемки выполненных работ по разработке проектной документации (Приложение N 4 к настоящему Договору) с учетом требований, установленных разделом 3 настоящего Договора, который оформляется в следующем порядке:

Генподрядчик передает представителю Организации по реестру переданной документации комплекты готовой проектной документации в количестве и комплектности согласно Техническому заданию (Приложение N 10 к настоящему Договору), а также Справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Организация проверяет документацию в течение 7 дней и направляет Заказчику уведомление о положительном результате проверки либо направляет замечания Генподрядчику. В случае возникновения разногласий между Генподрядчиком и Организацией, Генподрядчик вправе обратиться к Заказчику с целью урегулирования таких разногласий.

При положительном результате проверки Заказчик или представитель Организации в установленном порядке уведомляет членов комиссии по приемке выполненных работ о готовности объекта к приемке выполненных работ, о времени, дате и месте работы комиссии.

В комиссию по приемке выполненных работ по Объекту(-ам) многоквартирного дома входят уполномоченные представители Заказчика, Организации, Генподрядчика, управы района города Москвы или префектуры Троицкого и Новомосковского административных округов города Москвы (по территориальной принадлежности многоквартирного дома), лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, собственников помещений в многоквартирном доме, а также уполномоченный депутат.

По результатам приемки работ комиссией оформляется Акт приемки выполненных работ по разработке проектной документации (Приложение N 4 к настоящему Договору). В момент подписания Акта приемки выполненных работ по разработке проектной документации все имущественные права, а также права неимущественного характера на проектную и сметную, а также рабочую документацию переходят от Генподрядчика к Заказчику.

По состоянию на 13.04.2022 г. Генподрядчик не выполнил работы по Разработке и согласованию проектной документации.

В силу п. 3.5. Договора оплата выполненных работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества по настоящему Договору производится Заказчиком с зачетом ранее перечисленного аванса пропорционально стоимости выполненных Работ в течение 15 (пятнадцати) дней (без учета выходных и праздничных дней) после предоставления Генподрядчиком надлежаще оформленных в соответствии с п. 1.3 настоящего Договора и при условии выполнения требования, предусмотренного п. 3.8 настоящего Договора, Акта приемки выполненных работ по разработке проектной документации, счета, счета-фактуры, Справки о стоимости выполненных работ и затрат. Пометки, исправления, подчистки не допускаются, такие документы юридической силы не имеют.

По состоянию на подачу Истцом искового заявления в суд в адрес Ответчика Акт приемки выполненных работ по разработке проектной документации, счет, счет-фактура, Справка о стоимости выполненных работ и затрат не поступали, Работы и документы для приемки и оплаты Генподрядчиком к приемке не предъявлялись, оснований для оплаты работ по разработке проектной документации у Заказчика не возникло.

Истцом не представлено доказательств достижения результата работ по контракту, а также документов, подтверждающих фактическое выполнение работ на сумму 412 501, 06 рублей.

В силу п. 7.8. Договора, выполненные работы по каждому из элементов (системы) здания подлежат приемке в следующем порядке:

При завершении выполнения работ по каждому из элементов (системы) здания Генподрядчик в срок не позднее, чем за 3 (три) дня до предполагаемой даты начала приемки письменно уведомляет Заказчика о необходимости проведения приемки и передает Заказчику следующую документацию: Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2), Справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), Отчет о выполненных работах (Приложение N 9 к настоящему Договору) и документы в соответствии с п. 6.1.42 настоящего Договора.

После проверки документации в установленном порядке Заказчик уведомляет членов комиссии по приемке выполненных работ о готовности объекта к приемке выполненных работ, о времени, дате и месте /работы комиссии.

В комиссию по приемке выполненных работ входят уполномоченные представители Заказчика, в том числе представитель строительного контроля, Генподрядчика, управы района города Москвы или префектуры Троицкого и Новомосковского административных округов города Москвы (по территориальной принадлежности многоквартирного дома), лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, специализированной организации, осуществляющей эксплуатацию отдельного оборудования в многоквартирном доме, уполномоченный депутат, а также представитель собственников помещений в многоквартирном доме.

По результатам приемки комиссией составляется Акт приемки выполненных работ по элементу (системе) здания в количестве, необходимом для каждого члена комиссии.

Согласно п. 5.2.4 Договора Заказчик осуществляет контроль за порядком и сроками производства Работ. Количество проверок и сроки их проведения определяются представителем Заказчика/Организации единолично.

В силу п. 1.38 Договора Просрочкой исполнения Договора является нарушение (несоблюдение) любых сроков, установленных настоящим Договором, в том числе начальных и конечных сроков выполнения работ в целом, начальных и конечных сроков выполнения работ по отдельным элементам (системам) здания, а также начальных и конечных сроков выполнения этапов работ по отдельным элементам (системам) здания.

В силу п. 17.1. Договора если в ходе осуществления строительного контроля будет выявлено нарушение Генподрядчиком обязательств по договору, в том числе сроков выполнения работ, недостатков (дефектов), обнаруженных в выполненных Генподрядчиком работах, договорных обязательств, Организация оформляет Акт фиксации договорных нарушений на Объекте(-ах). В случае отсутствия на объекте надлежащим образом уполномоченного представителя Генподрядчика, в нарушение п.1.32, п. 6.1.41 настоящего Договора, либо его необоснованного отказа от подписания Акта фиксации договорных нарушений, об этом производится соответствующая отметка в Акте фиксации договорных нарушений, и он принимается без участия Генподрядчика и является допустимым и достаточным доказательством допущенного Генподрядчиком нарушения по договору. Заказчик/Организация вправе привлечь к оформлению Акта фиксации договорных нарушений представителя лица, осуществляющего управление многоквартирным домом, эксплуатирующей организации и представителя собственников помещений в многоквартирном доме.

В ходе осуществления строительного контроля 26.03.2021 г. были выявлены нарушения сроков производства работ по разработке проектной документации более чем на 15 дней, о чем составлен акт фиксации договорных нарушений от 26.03.2021 г.

В соответствии с пунктом 6.1.31. Договора, Генподрядчик обязан в течение 1 (Одного) дня письменно известить Заказчика и до получения от него указаний в письменной форме приостановить работы при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленной Заказчиком проектной и сметной документации; возможных неблагоприятных для Заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ; иных, не зависящих от Генподрядчика обстоятельств, угрожающих качеству результатов выполняемой работы, либо создающих невозможность ее завершения в срок.

В силу п. 5.1.7 Договора 5.1.7. Заказчик оказывает содействие Генподрядчику в доступе в жилые и нежилые помещения Объекта(-ов) для проведения работ и при необходимости обеспечивать приостановку выполнения работ до момента урегулирования разногласий с собственниками помещений в многоквартирном доме. Для разрешения вопроса с доступом в жилые помещения Объекта(-ов) Заказчиком может быть организован сбор согласительной комиссии в соответствии с п. 15.2 Договора.

Порядок определения невозможности оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме в связи с воспрепятствованием такому оказанию услуг и (или) выполнению работ устанавливается согласно постановлению Правительства Москвы от 21.12.2018 N 1667-ПП "Об утверждении порядка определения невозможности оказания услуг и(или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме в связи с воспрепятствованием таким оказанию услуг и (или) выполнению работ", распоряжению Департамента капитального ремонта г. Москвы от 08.02.2019.N 07-14-10/9 "Об утверждении Порядка установления факта воспрепятствования оказанию услуг и (или) выполнению работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме", Методическим рекомендациям "О взаимодействии подрядных организаций с жителями многоквартирных домов при проведении капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах", утвержденным приказом ФКР Москвы от 21.05.2019 N ФКР-14-109/9 к Договору. Исполнение указанных нормативных актов обеспечивается Организацией.

В соответствии с п. 5.2.5 Договора требование о приостановке работ должно быть предъявлено в письменной форме с указанием причин приостановки и срока его удовлетворения Генподрядчиком, а также занесением соответствующей записи в журнал производства работ. К акту о приостановке работ в виде приложения прикладываются документы, фиксирующие доводы, отраженные в акте о приостановке работ.

В адрес ФКР Москвы Уведомление о необходимости приостановить работы не поступали, Акт приостановки в системе ИС РСКР не размещался.

Представленные в материалы дела уведомления не содержат подпись ответчика.

В силу п. 10.2.3. в случае продления срока действия настоящего Договора, срока выполнения работ в соответствии с п.4.4 настоящего Договора, либо нарушения сроков выполнения работ по вине Генподрядчика, повлекшего невозможность сдачи работ по Договору в сроки, установленные Графиком производства и стоимости работ, Генподрядчик обязан оформить продление срока действия обеспечения исполнения обязательств по настоящему Договору соразмерно увеличению указанного в настоящем пункте срока выполнения работ, увеличив срок действия банковской гарантии не менее чем на 6 месяцев.

По состоянию на 23.03.2022 г. Генподрядчик не выполнил работы по разработке проектной документации, работы по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, уведомление о завершении работ и необходимости принятия работ с передачей комплекта документов не поступало, так же, как и дополнительное соглашение о продлении сроков производства работ по договору и банковская гарантия сроком действия до 01.10.2022 г.

В соответствии с разделом 14 Договор может быть расторгнут досрочно по инициативе Заказчика, в том числе в виде одностороннего расторжения Договора, в следующих случаях:

-нарушения Генподрядчиком сроков выполнения работ продолжительностью более 15 дней по любому из Объектов (п. 14.7.6 Договора);

-неоднократного (2 и более раз в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступления от требований, предусмотренных настоящим Договором, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативно-правовыми актами) Генподрядчиком требований к качеству работ и/или технологии проведения работ;

-несоблюдение Генподрядчиком требований по качеству работ и/или технологии проведения работ фиксируется в журнале производства работ, а также в Акте фиксации договорных нарушений, (п. (14.7.3. Договора);

-Неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков выполнения работ в связи с изменением по соглашению Сторон сроков выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков выполнения работ.

В соответствии с п. 226 N 615 - ПП Заказчик вправе расторгнуть договор о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке с взысканием причиненных убытков в следующих случаях:

а) систематическое (2 раза и более) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ;

б) задержка подрядной организацией начала оказания услуг и (или) выполнения работ более чем на 5 календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика или собственников помещений в многоквартирном доме;

в) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступление от требований, предусмотренных договором о проведении капитального ремонта, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативными правовыми актами) подрядной организацией требований к качеству услуг и (или) работ и (или) технологии проведения работ;

г) неоднократное (2 раза и более в течение одного календарного месяца) использование некачественных материалов, изделий и конструкций, выявленных заказчиком в соответствии с условиями договора о проведении капитального ремонта;

д) прекращение членства подрядной организации в саморегулируемой организации, издание актов государственных органов в рамках законодательства Российской Федерации, лишающих права * подрядной организации на производство работ;

е) нарушение подрядной организацией сроков оказания услуг и (или) выполнения работ продолжительностью более 15 календарных дней по любому из многоквартирных домов;

ж) нарушение срока замены банковской гарантии, установленного договором о проведении капитального ремонта, при отзыве лицензии, банкротстве или ликвидации банка -гаранта более чем на 2 рабочих дня;

з) выявление заказчиком после заключения договора о проведении капитального ремонта факта недействительности представленной подрядной организацией банковской гарантии (представление поддельных документов, получение от банка-гаранта опровержения выдачи банковской гарантии подрядной организации в письменной форме);

и) неисполнение обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков оказания услуг и (или) выполнения работ в связи с изменением по соглашению сторон сроков оказания услуг и (или) выполнения работ либо при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков оказания услуг и (или) выполнения работ.

В силу п. 1 ст. 450.1 ГК РФ право на односторонний отказ от договора может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 14.11. Договора Заказчик принимает решение об одностороннем расторжении договора и в письменной форме уведомляет об этом Генподрядчика. Заказчик обязан направить уведомление о расторжении договора не позднее чем за 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) до предполагаемой даты расторжения договора. Уведомление должно содержать наименование сторон, реквизиты Договора, причины, послужившие основанием для расторжения Договора, и документы их подтверждающие.

В силу п. 14.12. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора вступает в силу, и Договор считается расторгнутым через 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) с даты направления уведомления о расторжении договора.

Таким образом, ввиду целого комплекса нарушений условия Договора, и в соответствии с п. 14.1. Договора и ст. 450.1 ГК РФ, ст. 717 ГК РФ Заказчиком принято решение от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе от исполнения Договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г.

Основанием для расторжения Договора является нарушение ООО "Строймаркет" сроков выполнения работ, предусмотренных Графиком производства и стоимости работ; неоднократного (2 и более раз в течение одного календарного месяца) несоблюдение (отступления от требований, предусмотренных настоящим Договором, проектной документацией, стандартами, нормами и правилами, а также иными действующими нормативно-правовыми актами) Генподрядчиком требований к качеству работ и/или технологии проведения работ; неисполнением обязательства о продлении срока банковской гарантии при изменении сроков выполнения работ при нарушении подрядной организацией предусмотренных договором о проведении капитального ремонта сроков выполнения работ.

В силу п. 12.7.12. в случае досрочного расторжения настоящего Договора в одностороннем порядке по инициативе Заказчика по основаниям, указанным в п. 14.7 настоящего Договора, Генподрядчик уплачивает Заказчику штраф в размере, предусмотренном п. 228 постановления Правительства РФ N 615-Ш1. Указанный штраф уплачивается помимо средств, которые Генподрядчик обязан будет возместить Заказчику в качестве причиненных убытков (вреда).

Согласно п. 228 Постановления Правительства РФ от 01.07.2016 N 615 "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах" договор о проведении капитального ремонта должен предусматривать условие, в соответствии с которым в случае расторжения договора о проведении капитального ремонта в одностороннем порядке по основаниям, указанным в пункте 228 Положения, подрядная организация уплачивает заказчику штраф в размере 10 процентов стоимости договора о проведении капитального ремонта в порядке, установленном договором о проведении капитального ремонта. Указанный штраф уплачивается помимо средств, которые подрядная организация обязана будет возместить заказчику в качестве причиненных убытков (вреда).

В соответствии с пунктом 4 статьи 523 ГК РФ, подлежащего применению к спорным правоотношениям по аналогии закона в силу пункта 1 статьи 6 ГК РФ, договор считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Согласно п. 14.9 Договора решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора направляется Генподрядчику нарочным или по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому и по фактическому адресам, указанным в Договоре.

Заказчик обращался в адрес Генподрядчика с Уведомлением N ФКР-ПИР-1819/22 от 24.03.2022 г. об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора с требованием об уплате штрафа при расторжении Договора и возврате неосвоенного аванса с приложением и решения от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора в адрес Генподрядчика, что подтверждается описью и списком почтовых отправлений.

Следовательно, Ответчик считается уведомленным о расторжении договора надлежащим образом Истец направил уведомление и решение о расторжении Договора по юридическому адресу Ответчика.

Согласно части 2 статьи 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В силу п. 14.12. Договора Решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора вступает в силу, и Договор считается расторгнутым через 15 дней (без учета выходных и праздничных дней) с даты направления уведомления о расторжении договора.

В силу п. 1 ст. 450.1 ГК РФ право на односторонний отказ от договора может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Согласно п. 14.9 Договора решение Заказчика об одностороннем расторжении Договора направляется Генподрядчику нарочным или по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по юридическому и по фактическому адресам, указанным в Договоре.

Заказчик обращался в адрес Генподрядчика по юридическому адресу об одностороннем отказе Заказчика от исполнения Договора и с требованием о возврате неосвоенного аванса и уплате штрафа при расторжении Договора в адрес Генподрядчика, что подтверждается списком почтовых отправлений.

Следовательно, Генподрядчик считается уведомленным о расторжении договора надлежащим образом. Ответчик направил уведомление и решение о расторжении Договора по юридическому адресу Истца.

На основании изложенного Уведомлением N ФКР-ПИР-1819/22 от 24.03.2022 г., Договор N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г. расторгнут в соответствии с его условиями и действующим законодательством.

Доказательства обратного в материалах дела отсутствуют.

В соответствии со ст. 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

При заключении Договора Истец был осведомлен об ответственности за нарушение обязательства, и выразил свое согласие с соответствующими условиями Договора, тем самым, предполагая возможность наступления для него негативных последствий, связанных с применением договорной ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

От заключения Договора, об условиях которого ему было известно, Истец не отказался.

Заключая договор, Истец должен был предусмотреть риск и возможность неисполнения обязательства в соответствии с условиями контракта.

В соответствии пункта 3 статьи 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Таким образом, требование истца о признании недействительным одностороннего отказа ответчика от исполнения договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., заключенного между истцом и ответчиком, выраженного в уведомлении от 24.03.2022 г. N ФКР-ПИР-1819/22 об одностороннем отказе заказчика от исполнения договора и в решении от 23.03.2022 г. об одностороннем отказе от исполнения договора и о признании отсутствующим у ответчика права требования от истца уплаты, предусмотренного пунктом 17.7.12. договора N ПКР-006259-20 от 23.11.2020 г., штрафа в размере 10 % от стоимости договора, незаконное, необоснованное и не подлежит удовлетворению.

Расходы по оплате госпошлины, а также иные судебные расходы относятся на Истца, в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Доводам заявителя апелляционной жалобы судом первой инстанции дана соответствующая правовая оценка, оснований для переоценки которой у апелляционной коллегии не имеется.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам, и вопреки доводам жалобы, основаны на правильном применении судом норм материального и процессуального права, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены либо изменения принятого по делу решения.

Руководствуясь ст.ст. 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2022 по делу N А40-101888/22 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

П.А. Порывкин А.Л. Фриев