Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 октября 2022 г. N 15АП-16860/22 по делу N А32-10736/2022

город Ростов-на-Дону

27 октября 2022 г.

дело N А32-10736/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Величко М.Г.

судей Ереминой О.А., Шапкина П.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Семичасновым И.В.

при участии:

от истца: не явился, извещен надлежащим образом;

от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания Твой Дом"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.07.2022 по делу N А32-10736/2022

по иску общества с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания Твой Дом"

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Кубанский комбинат хлебопродуктов"

о взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Производственно-строительная компания Твой Дом" (далее - ООО "ПСК Твой Дом", истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Кубанский комбинат хлебопродуктов" (далее - ООО "ККХ", ответчик) о взыскании 372 537 руб. 08 коп. убытков.

Решением от 26.07.2022 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 26.07.2022. В обоснование жалобы заявитель указывает, что истец свои обязательства по строительству объекта: "Предприятие хлебопекарной промышленности производительностью 76000 тонн в год, расположенное по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, г. Краснодар, Карасунский округ, п. Дорожный. Корректировка 1" выполнил в полном объеме. В связи с неоплатой ответчиком в срок суммы гарантийного удержания, истец в рамках другого дела N А53-29439/2020 понес расходы перед своим субподрядчиком на оплату штрафных санкций и судебных расходов на оплату услуг представителя и госпошлины, которые должны быть возмещены истцу как убытки, понесенные по вине настоящего ответчика.

В судебное заседание не явились лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации", пунктов 16, 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.2017 N 57 "О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов". В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От ответчика в апелляционный суд поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению на основании нижеследующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, между ООО "ПСК Твой Дом" (генподрядчик) и ООО "Кубанский комбинат хлебопродуктов" (заказчик) 15.12.2016 был заключен договор N ККХ/90438/16 (с учетом дополнительных соглашений NN 1-15, 17-21, 23-29, 31-42, 44-48, 50-75, 77-106, 108, 110-113, 115, 117-119) по условиям которого ООО "ПСК Твой Дом" взяло на себя обязательства по строительству "под ключ" объекта: "Предприятие хлебопекарной промышленности производительностью 76000 тонн в год, расположенное по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, г. Краснодар, Карасунский округ, п. Дорожный. Корректировка 1", расположенного по адресу: Российская Федерация, Краснодарский край, город Краснодар, Карасунский внутригородской округ, пос. Дорожный (далее - объект), а ООО "Кубанский комбинат хлебопродуктов" - принять и оплатить выполненные работы.

Согласно пункту 3.1 договора, стоимость работ (цена) по договору (без учета дополнительных соглашений) определяется на основании укрупненного расчета договорной стоимости работ (Приложение N 2 к договору) (в редакции дополнительных соглашений от 31.01.2018 N 32, от 10.07.2018 N 57, от 11.07.2018 N 61, от 30.06.2019 N 111), составляет 1 292 287 313,24 руб., при этом, стоимость работ, предусмотренных пунктами 3.1.1 - 3.1.2 договора является твердой; стоимость работ, предусмотренных пунктом 3.1.3 договора является предварительной, определяется на основании сметных расчетов и может быть изменена; стоимость работ, предусмотренных пунктами 3.1.4 - 3.1.5 договора определяется на основании сметных расчетов, оформляется дополнительным соглашением; цена отдельного этапа СМР определяется по окончании его выполнения.

Стоимость работ по дополнительным соглашениям составляет 517 703 339,73 руб. и 1 048 467,00 у.е. (EUR).

Согласно Календарному графику производства работ (Приложение N 4 к договору) (в редакции дополнительного соглашения от 23.11.2018 N 98) датой ввода объекта в эксплуатацию является 10.12.2018 (позиция 629).

В соответствии со статьей 4 договора заказчик производит авансовые платежи, оплату выполненных генподрядчиком работ в соответствии с Графиком финансирования строительства, удержания авансов и гарантийной суммы (Приложение N 5 к договору) (в редакции дополнительных соглашений от 11.09.2017 N 12, от 10.07.2018 N 32, от 10.07.2018 N 57).

Финансирование работ осуществляется заказчиком текущими ежемесячными платежами, за фактически выполненные работы за отчетный месяц в течение 7 (семи) банковских дней с даты подписания акта о приемке выполненных работ по форме N КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 за отчетный месяц (пункт 4.1.2).

Акт о приемке выполненных работ по форме N КС-2 на работы, выполненные за отчетный месяц, служит основанием для расчета стоимости принятых по нему объемов работ, для составления справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, и последующему проведению денежных расчетов с генподрядчиком (пункт 4.4).

В соответствии с п. 4.5 договора заказчик в течение 7 (семи) банковских дней с даты получения акта по форме N КС-2, справки по форме N КС-3, исполнительной документации, обязан направить генподрядчику подписанные акты или мотивированный отказ от приемки работ.

В случае мотивированного отказа со стороны заказчика от подписания актов, акты подписываются в их бесспорной части и стороны составляют двусторонний акт с перечнем необходимых доработок и сроков их устранения (пункт 4.6).

Оплата гарантийной суммы в размере 35 671 284,18 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 10.07.2018 N 57, от 09.01.2019 N 108) осуществляется разовым платежом в период между 360-м и 365-м днем с даты получения Разрешения на ввод объекта в эксплуатацию (пункты 4.2, 4.3).

Во исполнение условий договора истец выполнил и сдал, а ответчик принял работы (включая работы по дополнительным соглашениям) на общую сумму 1 797 912 922,19 руб. и 1 048 467,00 у.е. (EUR) без замечаний по объему, качеству, цене, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ по форме N КС-2, справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3.

Как указывает истец, обязательства по строительству объекта и вводу его в эксплуатацию им исполнены в полном объеме; объект капитального строительства введен в эксплуатацию 10.12.2018 (разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 23-434811-в-2018, выданное администрацией муниципального образования город Краснодар); используется ответчиком по назначению.

Ответчик свои обязательства по оплате гарантийной суммы в соответствии с пунктом 4.3 договора не исполнил.

Истец указывает, что в связи с нарушением ответчиком своего обязательства по оплате гарантийной суммы в установленный договором срок, ООО "ПСК Твой Дом" не исполнило надлежащим образом свои обязательства перед субподрядчиком ООО "Юг Регион Строй" по оплате гарантийной суммы по договорам N 00-03558 от 01.12.2017, N БП-000001 от 18.01.2018, N 00-03650 от 18.01.2018, заключенным во исполнение основного договора.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.04.2021 по делу N А32-29439/2020, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2021, постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.09.2021 определением Арбитражного суда Краснодарского края о разрешении вопроса о распределении судебных расходов от 26.11.2021 по делу N А32-29439/2020 с ООО "ПСК Твой Дом" в пользу ООО "Юг Регион Строй" были взысканы:

- договорная неустойка за нарушение обязательства по оплате гарантийной суммы в размере 180 415,18 руб.;

- проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 18.12.2019 по 13.07.2020 в размере 31 102,07 руб.;

- проценты по ст. 395 ГК РФ, начисленные на сумму в размере 943 311,78 руб. за период с 14.07.2020 по день фактического исполнения в размере 52 541,31 руб.;

- судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 37 490 руб. и оплате услуг представителя в размере 80 000 руб., что в процентном соотношении от взысканной суммы составляет 108 478,52 руб. (117 490 руб. х 92,33%), итого на общую сумму 372 537,08 руб.

Взысканные денежные средства в пользу ООО "Юг Регион Строй" уплачены истцом в полном объеме 14.09.2021 в рамках исполнительного производства от 09.09.2021 N 125501/21/73049-ИП, что подтверждается платежным поручением от 14.09.2021 N 2119.

Посчитав, что указанная сумма является убытками, вызванными неправомерными действиями ответчика, не обеспечившего предусмотренную заключенным с ним договором обязанность по своевременному возврату гарантийной суммы, истец 18.01.2022 направил в адрес ответчика претензию от 14.01.2022 N 24 с требованием о возмещении сумм, уплаченных истцом на основании судебного акта по делу N А32-29439/2020.

Указанная претензия оставлена ответчиком без удовлетворения.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

В соответствии со статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется путем:

--признания права;

--восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

--признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

--признания недействительным решения собрания;

--признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

--самозащиты права;

--присуждения к исполнению обязанности в натуре;

--возмещения убытков;

--взыскания неустойки;

--компенсации морального вреда;

--прекращения или изменения правоотношения;

--неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

--иными способами, предусмотренными законом.

В соответствии с положениями статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

Статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет убытки как расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать противоправный характер действий (бездействия) ответчика(-ов), причинную связь между противоправными действиями (бездействием) и понесенными убытками, а также наличие и размер убытков.

Как следует из разъяснений в пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ). Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 ГК РФ).

Согласно пунктам 11 и 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", применяя статью 15 ГК РФ, следует учитывать, что по общему правилу лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Возмещение убытков в меньшем размере возможно в случаях, предусмотренных законом или договором в пределах, установленных гражданским законодательством.

По делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

В обоснование исковых требований истец ссылается на то, что ответчик причинил истцу убытки, выразившиеся в расходах по оплате третьему лицу неустойки, процентов и судебных расходов, вызванных неправомерными действиями ответчика, не обеспечившего предусмотренную заключенным с ним договором обязанность по своевременному возврату гарантийной суммы. В связи с чем, обязанность по возмещению возникших у истца убытков следует возложить на ответчика, то есть на сторону, действия которой (несвоевременный возврат гарантийной суммы, которая могла быть направлена на выплату гарантийной суммы субподрядчику) способствовали их возникновению.

Как следует из материалов дела, между ООО "Кубанский комбинат хлебопродуктов" (заказчик) и ООО "Производственно-строительная компания Твой Дом" (генподрядчик) заключен договор N ККХ/90438/16 от 15.12.2016 на строительство предприятия хлебопекарной промышленности производительностью 76 000 тонн в год, расположенной по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, Карасунский округ, п. Дорожный

Согласно п. 2.1 договора, заказчик поручил, а генподрядчик принял на себя обязательства по строительству Объекта "Под ключ" в объеме и на условиях, предусмотренных договором и приложениями к нему.

При этом, под термином "Под ключ" в п. 2.1. договора подразумевается выполнение всего комплекса Работ по строительству Объекта, обеспечивающих его ввод в эксплуатацию и нормальное функционирование в гарантийный период в соответствии с целевым назначением (п. 2.2. договора), включая, в том числе, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные и пусконаладочные работы.

Ответчик указывает, что гарантийная сумма им удержана, поскольку истец свои обязательства исполнил ненадлежащим образом, были допущены существенные недостатки выполненных работ; вопросы о качестве выполненных работ и правомерности удержания гарантийной суммы в настоящее время рассматриваются в рамках дела N А32-40307/2021.

В соответствии с абзацами вторым и третьим пункта 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", при установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Вместе с тем, истец не доказал наличие причинно-следственной связи между возникшими убытками и действиями/бездействием ответчика.

Судом отмечено, что довод истца о том, что возврат ООО "Юг Регион Строй" суммы гарантийных удержаний поставлен в зависимость от получения ООО "ПСК Твой Дом" гарантийной суммы исключительно от заказчика, был предметом рассмотрения в рамках дела N А32-29439/2020 и судами отклонен.

В настоящем деле истец не доказал, что не имел иной финансовой возможности добровольно возместить предъявленные к нему субподрядчиком в рамках дела N А32-29439/2020 суммы, в том числе штрафные санкции, по своей воле не воспользовался указанной возможностью, что привело к судебному разбирательству и возникновению у истца дополнительных расходов на оплату судебных расходов, причинно-следственная связь между данными убытками и действиями ответчика отсутствует.

При таких обстоятельствах, штрафные санкции и судебные расходы, взысканные с истца в пользу ООО "Юг Регион Строй" не могут быть взысканы с ответчика в качестве убытков, ввиду отсутствия причинно-следственной связи (ст. 15 и 393 ГК РФ) между возникшим долгом и действиями ответчика.

Кроме того, риски несения неблагоприятных последствий предпринимательской деятельности генерального подрядчика, связанной с ненадлежащим исполнений обязательств по договорам субподряда, не могут быть переложены на заказчика строительства.

На основании изложенного, судом сделан верный вывод о том, что истцом не доказан противоправный характер действий (бездействия) ответчика, причинная связь между противоправными действиями (бездействием) и понесенными убытками, в связи с чем основания для удовлетворения исковых требований отсутствуют.

С учетом изложенного решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на заявителя жалобы в порядке, установленном статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и подлежат взысканию в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.07.2022 по делу N А32-10736/2022 оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

М.Г. Величко

Судьи

О.А. Еремина П.В. Шапкин