Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2022 г. N 13АП-23812/22 по делу N А56-7460/2022

г. Санкт-Петербург

24 октября 2022 г.

Дело N А56-7460/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 октября 2022 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего: Масенкова И.В.

судей: Пивцаев Е.И., Семиглазов В.А.

при ведении протокола судебного заседания: Шахрзаев М.И.

при участии:

от истца (заявителя): Малышев Д.В. по доверенности от 25.01.2022

от ответчика (должника): Чухнин И.В. по выписке из ЕГРЮЛ от 03.10.2022 и протоколу от 23.05.2020 (генеральный директор)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-23812/2022) общества с ограниченной ответственностью "Мособлстрой-31" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.07.2022 по делу N А56-7460/2022 (судья Косенко Т.А.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью "Мособлстрой-31"

к обществу с ограниченной ответственностью "ДАК Инжиниринг"

о взыскании задолженности, неустойки

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Мособлстрой-31" (далее - ООО "Мособлстрой-31", истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ДАК Инжиниринг" (далее - "ДАК Инжиниринг", ответчик) о взыскании 10 753 877,71 руб. задолженности, 1 075 387,77 руб. неустойки за период с 11.07.2019 по 17.01.2022 с перерасчетом неустойки до фактического исполнения решения суда по договору подряда от 25.10.2018 N 33-2018 (далее - Договор).

Решением суда от 09.07.2022 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец подал апелляционную жалобу, в которой он просит обжалуемое решение отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме. Считает, что суд первой инстанции сделал неправомерный вывод о зачете требований, поскольку зачтенные требования не могли быть предметом взаимозачета ввиду их отсутствия, а также не дал правовую оценку правомерности начисления ответчиком истцу неустойки. Также указывает, что судом первой инстанции не была установлена дата окончания гарантийного срока, с которой связывается полная оплата работ. Ссылается на то обстоятельство, что в случае ненадлежащего выполнения работ ответчик имел возможность устранить выявленные недостатки за счет гарантийного удержания, однако этого не сделал, что является, по мнению подателя жалобы, доказательством надлежащего выполнения истцом принятых на себя обязательств.

Ответчиком представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он против удовлетворения жалобы возражает, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании истец доводы апелляционной жалобы поддержал, на ее удовлетворении настаивал, заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства.

Ответчик против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам, изложенным в отзыве. Также заявил возражения против удовлетворения ходатайства об отложении.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное ходатайство, не установил оснований для отложения судебного разбирательства, ввиду чего в удовлетворении ходатайства отказал.

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, между ООО "Мособлстрой-31" (подрядчиком) и ООО "ДАК Инжиниринг" (заказчиком) заключен Договор, по условиям которого Подрядчик из собственных материалов, своими силами и средствами выполнит работы по декоративной отделке внутренних фасадов "Тематическая зона" - в соответствии с требованиями технической документации и Укрупненной сметы (Приложение N 1 к настоящему Договору подряда), установленными законодательством РФ нормами, правилами и стандартами, в т.ч. СНиП РФ, на объекте Заказчика "Парк развлечений", расположенном по адресу: РФ, г. Москва, Нагатинская пойма, участок N 1 (далее - Объект), и сдаст результат работ Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его - в соответствии с условиями Договора.

В соответствии с п. 3.2. Договора Подрядчик должен практически завершить работу не позднее 30 мая 2019 года, плюс один месяц на устранение замечаний - в соответствии с Графиком производства работ - Приложение N 2 к Договору.

В случае несвоевременного исполнения Заказчиком п. 2.3. Договора, сроки начала и завершения работ увеличиваются на соразмерное количество дней просрочки исполнения Заказчиком обязательств.

Согласно п. 3.4. Договора, в случае нарушения сроков начала, завершения работ, промежуточных сроков, установленных настоящим Договором и Графиком производства работ, сроков предоставления банковских гарантий, Заказчик имеет право по своему выбору:

- применить к Подрядчику неустойку в размере 0,1%, но не более 10 % от цены Договора, согласованной в п. 4.1. Договора, за каждый календарный день просрочки обязательства. Стороны подтверждают соразмерность указанной неустойки последствиям нарушения Подрядчиком обязательства по срокам выполнения работ. Убытки, причинённые Подрядчиком Заказчику в рамках исполнения обязательств по настоящему Договору, взыскиваются сверх неустойки.

- потребовать от Подрядчика возврата неотработанной части аванса (-ов), уплаченного Заказчиком по настоящему договору, а Подрядчик обязан осуществить возврат неотработанной части аванса в полном объеме в течение трех дней, начиная с даты предъявления Заказчиком соответствующего требования Подрядчику.

По п. 4.1. Договора Заказчик оплачивает Подрядчику за выполнение всех работ, оговоренных в условиях Договора, общую сумму в размере, обусловленном утвержденными сторонами расценками (Приложение N 1 к настоящему Договору) и фактически выполненными объемами работ.

Стоимость всех работ, выполняемых Подрядчиком по Договору, составляет 196 101 186,12 руб.

В силу пункта 5.1.1. Договора первый авансовый платеж - 10 % от общей суммы Договора, указанной в п.4.1. Договора, который составляет 19 610 118,62 руб., перечисляется Заказчиком в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания Сторонами настоящего Договора и получения Заказчиком от Подрядчика счета на оплату.

В течение 5-ти дней, начиная с даты перечисления Заказчиком аванса, Подрядчик обязан передать Заказчику счет-фактуру на сумму оплаченного аванса.

В соответствии с пунктом 5.1.2. Договора второй авансовый платеж в размере 20% от общей суммы Договора, указанной в п. 4.1. Договора, что составляет 39 220 237,23 руб., перечисляется Заказчиком до конца ноября 2018, при условии получения Заказчиком от Подрядчика оригиналов банковской гарантии возврата первого и второго авансового платежа, предусмотренных п. 5.1.1. и 5.1.2. Договора и банковской гарантии исполнения обязательств, согласованных в п. 5.3. Договора, а также получения счета Заказчиком.

В течение 5-ти дней, начиная с даты перечисления Заказчиком аванса, Подрядчик обязан передать Заказчику счет-фактуру на сумму оплаченного аванса.

Согласно пункту 5.1.3. Договора стороны ежемесячно производят приемку-сдачу выполненных работ, что подтверждается актами приемки (акт формы КС-2 и справка КС-3).

Оплата указанных работ производится Заказчиком с пропорциональным зачетом перечисленных авансов и удержанием суммы окончательного расчета, согласованной в п. 5.1.4. Договора, в течение 10 (десяти) банковских дней с даты подписания Сторонами актов по форме КС-2 и справок по форме КС-3, предоставления счета и счета-фактуры, а также передачи Подрядчиком по акту Заказчику исполнительной документации, необходимой для сдачи результата выполненных работ в эксплуатацию.

По пункту 5.1.4. Договора окончательный расчет (гарантийное удержание) по настоящему Договору составляет 5% от общей стоимости работ, указанной в п. 4.1. Договора.

Выплата суммы окончательного расчета производится Заказчиком в течение 30 (тридцати) банковских дней после:

- завершения всех работ (подписания сторонами последнего (по хронологии) из актов приемки-передачи выполненных работ по настоящему договору и справок форм КС-2 и КС-3 и актов-отчетов),

- передачи Подрядчиком по акту Заказчику исполнительной документации, необходимой для сдачи результата выполненных работ в эксплуатацию (подписание Заказчиком Акта приема-передачи исполнительной документации и журналов учета выполнения работ),

- получения Заказчиком от Подрядчика оригинала безотзывной и безусловной банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период, выданной согласованным с Заказчиком банком, в форме, предварительно согласованной с Заказчиком (Приложение N 5 - Образец банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период), соответствующей условиям, согласованным в п. 5.5. Договора,

- предоставления Заказчику Подрядчиком счета-фактуры и счета на оплату.

В силу пунктов 5.3., 5.3.2. Договора выплата авансового платежа, предусмотренного п. 5.1.1 Договора, производится Заказчиком при условии предоставления Подрядчиком следующей банковской гарантии: безотзывной и безусловной банковской гарантии исполнения обязательств, выданной согласованным с Заказчиком банком, в форме, предварительно согласованной с Заказчиком (Приложение N 4 - Образец банковской гарантии исполнения обязательств).

В соответствии с пунктом 6.38. Договора, при нарушении Заказчиком своих договорных обязательств, указанных в п. 6.31 - 6.37 Договора, он уплачивает Подрядчику пени в размере 0,1% от стоимости не принятых (неоплаченных) в срок работ, но не более 10% от общей суммы Договора, а также обязуется компенсировать Подрядчику документально подтверждённые убытки, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением Заказчиком в ходе выполнения Работ норм и требований органов строительного надзора г. Москвы, в том числе суммы выплаченных Подрядчиком штрафов/пеней, наложенных государственными или муниципальными органами, в связи с нарушениями строительных норм и требований при производстве работ.

Согласно пункту 7.1. Договора Стороны ежемесячно производят приемку-сдачу выполненных работ, что подтверждается актами приемки (акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3).

Подрядчик должен письменно уведомить Заказчика о необходимости приемки работ.

Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения такого уведомления (акта приемки-передачи работ по форме КС-2 и справки по форме КС-3) проверяет и принимает работу с условием, что все обязательства Подрядчика в соответствии с Договором выполнены. Установленный период приемки Заказчиком работ входит в общий срок выполнения работ Подрядчиком (ст.3.2. Договора).

По пункту 7.4. Договора Подрядчик обязуется передать Заказчику результат работ в состоянии, обеспечивающем дальнейшее производство работ и нормальную эксплуатацию объекта, в соответствии с требованиями СНиП.

Одновременно со сдачей результата выполненных работ, Подрядчик предоставляет Заказчику по Акту приема-передачи (Приложение N 7 к договору) комплект исполнительной документации и журналов учета выполнения работ (исполнительные схемы, акты скрытых работ, акты испытаний, наладки, сертификаты, паспорта и т.п.), соответствующих требованиям к составу и порядку ведения исполнительной документации, установленным РД-11-02-2006, к порядку ведения журналов учета выполнения работ, установленному РД-11-05-2007,- в четырех экземплярах на бумажном носителе, заверенных печатью Подрядчика, и один экземпляр на CD-диске, в согласованном Сторонами формате.

В силу пункта 7.5. Договора, в случае, если Подрядчик не предоставит Заказчику одновременно с последним (по хронологии) актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 исполнительную документацию и журналы учета выполнения работ, необходимые для сдачи результата работ в эксплуатацию, в соответствии с п. 7.4. Договора, Заказчик имеет право взыскать с Подрядчика неустойку в размере 0,1% от общей стоимости работ по Договору за каждый календарный день просрочки предоставления исполнительной документации, но не более 10% от стоимости Договора.

В соответствии с пунктом 7.6. Договора стороны договорились, что после окончательной приемки работ, в случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения работ, сроков предоставления исполнительной документации и журналов учета выполнения работ, Заказчик имеет право, при окончательном расчете с Подрядчиком, удержать из причитающихся Подрядчику сумм, сумму штрафа (нестойки) за нарушение последним договорных обязательств либо, по своему усмотрению, провести зачет суммы штрафа (неустойки) в счет суммы окончательного расчета. Подрядчик заявляет, что дает согласие на проведение указанного зачета Заказчиком при обязательном уведомлении Подрядчика за 15 календарных дней.

Стороны Договора подписали акт о приемке выполненных работ от 30.06.2019 N 5, согласно которому за отчетный период с 01.06.2019 по 30.06.2019 выполнено работ на общую сумму 15 986 424,39 руб., выполнено работ с начала строительства, включая отчетный период, на общую сумму 169 123 021,81 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2019 N 5 на сумму 15 986 424,39 руб.

ООО "Мособлстрой" направило ООО "ДАК Инжиниринг" претензию от 08.12.2021 с требованием оплаты задолженности.

Отказ ООО "ДАК Инжиниринг" удовлетворить названное требование послужил основанием для обращения ООО "Мособлстрой" в суд с иском.

Суд первой инстанции, не установив правовых оснований для удовлетворения заявленных требований, в иске отказал.

Заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выводы суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии со ст.ст. 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (ст. 711 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

Факт сдачи-приемки работ стоимостью 15 986 424,39 руб. подтверждается подписанным заказчиком без возражений по объему и качеству работ актом о приемке выполненных работ от 30.06.2019 N 5, справкой о стоимости выполненных работ и затрат. Сторонами данный факт не оспаривается.

Ответчик указывает, что дополнительным соглашением от 30.12.20218 N 1 стоимость работ уточнена и составила 199 424 935,04 руб.

Подрядчик выполнил работы стоимостью 169 123 021,81 руб., в том числе 8 456 151,09 руб. гарантийного удержания, согласно актам от 28.02.2019 N 1, от 31.03.2019 N 2, от 30.04.2019 N 3, от 31.05.2019 N 4, от 30.06.2019 N 5.

Материалами дела подтверждается, что заказчик оплатил работы на сумму 158 369 144,10 руб.

В соответствии с п. 7.4. Договора Подрядчик обязуется передать Заказчику результат работы в состоянии, обеспечивающем дальнейшее производство работ и нормальную эксплуатацию объекта, в соответствии с требованиями СНиП.

Одновременно со сдачей результата выполненных работ Подрядчик представляет Заказчику по Акту приема - передачи (Приложение N 7 к настоящему договору) комплект исполнительной документации и журналов учета выполненных работ (исполнительные схемы, акты скрытых работ, акты испытаний, наладки, сертификаты, паспорта и т. п.), соответствующих требованиям к составу и порядку ведения исполнительной документации, установленным РД-11-02-2006, к порядку ведения журналов учета выполнения работ, установленным РД-11-05-2007, - в четырех экземплярах на бумажном носителе, заверенных печатью Подрядчика, и один экземпляр на CD-диске, в согласованном Сторонами формате."

Исполнительная документация представлена Подрядчиком частями и с большим опозданием (10.12.2019 и 24.03.2020), что препятствовало своевременной сдаче объекта в эксплуатацию. Последние КС-2, КС-3 подписаны 30.06.2019. Доказательств представления указанной документации ранее обозначенного срока истцом не представлено.

В соответствии с п.7.5 Договора, в случае, если Подрядчик не предоставит Заказчику одновременно с последним (по хронологии) актом о приемке выполненных работ формы КС-2 исполнительную документацию и журналы учета выполнения работ, необходимые для сдачи результата работ в эксплуатацию, в соответствии с п. 7.4. Договора, в полном объеме, Заказчик имеет право взыскать с Подрядчика неустойку в размере 0,1% от общей стоимости работ по договору за каждый календарный день просрочки предоставления исполнительной документации, но не более 10% от стоимости Договора.

Как указано ответчиком и подтверждается материалами дела, последние акты по форме КС-2 и справки по форме КС-3 были подписаны 30.06.2019, другие работы истцом не выполнялись и ответчиком не принимались.

В соответствии с п. 7.5 Договора сумма неустойки за период с 01.07.2019 по 23.03.2020 составляет:

199 424 935,04 руб. * 267 дней * 0,1% = 53 246 456,31 рублей, но не более 10% от стоимости Договора, т. е. 19 942 493, 50 руб.

При этом, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что, вопреки доводам апелляционной жалобы, неустойка начислена ответчиком не за нарушение сроков выполнения работ, а за нарушение срока представления исполнительной документации.

Кроме того, ответчик указывает, что истцом не была предоставлена банковская гарантия (п. 5.3.2. Договора).

В соответствии с п. 5.3.2 истец должен был предоставить безотзывную и безусловную банковскую гарантию исполнения обязательств, выданную согласованным с Заказчиком банком, в форме, предварительно согласованной с Заказчиком (Приложение 4 - Образец банковской гарантии исполнения обязательств).

Истец указанную гарантию не предоставил, в связи с чем ответчиком была рассчитана неустойка в соответствии с п. 3.4. Договора, размер неустойки за период с 26.01.2019 по 31.05.2019 составил:

199 424 935,04 руб. * 126 дней * 0,1%= 25 127 541,18 рублей, но не более 10% от стоимости Договора, т. е. 19 942 493, 50 руб.

Таким образом, в связи с ненадлежащим исполнением истцом принятых на себя обязательств по договору, ему была начислена неустойка в общем размере 39 884 987 руб.

В соответствии с п.7.6 Договора Стороны договорились, что после окончательной приемки работ, в случае нарушения Подрядчиком сроков выполнения работ, сроков предоставления исполнительной документации и журналов учета выполненных работ, Заказчик имеет право при окончательном расчете с Подрядчиком, при проведении окончательных расчетов, имеет право удержать из причитающихся Подрядчику сумм, сумму штрафа (неустойки) за нарушение последним договорных обязательств либо, по своему усмотрению, провести зачет суммы штрафа (неустойки) в счет суммы окончательного расчета. Настоящим, Подрядчик заявляет, что дает безусловное и безотзывное согласие на проведение указанного зачета Заказчиком при обязательном уведомлении Подрядчика за 15 календарных дней.

Руководствуясь п. 7.6. Договора и ст. 410 ГК РФ ответчик произвел зачет задолженности в размере 10 753 877,71 руб. по оплате работ на сумму штрафа неустойки 39 884 987 руб., о чем уведомил истца письмом от 25.05.2022 N 6.. Доказательства направления уведомления о зачете в адрес истца в материалы дела представлены и истцом надлежащим образом не оспорены.

В результате зачета у истца осталась задолженность перед ответчиком в размере 29 131 109,29 руб., задолженность у ответчика перед истцом отсутствует.

В силу ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Доказательств приостановки работ, за исключением письма от 22.10.2019 б/н, доказательств предоставления банковской гарантии истец в материалы дела не представил.

Поскольку ответчик произвел зачет задолженности по оплате неустойки за нарушение пунктов 5.3.2 и 7.5 договора, суд первой инстанции правомерно признал задолженность отсутствующей и в удовлетворении иска отказал.

Суд апелляционной инстанции оснований не согласиться с указанным выводом суда первой инстанции не имеет.

При этом, апелляционный суд отмечает, что, вопреки доводам апелляционной жалобы, зачет произведен ответчиком в отношении имеющегося у него требования по уплате неустоек. Указанное требование никак не связано с гарантийными обязательствами, на которые указывает истец, не погашено, срок предъявления требования по нему на дату проведения зачета не истек.

Кроме того, качество выполнения работ предметом спора не являлось, ответчиком не оспаривалось, ввиду чего довод о неполном выяснении судом обстоятельств в части недостатков по качеству работ, имеющих значение для дела, отклоняется судом апелляционной инстанции.

Следует отметить, что односторонний зачет встречных однородных требований действующим законодательством не запрещен, при этом, истцом зачет надлежащим образом оспорен не был, требований относительно признания зачета недействительным также не заявлялось.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении иска и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу спора, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 09.07.2022 по делу N А56-7460/2022 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.В. Масенкова

Судьи

Е.И. Пивцаев В.А. Семиглазов